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Derecho Comercial I   3- La presencia de control público de la actividad económica: nosotros estamos absolutamente convenc...
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Derecho Comercial ILa sociedad forma una persona jurídica, distinta de los socios individuales considerados.”Pero este con...
Derecho Comercial I- Concepto de comerciante y agentes.- Tratamiento de las obligaciones mercantiles.- De la contabilidad ...
Derecho Comercial ISe entienden por reparaciones locativas las que según la costumbre del país son de cargo de los arrenda...
Derecho Comercial I2.2- es especial; cuando se aplica a una determinada localidad.Ejemplo- el vino se vende en una medida ...
Derecho Comercial IProblemas que presenta el art. 5 c. com.    1- Habla de juzgados de comercio, siendo que la competencia...
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Derecho Comercial IArt.954 “se entiende por estadía el lapso convenido por las partes para ejecutar las faenas de carga y ...
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Derecho comercial I

  1. 1. Derecho Comercial I DERECHO COMERCIALVamos a ver durante el semestre tema general del derecho comercial y fundamentalmente la parte introductoria delderecho comercial, las fuentes del derecho comercial, los actos de comercio, los sujetos del derecho mercantil desde elpunto de vista individual y colectivo, al hablar desde el punto de vista individual del sujeto mercantil nos referimos a lafigura del comerciante, como aquella persona que intercambia bienes y servicios en el trafico económico; para luegoanalizar los sujetos colectivos que son aquellos en donde se tienen que formar por dos o más personas un ente societariopara que actué en el trafico, concepto que hoy está medianamente cuestionado porque existe la empresa individual deresponsabilidad limitada y la última figura que se creó es la sociedad por acción que la sociedad por acción permite lacreación de una figura societaria con una persona. El concepto de sociedad lo podemos encontrar en el Art. 2053 quedice: “La sociedad o compañía es un contrato en que dos o más personas estipulan poner algo en común con la mira derepartir entre sí los beneficios que de ello provenga.La sociedad forma una persona jurídica, distinta de los socios individualmente considerados”.Se crea lo que se conoce con el concepto de efecto societati que hoy está en absoluta crisis y en definitiva existen figurasen que permiten que una sola persona concurra con su única voluntad pueda conformar o crear una figura societaria queopere en el trafico económico.Esta rama del derecho que recibe el nombre de derecho comercial es una rama en teoría especializada del derecho privado,ya que la rama madre del derecho privado es el derecho civil. Pero a medida que el derecho se ha ido especializando ydesarrollando se han ido creando figuras jurídicas quienes a la larga han permitido que se desarrollen asignaturas delderecho. Lo mismo ocurrió con el derecho comercial quien con el tiempo cambia y deja de llamarse derecho comercial yempiezan a surgir nuevas denominaciones a esta rama especializada del derecho privado, incluso si quieren ir más allápodemos mencionar que ni siquiera es una rama del derecho privado, es una rama mixta donde hay normas de ordenpúblico económico que requieren siempre la intervención del Estado para poder operar; un ejemplo súper fácil es quevamos a suponer que todos nosotros somos ricos, nos ganamos el loto y no hayamos que hacer con la plata y ponemos unbanco, que más privado que poner un banco, hacer una sociedad anónima regido por las normas de la ley S.A tenemos losrecursos, el lugar, la gente capacitada, tenemos todo; pero vamos a requerir de todas formas una autorización de unaautoridad gubernamental, nosotros no podemos poner un banco porque nos sobre la plata, tenemos que presentar unproyecto a la autoridad monetaria, a la autoridad política y lo tienen que aprobar, nos tienen que dar el visto bueno parapoder operar en el trafico económico, por lo tanto a pesar de ser normas privadas requieren la intervención del entepúblico, entonces la pregunta que uno se hace es que acaso no estamos en una economía de libre mercado, donde el quetiene recursos siempre y cuando no vaya en contra de la moral, contra el orden público y contra las buenas costumbrespuede hacer lo que quiera?. Se puede poner un supermercado sin contar con los permisos correspondientes? No, ademástienen que hacer un estudio respecto a impacto vial, estudio en la CONAMA como ministerio del medio ambiente y ver sise puede o no poner esa empresa. Las normas del derecho comercial son normas de orden público económico requieren dealguna participación de los entes del estado, no hay que comprarse el cuento de que estamos dentro del ámbito del derechoprivado y solamente vale la voluntad de las partes, no es así, el derecho civil es más fácil en ese aspecto, yo puedocomprar una casa para poner una venta de droga? No, puedo comprarla calladito y vendo la droga sin que nadie se entere,pero si yo me dedico al tema compro una casa con ese objeto y no le digo a nadie. Vamos a suponer que algunas drogasestán legalizadas en chile y yo quiero poner un establecimiento para vender droga pero con el objeto de vender drogasmedicinales, tengo que pedir las autorizaciones municipales que corresponden. El derecho comercial o también llamadoderecho mercantil lo que busca en definitiva es adentrarnos en conceptos nuevos como el concepto de empresa, deempresario, de trafico económico, de la especulación y en la práctica del intercambio de bienes y del intercambio deservicios, las personas que están en el comercio son personas que intercambian productos; al comprar una mineral haytodo una aparataje detrás de ello, hay un caballero con un camión que trae el agua, la señorita que la pone en el congeladory uno llega y paga $500 por la mineral que lo más probable es que la botella valga $50 y el agua casi nada pero hay todoun funcionamiento detrás de esto donde está el caballero que fabrica la botella, el que fabrica la tapa, el que fábrica laetiqueta, el márquetin de todo esto y esto es colocar productos en el trafico y esa colocación de productos en el trafico esdarle dinamismo al mercado, en la práctica nosotros tenemos que tratar de estudiar desde el punto de vista contractual,porque desde el punto de vista de tendencias, de oferta, de demanda, de normas regulatorias esa no es materia de derechocomercial sino de derecho económico.El derecho comercial en la práctica si bien es una rama especial, una rama particular, se ha transformado con el correr deltiempo en una rama común, porque el derecho comercial en su origen regulaba a los comerciantes; a quién regula el
  2. 2. Derecho Comercial Iderecho del tránsito? A las personas que no le gustan los autos, a las personas que no manejan, a las personas que no sacanlicencia de conducir, o al señor que nunca en su vida se ha subido a un auto, evidentemente el derecho del tráfico regula alas personas que circulan por las rutas; si uno lleva este ejemplo en el sentido de decir esta rama de nombre derechocomercial que rige los actos de los comerciantes en el trafico económico; la pregunta es: es un derecho especial o no es underecho especial?. El derecho comercial es un derecho especial que rige a las personas que están el trafico económico,pues bien toda la regulación de las tarjetas de crédito y de las tarjetas de debito son normas especiales de derechomercantil, lo curioso es que la mayoría de ustedes tiene instrumentos comerciales, pero ninguno de ustedes salvo que sededique a la actividad comercial, es comerciante; lo que les quiero reflejar es que el derecho civil es un derecho estático,yo estudié la compraventa en mi universidad, como la estudio mi profesor y como la están estudiando hoy ustedes; encambio el derecho comercial es dinámico, ejemplo de ellos es que la ley de sociedad anónima se acaba de modificar, en lapráctica les quiero demostrar con esto que cada vez que ustedes celebran un contrato, cada vez que van al cajeroautomático y sacan $2000 con la tarjeta están celebrando un contrato electrónico y sin ser comerciantes; la pregunta queuno se hace es cuál es el derecho común? El de los usufructos, el de la servidumbre, el de los censos, el de la compraventade bienes muebles; etc. Cuántos contratos de compraventa perfeccionamos al día que no están regidos por el derecho civilsino que están regidos por el derecho comercial?. Contrato de distribución de agua, contrato de distribución de gas,contrato de distribución de luz, se suben a un bus, contrato, se suben a un colectivo, contrato, la universidad, contrato deeducación, es una universidad sin fines de lucro no es una empresa, pero además de firmar el contrato se firma un pagaréque es un título de crédito, que se descuenta en el mercado, y la pregunta es si acaso estos contratos son civiles omercantiles?. El derecho civil es la rama más importante del derecho privado porque ahí está la base del derecho deobligaciones, pero cuando egresen y empiecen a ejercer se van a dar cuenta que la mayoría de los contratos se rigen por underecho especial que si no es mercantil es otro derecho. Otro ejemplo es que compro una botella de agua y tiene malgusto, no le puedo ir a alegar a la señorita que me la vendió sino que voy a ir a alegar a la protección del consumidor alservicio al SERNAC; la gente tiene conciencia de sus derechos y a medida que la gente tenga conciencia, el comercio va atener conciencia que no pueden vender cosas que estén con vicios. Vamos a ver la evolución del concepto de empresa, ynos daremos cuenta que el concepto real de empresa que vale es aquel en que uno participa en el trafico económico pero ala vez es capaz de mantenerse en el trafico económico; yo puedo vender corbatas de todos colores a $1000 las vendocomo pan caliente, pero resulta que las corbatas se ponen y para sacárselas hay que cortarlas; si es así no venderé más,pero si vendo corbatas en que tienen buena relación de calidad precio me mantendré en el trafico y en la medida que memantengo en el trafico masifico el consumo y cuando masifico el consumo tengo ingresos. Los poderosos que hay hoy enchile son los empresarios del riteil, qué es lo que tienen estas empresas? Un local que normalmente lo están pagando enlising, bienes que ingresan para ser vendidos que normalmente no están pagados que los pagan en 90 o 120 días y yo loestoy circulando. Lo que quiero reflejar que hoy en día el derecho comercia, que es una rama teórica especial del derechoprivado se ha transformado en una rama mucho más común de lo que uno se imagina y por qué, porque este es un paíspobre, que antes era mucho más pobre, en donde habían 4 personas con derecho a consumir y acceso a los bienes, perohoy evidentemente el consumo se ha masificado y por esa razón el dueño de un supermercado prefiere ponerlo en unbarrio más popular que en un barrio pirulo, porque hay pocas casas en una cuadra en cambio en un barrio popular hayhartas casas y sus propietarios estaña trabajando por ende consumen. Podemos ver que hay más damas estudiando derechoque hombres, años atrás era el hombre el que trabajaba y llevaba la casa, pero hoy la mujer se ha incorporado al mercadoy eso quiere decir que en una familia hay dos ingresos y eso nos lleva a un mayor acceso al consumo, y al tener másacceso al consumo requiere de más bienes y servicios y esto significa que hay más personas con acceso al consumo,porque hay más personas con acceso a los recursos y las personas que ofrecen bienes y servicios se ven en la obligaciónde contratar más gente y por ende se produce lo que conocemos con el nombre de el efecto multiplicador de la inversión yel desarrollo y nosotros en nuestros país tenemos una regulación del derecho comercial.El derecho comercial es un derecho que se ha ido modificando, se ha ido adecuando y así y todo la regulación quenosotros tenemos en Chile es una regulación arcaica, pretérita, el legislador cada vez que regula un fenómeno social lohace tarde, nuestro legisladores cuando regulan algo es porque ya estamos sobrepasados; el legislador en formapermanente siempre que dicta una ley lo que hace, más que hacer una buena ley es decir las dificultades que tuvo paradictar esa ley, nos encontramos con presiones, pero así y todo con todas las deficiencias que pueden surgir nuestrolegislador en criterio general no es un mal legislador, porque nosotros somos parte de un país relativamente serio, con unmercado chico, con un comercio pequeño; pero donde se respetan las reglas del juego; criterio básico, el comercio nace yse desarrolla pero el derecho siempre llega a tarde a regularlo, ahora ojo, el derecho no llega tarde a regular el comercio, elderecho llega tarde SIEMPRE a regular todos los fenómenos sociales. El comercio surgió en su origen producto de lasnecesidades de las personas, pero surge simplemente por un intercambio de productos, el cazador de conejos intercambiacon el hombre que cosecha papas y viceversa y como consecuencia de estos intercambios se comienza a desarrollar el
  3. 3. Derecho Comercial Icomercio y se comienza a estructurar un intercambio desde los centros de producción a los centros de intercambios, esdecir, yo si vivo en Pencahue y cazo 5000 mil conejos no tengo a quien venderle tanto cuero de conejos en Pencahue, peropuedo viajar a Talca e intercambiar o vender mis cueros de conejos y así compro tomates, manzanas, etc. Pasa que laspersonas en su origen tienen vienes que solamente buscan satisfacer sus necesidades básicas, pero a medida que esosbienes le satisfacen las necesidades básicas y les empiezan a sobrar bienes empiezan a intercambiar y a medida queintercambian hay gente que se dedica a otras actividades, pero también hay gente que se dedica en forma permanente yhabitual al intercambio y al dedicarme en forma permanente y habitual al intercambio compro agua y vendo agua mequedo con un plus en la diferencia y ese plus que me queda en la diferencia si lo hago en forma habitual me lleva a tenerla calidad de comerciante, Art. 7 del Código de Comercio (memoria) “Son comerciantes las personas que siendo capazhacen del comercio su profesión habitual”. Sólo se requiere capacidad y habitualidad, yo no soy comerciante si me vendenun mp3 en $1000 y yo voy y se la vendo a un amigo en $5000, soy un comerciante espectacular, me gane $4000 me ganéel 4000% pero no tengo habitualidad, no me dedico en forma permanente a vender mp3, pero el señor de la zapatería, elseñor que vende corbatas, el señor que vende blusas, el señor que vende lápices, el señor que vende relojes, pinches,gafas, lo que sea, se dedica en forma habitual y qué es lo que hace en definitiva compra productos y los vende, losproductos ni siquiera son de él muchas veces, es un intermediario, me puse un McDonald me exigen que sea igual quetodos los McDonald, la Copec es de la Copec o de un concesionario? De un concesionario; y los trabajadores son de él ode Copec? La Copec tiene un contrato de distribución o de concesión donde le exige que los trabajadores los represente elconcesionario y los contrate el concesionario y él vea que hace; cada día hay nuevas figuras contractuales, el contrato deLising, el contrato de franquicia, el contrato de representación; todas ellas son nuevas figuras del derecho comercial, ahorael derecho comercial surge como consecuencia de algo tan básico como es el simple intercambio de productos y en unorigen no había dinero por ello surge que yo tengo 3 cueros te los cambio por 2 peras (trueque), y sucede que hay algunasde estas personas que comienzan a dedicarse al comercio en forma medianamente habitual y cuando se empiezan adedicar en forma medianamente habitual se transforman en comerciante y ellos hacen surgir el comercio y a su vez elcomercio hace surgir lo que se llama la especulación, por qué? Porque yo ya empiezo a especular, por ejemplo en Talca seusó el año pasado blusas con flores, entonces este año se producen más telas con flores y comienza a surgir unintercambio entre los centros de producción a los centros de consumo y esto lleva a que empiece poco a poco adesarrollarse el comercio, aquí hay un tema que es relevante y que debemos considerar, el comercio surge en su origen através del intercambio marítimo, hay un principio básico del derecho mercantil que dice que el mar mercantiliza los actos,pero, por qué surge al alero del derecho marítimo el comercio? Porque la actividad comercial estaba en los puertos debidoa que se intercambiaban productos y era el centro de intercambio y esto debido a que el único medio de transporte eran losbarcos, cuando parte el comercio la única manera que había de trasladar los productos de un punto a otro era a través delmar, no habían motores, no había nada; si nos percatamos las costas fueron los puntos de desarrollo, los países hoy en díase desarrollan hacia su interior porque hay otras formas de tener acceso a la tecnología y a la información. Cuáles son laszonas más desarrolladas de EE.UU? son la costa este y oeste, New York, Washington, California, lo interior de EstadosUnidos es hace 200 años; California es la octava potencia del mundo, si esta fuera un país sería la octava potencia delmundo. Por qué EE.UU sigue siendo un país rico a pesar de la crisis que tienen hoy?, Por qué Europa es un continenterico?, Por qué Japón se va a parar más rápido que nosotros?, Porque han tenido un desarrollo intelectual que los ha llevadoa ser monopólicos en conocimientos, estos bloques son los que desarrollan la tecnología, en el desarrollo aeronáutico, enel desarrollo informático, etc. Al resto de los habitantes del mundo no nos queda otra que adecuarnos al sistema que ellostienen, nosotros no tenemos ningún monopolio, aunque seamos los mayores productores de cobre; pero cuando se nosacabe el cobre ahí veremos que hacemos, además porque aun no se ha creado algo más barato que el cobre, pero estostipos (Japón, Estados Unidos, Singapur y en general Europa) están creando licencias y patente cada día; cuántas patentesde invención se crean y se inscriben en este país? Poquísimas, cuántas se inscriben en los países que nombramos?. Unacantidad enorme de patentes de invención; cuáles son las universidades que la llevan hoy en el mundo?. Las universidadesque tienen tecnología y desarrollo y que patentan productos, pero cosas tan básicas como el geytore que nos tomamos lacreó una universidad y esta se financia con ese invento, mientras no creemos desarrollo estamos mal, cómo término lasegunda guerra mundial?. Por la bomba que se tiro en Nagasaki e Hiroshima, quién invento la bomba?. Estados Unidos,donde la invento?. La inventaron en una universidad con gente que tiene coco y que desarrolla el coco, no me refiero aque haya sido una buena invención pero lo que quiero reflejarles es que cuando la gente piensa, y es capaz de desarrollarsu intelecto consigue cosas, no la inventaron los señores que iban de verde y abrieron las boicotillas he iban la tiraron, lainventaron en una universidad cuando la gente está trabajando y desarrollando ideas. Esa es la diferencia que tenemos conesos países en el ámbito del desarrollo y la tecnología por eso esos países son países tecnológicos, desarrollados nosreferimos a: Alemania, Francia, Japón, etc. Que son las potencias del mundo. ¿Qué es lo que hacen? Colocan un productonos empiezan a vender ese producto y a nosotros no nos queda otra que comprar ese producto para poder desarrollarnos,
  4. 4. Derecho Comercial Ientonces hay que tener en cuenta que cuando el comercio partió eran intercambio de productos. Hoy en día lo que secomercializa son bienes y servicios.¿Con que voy a ganar más plata yo, con inventar un sistema nuevo para ahorrar plata en el movimiento de los ascensoreso, invertir plantando en las cuatro hectáreas que tengo? Tal vez plantando mis cuatro hectáreas gane dinero y sea capaz decomprar las cuatro hectáreas de al lado. Pero que yo me vaya a desarrollar más allá, no. Porque hoy el desarrollo está en latecnología el cual va de la mano con la capacidad de desarrollar el intelecto.En definitiva el comercio se desarrolla como consecuencia del intercambio y, como producto del intercambio se generanfenómenos de especulación la que nos lleva, a lo que hoy en día se conoce como; El Trafico Económico que es: Es elconjunto de actividades que realizan la producción de bienes y servicios para este y además el intercambio de los mismosy, de los títulos valoricos.Ahora bien, el Trafico Económico en la práctica hace surgir a lo que se conoce como derecho comercial, que es underecho particular, el cual surgió a medida que el comercio se empieza a desarrollar, que además empiezan a mejorar lastécnicas para trasladarse (en los barcos a vela) y como consecuencia de esto se va mejorando la calidad de vida, ya que losbeneficios ya no son solo el que me otorgaba el trueque, sino que ahora se podía hacer, en ese entonces, intercambios amayor escala y obtener mayores beneficios, llevando mis productos a otros centros. De esta forma la gente que empieza atener recursos y a manejar cuotas de mercado, empieza a exigir a las distintas estructuras que había en ese entonces, quese les regulase sus vinculaciones de alguna forma. Estas exigencias se comenzaron a hacer al que tiene el poder, hablemosdel rey, del jefe del clan, etc. Para que estos le otorgaran algún estatuto jurídico especial y como consecuencia de estosurgen dos teorías;- La Teoría Del Derecho Subjetivo.- La Teoría Del Derecho Objetivo.La Teoría Del Derecho Subjetivo; esta se encuentra ligada fundamentalmente a la persona del comerciante, es decir, algrupo de comerciantes que copa las redes del mercado, los cuales requieren de alguna manera de regulaciones especiales,ya que no se podían someter a las mismas normas de quienes no eran comerciantes y, aunque esto viola uno de losprincipios que rige en la actualidad, pero no en ese entonces, como es el principio de igualdad ante la ley.Ahora bien si esto lo llevamos a la realidad de hoy, también veremos privilegios para ciertos grupos de comerciantes.Ejemplo claro; es la construcción de la torre, que está construyendo el señor Pulman en Santiago, la cual debido a la grancantidad de puestos de trabajo que genera y que además será la torre más alta de Latinoamérica, el estado accedió no sesabe bajo que argumento a construirle un puente de millones de dólares el cual va a pasar por debajo del puente Mapochoy esta torre será su beneficiario directa. Esto es sin duda lo mismo que en su tiempo exigieron los comerciantes al rey,para que este les otorgara una regulación especial.¿Entonces qué paso? Como la actividad comercial estaba centrada en la persona del comerciante, se les dijo que se lescrearía una normativa especial, la cual se dictaría en forma paulatina y se denominaría derecho comercial y que regularíala actividad del comerciante, pero va a regir a las personas que tienen la condición de comerciante, es decir fue un derechoabsoluta y totalmente subjetivo. ¿Porqué? Porque lo que importaba para estar dentro de la calidad de comérciate es que yoestuviese inmerso en el trafico económico.Además en el código chileno desde 1867, se utiliza un concepto de corte subjetivo, según el art. 7 del código Decomercio; es comerciante, la persona capaz de ejercer el comercio de manera habitual.Este derecho subjetivo genero desigualdades y grandes diferencias sociales que en la práctica era para las personas quemanejaba los recursos y además se les daba un derecho especial. De esta forma y debido al descontento social se dioorigen a la revolución francesa que, proclamo como ideales la igualdad, libertad y fraternidad. Dando paso de una teoríasubjetiva a una teoría objetiva.Teoría Objetiva Del Derecho: este se centra no en la persona del comérciate sino en la actividad que se realiza, aquí loimportante es la actividad del comercio que forma parte del trafico económico. Y pueden ser parte del intercambio debienes y servicios los que quieran.
  5. 5. Derecho Comercial IEso se proclama en la actualidad, en la CORFO, en la SERCOTEC, ETC. Que seamos emprendedores.Entonces se cambia el centro del ámbito del derecho pasando de la persona a la actividad que uno realiza y, esa actividades una actividad objetiva que es parte del tráfico económico.En esta teoría el derecho comercial deja de ser un derecho clasista o de una casta y pasa a ser un derecho más igualitariomás masivo.A su vez este derecho objetivisado y, llego un momento en que este derecho objetivisado produjo de alguna manera queese concepto de comerciante fuera cayendo en falencias. En el C.C. en su Art. 14. La ley es obligatoria para todos losHabitantes de la República, incluso los extranjeros. Y, el Art. 8º. Nadie podrá alegar ignorancia de la ley desde que esta sepublica.Entonces en la práctica cuando la norma se dicta la norma rige y la norma obliga.Y con respecto al art. 22. En el registro de comercio se tomara razón y por orden de numero los siguientes documentos…El art.25. Todo comerciante está obligado a llevar contabilidad y correspondencia…Lo que se quiere reflejar con esto, es que el derecho está vigente. Pero yo para ser comerciante tengo que ser capaz ydedicarme al comercio en forma habitual, ahora supongamos que yo me dedico al comercio trabajando sin dar boleta y sinlos permisos que se requieren para ejercer en forma licita el comercio, por tanto esto pasaría a ser una competencia deslealcon un local que paga arriendo y da boleta.Pregunta ¿El que ejerce el comercio sin dar boleta o sin los permisos necesarios, es o no es comerciante? Aquel querealiza una actividad comercial, sin dar boleta o sin los permisos necesarios, no es comerciante. Porque si bien seencuentran en el trafico económico, en estricto rigor, esa persona no es un comerciante, de acuerdo a lo que dice el códigode comercio, porque no cumple con los requisitos legales para serlo. Entonces ¿Que vendría a ser ese comerciante que nocumple con dichos requisitos? La ley en nuestro país obliga y la regulación del código de comercio tiene que cumplirse,ya que si bien dice que son comerciantes toda persona capaz y que en forma habitual ejerce el comercio. Entonces a pesarque esas personas ejerzan en forma habitual el comercio si no cuentan con los permisos necesarios no pueden ejercer elcomercio, por tanto en esto nuestro sistema jurídico comercial es un sistema arcaico, porque en definitiva deberían sersujetos del derecho comercial o del derecho mercantil las personas que son parte del tráfico económico.Que hacen los países modernos, dicen que son empresarios, las personas que son parte del tráfico económico.¿Quiénes son empresarios? Personas natural o jurídica, que por sí o por medio de intermediarios o delegados, ejercenuna actividad comercial en el tráfico económico.Entonces aquella persona que se encasille o se encuentre inmersa dentro de este concepto se regirá por el derechomercantil o comercial, esto es en los países europeos o desarrollados, en cambio ¿Cómo funciona en chile el tema?Funciona al revés, ya que la persona para considerarse comerciante debe cumplir con una serie de requisitos y no soloencontrarse dentro del tráfico económico.Y nos pasa otra cosa, como nosotros copiamos el art.3 del código de comercio, que nos dice; son actos de comercio yasea por una parte o ambos contratantes, y empieza a numerarlos en 20 numerales. (Pero que no es taxativa)El primer numeral, dice que son actos de comercio; la compra, venta o arrendamiento de cosa mueble. Hechas con ánimode comprar vender o permutar.O sea, yo para ser comerciante tengo que comprar, ejemplo; muchas aguas minerales, pero la ley se mete en el forointerno y dice usted las compra, cosa mueble, con ánimo de venderlas, permutarlas, o arrendarlas. Siguiendo el ejemplo; siyo compro, a una suma igual o inferior al precio costo, 8000 botellas de agua mineral que le quedaron a un negocio que,por a, b, c motivo no pudo venderlas y luego yo las vendo a un precio superior al que las compre y me gano $5.000.000.La pregunta es, cuando venga el servicio de impuestos internos, y me diga oiga usted tiene que pagar sus impuestos. Y yoresponda, ¿Por qué? si nunca tuve ánimo de venderla, permutarla o arrendarla. Yo las compre para tomarlas en formaperiódica debido a las actividades que realizo y la necesidad que se me produce de tomar precisamente de estas aguas.
  6. 6. Derecho Comercial IOtro ejemplo si compro una casa en $20.000.000 (por un dato) y la vendo en $500.000.000 al JUMBO tenía yo, animo devenderla o sacar un beneficio de esto.Estos dos ejemplos suenan estúpidos, pero en definitiva, esa es la ley vigente que tenemos nosotros.Las empresas que hoy en día ganan mucho dinero y antes más aun, son las empresas constructoras, el numeral 20 habla delas cosas muebles que se adquieren por adherencia y, se incorporo al código el año 1977, o sea las grandes empresasconstructoras que antes vendían los departamentos que se encontraban en un edificio no estaban en el trafico económico y,es más, se incorpora el año 77 el numeral 20, por que se dieron cuenta de que las empresas constructoras se dedicaban enforma permanente a la compra y venta de bienes raíces, de lo cual tenían muchos beneficios y no tributaban. Pero quehacemos en chile, los incorporamos pero nos volvemos a quedar cojo. El concepto es, bienes muebles, que es lo que seintercambia con mayor rapidez en el tráfico económico, pero estos inmuebles también, entonces quedamos hay.Pero ¿porqué?, nace esta diferencia de bienes muebles o bienes inmuebles, surge en el código civil ya que antes lo quetenia mayor valor eran los bienes inmuebles (los campos, los predio, las casas, etc.). Hoy en día supongamos que yo tengoun campo que vale $1000.000.000 y lo pongo a la venta en $500.000.000 a lo mejor no me lo compra nadie, tengo queencontrar a alguien que tenga los quinientos millones, que necesite un campo, que le guste la agricultura, que le guste lacrianza de animales, etc.En cambio si yo tengo $500.000.000 en acciones de LAN Chile, las pongo a la venta hoy en la mañana y en la tarde tengodepositados los quinientos millones. Esto es un claro ejemplo que las cosas han cambiado, ya que valen más esas cosasque los bienes muebles.Hoy las empresas que ganan dinero, son las empresas prestadoras de servicios. Lo que antes las grandes riquezas de chilese formaban por las manufactureras, las empresas mineras, etc.El gran cambio de hoy, consiste en una mayor especulación en el tráfico económico. Compro acciones en una empresaluego, las vendo, compro en otras, y así voy escalando en los negocios que se van desarrollando.En conclusión, en la práctica, el concepto de comerciante es absolutamente arcaico.Cuando surge el derecho objetivo, en Francia, toman en cuenta la actividad del comercio, en donde lo único que serequiere es que una persona compre una cosa mueble con el ánimo de venderla, arrendarla, o permutarla. Eso es lo que serequiere para ser comerciante y cumplir el resto de las cosas. Pero que hizo el legislador Francés, dijo son actos decomercio y comenzó a enumerarlos en el art. 632 del código francés y, nosotros como copiamos todo lo incluimos en elart. 3 del código de comercio. Ese listado está absolutamente desfasado en la actualidad.Quienes son comerciante en el código alemán en su 342 y 343, que dice el art. 3 del código español, o el código francéshoy día. Establecen que, son comerciantes las personas que intercambian bienes y servicios en el tráfico económico.Entonces el listado del art. 3 es arcaico y lo mismo pasa con el concepto de comerciante, pero es lo que tenemos ycuriosamente siendo así el mercado funciona y, hemos sido capaces de crecer, de desarrollarnos, y de estar a tres pasos detener un ingreso per cápita de los países desarrollados con la única salvedad que tenemos una distribución de la riquezasmalísima. A pesar de eso hay muchos autos en las calles, la gente va a la universidad, porque hay más acceso a todo.Antes, bueno y hasta el día de hoy, existía el libro copiador de carta, y los libros producen obligaciones para elcomerciante y además son materia de prueba.Nosotros en nuestro derecho, para colmo, tenemos dos regulaciones de las obligaciones en el ámbito privado. Ejemplo;tenemos regulada la compra venta en el art. 1793c.c. y en el art. 130c. de comercio. Porque existen cinco tipos de compray venta mercantil. O sea tenemos las normas del derecho de obligaciones reguladas en el código civil y también en elcódigo de comercio, tenemos un doble estatuto jurídico de obligaciones, que tampoco hemos sido capaces de sacar.Los italianos en los años cincuenta y tanto, por ejemplo; tomaron todo lo referente a los contratos y los metieron dentrodel código civil. Esto a pesar de generar discusiones entre los profesores de las distintas ramas del derecho, para losefectos prácticos, lo importante es tener las materias reguladas de manera ordenada.
  7. 7. Derecho Comercial IPor otro lado hay que tener en cuenta que el derecho civil es la rama básica y fundamental del derecho privado, pero paramí como profesor el derecho común es el derecho comercial, esto se debe a que todos los días desde que nos levantamoshasta que nos acostamos, estamos sujetos a contratos de derecho comercial (luz, agua, gas, transporte, tarjeta de crédito,etc.) el derecho comercial esta masificado, porque la gente ya tiene acceso al consumo. Todo es tráfico económico y estálleno de cosas que no se “ven” (como los programas computacionales).Segunda parte de la claseEvolución del concepto de empresa; El profesor Jiron. Vincula en un primer lugar, el concepto de empresa al bieninmueble donde se ejercía la actividad de la empresa, donde dicha empresa debía tener para sus trabajadores; casas,pulperías, farmacias y, todo tipo de servicios que estos pudieran necesitar.Posteriormente, la evolución del concepto de empresa, llevo a incorporar un elemento subjetivo al concepto, dichoelemento produjo que se vinculara a la empresa con el titular de la misma, es decir, con la persona del empresario,ejemplo; Calaf, Carosi, Rabie, etc.El profesor Fernández Novoa, dice al respecto que: La empresa en la práctica es un fenómeno social que se transforma yque con independencia del titular de la empresa, es un fenómeno que lleva a modificar la ciencia del derecho.Con posterioridad, el profesor Aranda Gondra; va más allá y, dice que la empresa es un fenómeno receptor de lasmodificaciones y los cambios sociales que se producen en el entorno.Después de esto el profesor, Paz-ares; Sostuvo que la empresa no tiene ninguna posibilidad de desarrollarse como centroreceptor de los fenómenos sociales, si no existe una regulación jurídica que de garantía y seguridad, sobre las relacionesque se producen como consecuencia del fenómeno de la empresa, es decir que, solo si existe seguridad jurídica, si existeregulación existe también el concepto de empresa, en el moderno sentido del concepto de empresa lo cual es totalmentelógico.Ahora bien, con el llamado tráfico económico, surge el derecho al consumidor, que aquí tiene aproximadamente 15 años,pero que en el derecho Alemán es un derecho que tiene mucho desarrollo y que va de la mano y a la par, con el fenómenodel trafico económico, ya que a medida que este se masifica y la gente tiene más acceso al consumo evidentemente seempieza a desarrollar el derecho y la protección del consumo o del consumidor. Porque es lógico que hay una parte débilen esta relación que es el consumidor, versus este centro que coloca los productos que es la empresa. Entonces se requiereuna regulación jurídica que armonice esta disparidad, es un poco lo que sucede con el derecho laboral, donde el trabajadores la parte débil de la relación jurídico laboral versus su empleador.Esta situación antes mencionada, da vida a que el derecho mercantil se empiece a desarrollar por encima del derecho civily de alguna forma el derecho privado, vivo , dinámico, que va cambiando a la par de los fenómenos sociales no sea elderecho civil, sino que sea el derecho mercantil.Se dictan normas sobre sociedad anónima, sobre sociedades por acciones, sobre fondos de inversión, sobre la ley demercado capital, sobre la ley de renta, se dictan normas cada día. Se actualizan las tasas de intereses, se dictan distintasregulaciones. ¿Por qué surgen estas normas? Se producen porque son normas de carácter objetivamente mercantil. Nohace distingo el lising habitacional si soy o no comerciante, como lo dice el código. ¿Por qué razón? Porqueevidentemente cuando se dicta una ley de lising, lo que estoy diciendo es; señor usted que no tiene vivienda, le vamos aregalar un subsidio. Postule al pago o al copago a través de un sistema de lising que no lo va a tener amarrado,dependiendo que sea lo que más le conviene. Entonces pasa que las leyes que se dictan hoy en día en el tráfico, en elmercado, son todas leyes del ámbito mercantil.El cura párroco, ¿puede tener una cuenta corriente? Claro que puede tener una cuenta corriente, ¿esas normas son dederecho civil, porqué? fíjense que ¿el cura lo único que hace es recibir las ofrendas, pagar la cuenta de la luz, regalar unpoco de plata? No, por tanto estas normas son de carácter objetivamente mercantil.La ley de cuenta corriente es objetivamente mercantil. Esto aun es difícil dimensionarlo o entenderlo debido a que nohemos estudiado los actos de comercio. Pero el código en el art. 3 dice “son actos de comercio, sea para una parte, o paraambas…” de esta forma entramos a la teoría de lo accesorio y la teoría del acto mixto. Porque hay actos comerciales,que son comerciales para una parte, pero que son civiles para la otra. Cuando vamos al supermercado a comprar un
  8. 8. Derecho Comercial Iproducto, para la empresa o comerciante que me vende el producto es un acto de comercio (tiene habitualidad, estáestablecido en forma permanente y vende productos todos los días) pero yo soy un consumidor que me rijo por el derechocivil. Hay ya tenemos otro problema porque si a uno lo rige el derecho civil y a otro el mercantil, ¿por cual nos regulamosa la hora de ir a juicio? Porque hay algunos actos que son objetivamente mercantiles siempre, pero hay otros que no loson.Otro ejemplo si un abogado compra un departamento para poner su oficina, el acto que se realiza, para la empresa quevende es comercial, mientras que la labor del abogado en ella, a pesar de lucrar y obtener beneficios de su trabajo es decarácter civil. Porque lo que dice el código civil en su art. 19 es “Cuando el sentido de la ley es claro, nose desatenderá su tenor literal, a pretexto de consultarsu espíritu.” Que dice el código de comercio; comprar, vender, permutar o arrendar. Y el abogado no compra para vender,permutar o arrendar. (Además actúa a través de un mandato civil)y si yo, compro todas las semanas petróleo, para ir y vender las manzanas que produzco en el campo. ¿Esa actividad escivil o comercial? Siguiendo la teoría de lo accesorio, la cual me permite incorporar bienes a una doctrina ya sea civil ocomercial. Pero tenemos que tener claro que las labores extractivas; agricultura, pesca y minería. No son actividades quese rigen por el derecho comercial. La agricultura es extractiva, la minería tiene su código y la pesca se rige por la ley depesca.Lo que le preocupa al derecho comercial son las actividades por medio de las cuales le incorporamos valor a una cosa que“originalmente no la tenía”. Si yo tomo agua y la embaso, yo produzco manzanas en mi campo, si yo tomo esas manzanasy se las vendo a una empresa exportadora. Yo no soy comerciante soy agricultor, y me rijo por el código civil. Ahora biensi yo cosecho las manzanas y las exporto con mi nombre, hay soy un industrial que incorpora un valor agregado alproducto, y es materia civil. (Teoría de lo accesorio)Concepto de empresaProfesor Galan Corolla; Sostiene, que tanto los empresarios en el ejercicio de su actividad económica deben entrar almercado, pero también tienen que competir y esa competencia lo que tiene que buscar es el éxito económico y, comoconsecuencia de ese objetivo de obtener el éxito económico van a ser parte del trafico. Por consiguiente el concepto deempresa, No es solo tener un bien, tener un titular o un elemento subjetivo. El profesor Galan, dice; Que para tener unaempresa, que sea parte del tráfico económico, tengo que ingresar al mercado buscando el éxito económico (ofrecer unbuen servicio) en el desarrollo de la actividad económica. (Teoría de los 90)Rodrigo Uría: Sostiene que, solo ejercita una empresa aquella persona que intercambia bienes y servicios en el mercado.(Tener a disposición del consumidor un gran cantidad de bines y servicios para que estos concurran y los compren)Todos estos profesores tienen razón, pero la empresa no es solo necesario tener; el bien, un titular, o ser un fenómenosocial, un receptor de los fenómenos económicos, o solo competir, o tener seguridad. Sino que yo tengo que comoempresa y como empresario, ser capaz de tener productos e incorporarlos al tráfico, es decir, que sean competitivosrelación calidad precio. Pero además de eso yo tengo que tener la capacidad de mantenerme en el mercado, este últimoelemento, fundamental, es el que les falto considerar a estos profesores.Yo puedo competir en el mercado, ofreciendo teléfonos a $10, de mala calidad. Pero para poder competir en el tráficoeconómico y, ser realmente lo que el concepto de empresa define como tal. Tengo que ser competitivo, para serlo, tengoque ser capaz de ingresar al tráfico, de vender buenos productos, pero también ser capaz de mantenerme en el tiempo.¿Por qué? Porque si no me transformo en lo que se llaman los capitales golondrina, los cuales, ejemplo: Hacen unaimportación de zapatos Japonés para el uniforme del colegio, le agrego a eso; corbata, blusa o camisa y hago un pak. Melo compran todo en $5000, cierro la empresa después de vender los 50000 juegos que traje, hago desaparecer la empresa yme voy. Al primer lavado, al primer uso se hacen tira. Claro ingrese al mercado, vendí todo lo que traje, pero lo que yonecesito es incorporarme en bienes y servicios al mercado, siendo capaz de mantenerme en el tiempo.Es evidente que lo que se requiere hoy en día es el producto ya elaborado, porque muy pocos conocen donde se elabora oconfecciona tal o cual producto. Lo importante es que sea un producto que nos guste, que tenga marketing y que loconsumimos, es capaz de competir en el tráfico económico y de mantenerse en el tiempo. Hoy en día ya no es necesariauna estructura física, tangible, enorme.
  9. 9. Derecho Comercial ILa clientela se forma por la calidad del producto que se pone en el mercado, de la misma forma las empresas que losdistribuyen o que prestan un servicio tienen su clientela, de acuerdo a la calidad de su atención, ya sea esta en la ventamisma o en la posventa (comprende por ej. El cambio del producto).A su vez las formas de mantenerse en el mercado, son varias; exclusividad del producto o servicio prestado, precio,calidad, prestigio de la marca, etc. Depende del concepto de empresa que quiera desarrollar el empresario o la calidad deproducto o servicio que requiera el consumidor.Ahora bien, el desarrollo del concepto de empresa á llevado a esto y, evidentemente este desarrollo vinculado al derechomercantil, que parte según su origen como un derecho de clases y que posteriormente se masifica en un derecho objetivo,que ya no solo se refiere el comerciante sino que se refiere a los actos de comercio, empieza a producir un cambio. Perohoy en día el listado del artículo tres, ya no es un listado que sea coherente porque cada día surgen nuevas figurascontractuales, debido a que el comercio en la práctica es muy dinámico.A su vez es evidente que se produce una distorsión del comercio, porque los agentes económicos a medida que tienen másrecursos, producen situaciones donde el consumidor se ve afectado. Y se ve afectado porque es la parte débil de larelación contractual, lo que no pasa en los países desarrollados, ya que estos cuentan con mecanismos jurídicos dedefensa, de protección al consumidor.Ejemplo: universidades que crean carreras que no tienen mercado, o una universidad en la cual se estudio pero que dejo deexistir. ¿A quién acudo para pedir un certificado, una concentración de notas, etc.? Un claro perjuicio para el consumidor.Reflejamos con esto que el derecho se va desarrollando, pero evidentemente solo aquellos países que tienen mayordesarrollo intelectual, mayores estudios realizados en las universidades, son los que en definitiva consiguen irdesarrollando el derecho. Es así como brotó el derecho mercantil, a través del surgimiento de estudios, los que dieron pasoa la creación de normas. Por ejemplo: de libre competencia, a través de la licitación de normas de práctica restrictiva de lacompetencia, y todas aquellas normas de protección de la competencia. Estas surgen también por que a medida que sedesarrollaban prácticas comerciales y, generaban dificultades, la gente iniciaba acciones judiciales. Solucionándose estos,a través de la responsabilidad extracontractual, y en el derecho francés; la interpretación de las reglas extracontractual afines del siglo XVIII, provoco que llegado un momento, para no distorsionar el mercado y producir situaciones que a lalarga afectan al consumidor (Que en esos tiempos no se les llamaba así) se dictaron estas normas de practica restrictiva dela competencia y de regulación de la libre competencia. Las cuales hoy también se aplican en chile.Ejemplo: si yo me caigo en el jumbo, entes de adquirir un producto mi demanda deberá ser por responsabilidadextracontractual, mientras que si ya he adquirido un producto tengo la ley de protección al consumidor, la cual se refiereen forma directa al daño moral. Hasta hace unos años atrás (70 aprox.) el daño moral no era considerado, pero esta ley lorecogió y la jurisprudencia lo considero, solo hasta entonces se consideraba el daño emergente y el lucro cesante.Hoy hay otra teoría; que la tienen los tribunales de justicia, Japón y que el profesor no comparte. Que se refiere almomento desde cuando se aplican los interese y los reajustes en el daño moral, ¿desde que se produjo el hecho o desdeque se dicta la sentencia? Esta teoría dice, que desde que se dicta el fallo se produce el hecho, por que la justicia loreconoce y por lo tanto hay una eventualidad. Entonces si después de tres años se discute una situación y se dicta lasentencia acogiendo la demanda por daño moral, desde ahí se comienza a pagar y no hay intereses a pagar por el tiempotranscurrido antes de dictada la sentencia.Todos los conceptos nombrados con anterioridad están reflejados en la constitución del 80. Lo que más podemos rescatarde esta es que por primera vez se refiere a las garantías constitucionales y, evidentemente estas garantías constitucionalesreflejan el libre mercado; a través de conceptos de libre competencia, de práctica restrictiva de la competencia, de libertadde empresa, de una serie de teorías del año 80 que no estaban muy asimiladas. El derecho de propiedad está regulado, caside manera excesiva, el derecho el libre acceso al mercado, la igualdad ante la ley. Hay una serie de cosas que sonprincipios que hoy en día nosotros lo tenemos asimilado, que si bien son principios constitucionales, pero a su vez sonprincipios de carácter netamente económico.Ahora nos vamos al extremo, el estado no puede ser empresa, cosa que el profesor no comparte. ¿Por qué? Hayactividades económicas en las que el estado debería tener participación. Ejemplo: El Transantiago, donde el transporte en
  10. 10. Derecho Comercial Igran parte de los países del mundo (desarrollados) es estatal y funciona aquí tenga que ser privado. En cambio otrasmaterias como el estudio de la energía nuclear son públicas.Otro ejemplo; Es el caso de Don Francisco, y el que se haya o no filtrado la información de su posible paternidad. Paraalgunos la entidad que realiza las pruebas, como es el servicio médico legal, debería ser particular. ¿Qué pasaría con elpoder del dinero y la ética de esos profesionales? Y si fuera una prueba de sida y, se filtrara la información ¿Cómo severía discriminada esa persona?Dependiendo del punto de vista, podrían ser muy malas las estructuras del estado pero son estas las que permiten eldesarrollo y la estabilidad de la economía.Volviendo al tema de la empresa ¿Quién es empresario en definitiva? Persona natural o jurídica que intercambia bienes yservicios en el tráfico económico. Yo puedo tener una empresa sin tener nada; con un computador, a través de internetvendo un producto que adquiero en china, les deposito a mis proveedores y mis compradores me depositan. Todo porinternet, sin necesidad de una gran estructura física de empresa.El derecho mercantil o comercial, regula las relaciones del mercado, pero es principalmente una rama del derecho quecomo todas las otras ramas del derecho tiene un fin social, buscando el respeto y la protección de la persona. Esto se logra,en el derecho comercial, a través de normas que regulen el mercado y que permitan que se amparen los derechos de losconsumidores y de las personas que intervengan o sean parte del tráfico económico. Solo restringiendo y limitando lasreglas del mercado yo permito objetividad en las reglas, porque si no lo restrinjo, no lo regulo. Podríamos mañana tenersolo una línea aérea en el mundo, o solo una cadena de supermercado en el mundo.Lo que se requiere es mantener la competencia en el tráfico económico, porque de producirse una concentración en eltráfico económico, los agentes manejan y no hay posibilidad de competencia que es lo que se requiere para una economíasana. Además lo que el derecho busca es que se cumpla a cabalidad el fin social de este, porque es también una cienciasocial.Como consecuencia del desarrollo social, se llega en el derecho alemán a sostener que el derecho mercantil, en definitivano tiene ninguna trascendencia y, que lo que realmente es relevante hoy en día. Es una nueva doctrina o rama del derechoque se denomina; derecho privado del tráfico económico y, es bastante razonable porque dicen que este derecho privadodel tráfico económico se caracteriza por: 1-una tendencia a la uniformidad internacional. 2-porque existe una variabilidad de conceptos, es decir, el derecho mercantil tiene tal variabilidad deconceptos, es un derecho tan dinámico, tan rápido. Que deja a tras al derecho civil, el cual es más rígido, eso lleva a quehoy día en el moderno trafico económico el derecho tiene que ser un derecho dinámico, rápido, que se adecue en formapermanente a la realidad social.Si analizamos la tendencia a la uniformidad, veremos que Europa es un continente, que tiene gran cantidad de paísesdesarrollados, debido a la unión Europea (Lo importante fue ceder soberanía para alcanzar un nivel económico eintelectual de nivel superior). Siempre son importantes los tratados internacionales.Hay una tendencia marcada a uniformar el derecho, para dinamizar el mercado. Pero nuestro código de comercio y civilson antiquísimos.La empleada de un supermercado es la dependiente de comercio, la jefa se denomina factor de comercio. Hay personasque son las dependientes e independientes de comercio y actúan en el trafico económico a través de contratos demandatos.El contrato que celebro cuando compro un producto, es un contrato de compra-venta y un contrato de mandato. Elcontrato que celebre dependerá del producto que compre, ejemplo: si compro una moto celebro; un contrato de compra-venta, uno de mandato, uno de seguro y uno de transporte.Ahora bien, el derecho privado y el derecho mercantil tienen desarrollo, evolución.Hechos que marcan al derecho privado y hechos que marcan al derecho comercial. (Próxima clases)
  11. 11. Derecho Comercial IPartes relevantes de esta clase:-concepto de tráfico económico, de empresa, de empresario, evolución del concepto de empresa.Son preguntas de prueba…28 de marzo del 2011ComercialHechos que marcan al derecho privado y hechos que marcan al derecho mercantil:Hechos que marcan al derecho privado: 1- La aparición de normas especiales que regulan instituciones mercantiles. 2- La limitación del principio de autonomía de la voluntad. 3- La presencia de control público de la actividad económica. 4- La dirección estatal de la actividad económica. 5- La iniciativa pública de la actividad económica. 6- La actividad económica se regula aunque sea en mínimo, estableciendo ciertas pautas para que la actividad económica valla funcionando. 1- La aparición de normas especiales que regulan instituciones mercantiles: Esto se trata, de que hay ciertas normas especiales que con el comercio se convierten en habituales pero que son normas mercantiles, como por ejemplo la ley de cheques. Cualquier persona que abre una cuenta corriente en el banco, se rige por la ley de cheque. Esta es una norma evidentemente mercantil, pero da igual si soy o no comerciante, si tengo cuenta corriente, me rijo por la ley de cuenta corriente. Lo mismo si; pido una hipoteca, si firmo un contrato de lising, si saco una tarjeta de debito, o contrato una tarjeta de crédito. La razón porque se van dictando estas normas y se van aplicando, es porque los códigos evidentemente se van quedando atrás. Cada vez se dictan normas especiales particulares, ejemplo de ello; es la nueva ley que acaba de modificar la ley de sociedades anónimas, entro en vigencia hoy 28 de marzo, para aquellas sociedades con capitales de menos de 5000uf. Se dicto una ley miscelánea que en su artículo 4 modifica la constitución de las sociedades. En la práctica con esto se refleja que el derecho mercantil va más rápido que el derecho civil y en la realidad es mucho más eficiente que la legislación. 2- La limitación del principio de autonomía de la voluntad: Es evidente que la codificación busco la igualdad (teoría objetiva del derecho) y por lo menos actualmente semánticamente la igualdad ante la ley existe art.19 n-2° C.P.R. El principio de autonomía de la voluntad que rige al derecho privado es un principio que en la opinión del profesor está en franca crisis, por que los códigos buscaron la igualdad pero la lograron en su origen, hoy en día ninguna igualdad se logra a través de los códigos porque hay leyes especiales. Ahora, hay un tema, que es el principio de libertad de pacto, donde yo puedo hacer con tal o cual persona lo que a mí se me ocurra teniendo como único límite; la moral, las buenas costumbres y el orden público. Pero estos son limites muy débiles que contempla y rigen para el derecho privado civil. ¿Qué es la moral, las buenas costumbre, etc.? Es por esto que el derecho hoy va a un derecho privado por el tráfico, donde todos los agentes tengamos una situación de igualdad más o menos pareja, pero no a una igualdad que sea acomodaticia. Ahora con la moral y la libertad podemos llegar “donde sea”, ejemplo si se piensa en un contrato de subministro como el de agua potable o de luz eléctrica. Compro o arriendo una casa, y me encuentro con que el anterior arrendatario quedo debiendo un millón de pesos, los cuales no tengo para pagar, en consecuencia la compañía me corta el subministro del servicio. Voy a hablar y acceden a que lo pague en cuotas, ¿Por qué tengo que pagar? La ley de electricidad, dice que cuando una persona deja de pagar la luz, la compañía tiene la obligación en 60 días no cortarla. Estas mismas compañías le permiten a la gente que saque electrodomésticos con cargo a la cuenta. Al final se torna en un servicio totalmente monopólico, abusivas.
  12. 12. Derecho Comercial I 3- La presencia de control público de la actividad económica: nosotros estamos absolutamente convencidos de que en nuestro país rige la libertad contractual de manera absoluta. Porque la libertad de comercio rige para actividades comerciales relativamente pequeñas, de una determinada facturación. En definitiva la libertad de comercio existe pero con muchas restricciones. 4- La dirección estatal de la actividad económica: el estado no puede tener empresas, pero el estado interviene en la actividad económica (art.19 n-21° inc.2). Un ejemplo concreto; el gobierno regional del Maule, con su intendente y sus consejeros tiene $25.000.000.000 para los distintos proyectos que se presenten en la región. El INDAP (Instituto de desarrollo agropecuario) dispone en la región del Maule de $42.000.000.000 los cuales se los presta a los pequeños agricultores ya que estos no serian capaces de subsistir compitiendo frente a los grandes agricultores de la región , es por ello que el estado necesita subsidiarlos. Eso es intervenir de una u otra forma en la actividad económica. En resumen hay dirección de la actividad económica. 5- La iniciativa pública de la actividad económica: el estado participa del tráfico económico y peor aun el estado participa con ventaja en actividades monopólicas, ya que por lo demás es el único (fisco) con la potencia económica para transformarse en un operador en el mercado. De esta forma el estado cada vez que se hace parte de la actividad económica, crea lo que se conoce como monopolio de hecho. 6- La actividad económica se regula aunque sea en mínimo, estableciendo ciertas pautas para que la actividad económica valla funcionando. Porque en una economía de libre mercado, donde no se establecen criterios mínimos es evidente que la parte más poderosa se va a devorar a la parte más débil.En la práctica se ha ido generando un nuevo derecho, con el afán de restringir de alguna manera la actividad estatal, esdecir, se dictan políticas donde las personas tengan libre acceso al mercado, accedan al tráfico y pueda de alguna manerairse reduciendo el aparataje estatal y con eso ir mejorando el mercado.Si lo llevamos a la aplicación de nuestra área del derecho, tenemos evidentemente una realidad completa, ya que estederecho que regula actividades de carácter comerciales civiles donde hay intercambio de bienes y servicios. Es derechopatrimonial privado y por lo tanto debería regirse por una realidad objetiva, que sea acorde a los tiempos.Derecho civil, normas de orden público, que no deben admitir modificación de las partes; derecho de familia y el derechosucesorio.El tema está, en que el derecho privado del tráfico económico es en la práctica, un derecho común ya que si se desmenuzael derecho civil solo va a quedar el derecho de familia y sucesorio.Los hechos que marcan al derecho mercantil: 1- Instrumentalidad respecto de la economía de mercado. 2- Tutela de los consumidores y usuarios. 3- La objetivación, masificación y despersonalización de las relaciones comerciales. 4- Tendencia a la seguridad jurídica de las relaciones mercantiles. 5- La aproximación y armonización de los distintos ordenamientos jurídicos. 1- Instrumentalidad respecto de la economía de mercado: Nunca se debe olvidar que el derecho tiene una función social fundamental y, el derecho mercantil no es ajeno a esa función. Debido a esto el derecho mercantil o comercial, NO es el derecho del mercado, porque el derecho mercantil es más amplio que esto y en él están regulados los operarios económicos, esto es, los que son parte del tráfico en la compra venta de bienes y servicios. 2- Tutela de los consumidores y usuarios: Esta es la forma más efectiva de proteger la parte más débil de la relación, lo que se conoce como derecho de los consumidores y usuarios. Los demandantes de bienes y servicios, que somos todos, requieren de ciertas normas en el mercado que los protejan. El derecho de consumo, no es un derecho intervencionista, es un derecho de protección, de amparo. Protegiendo la libre competencia, dando garantía y certezas que las personas que participan en el tráfico económico, tienen la protección y el amparo del estado de derecho. Las cuales no son simples situaciones de justicia formal, sino que son en la práctica situaciones que producen beneficios a la comunidad en su conjunto.
  13. 13. Derecho Comercial I El estado debe tener un control, porque si no el pensamiento de dejar hacer y dejar pasar puede llevar a un caos, en que los agentes económicos más poderosos pueden pasar por encima de cualquiera. 3- La objetivación, masificación y despersonalización de las relaciones comerciales: Esto es un fenómeno que se está dando en los últimos años, hace 50 años atrás se requería de una infinidad de requisitos, para ser accionista de una empresa, lo que hoy en día está totalmente abierto para aquel que pueda o quiera comprar, acciones o cualquier producto, se debe a que está totalmente despersonalizado y objetivamente masificado el mercado. Yo puedo en definitiva acceder al mercado en forma totalmente libre y acceder al comercio en cualquier parte del planeta. Hoy en día lo que vale en el tráfico económico es que las personas tengan la capacidad de contratar. Por que las relaciones mercantiles están; objetivízadas, masificadas y despersonalizadas. Y están despersonalizadas porque basta con la clave de una tarjeta o una cuenta y se acabo. 4- Tendencia a la seguridad jurídica de las relaciones mercantiles: Las relaciones mercantiles, cada vez se tratan de asegurar de la mejor forma. A través de normas que si bien agilicen el sistema mercantil, brinden a su vez estabilidad para moverse en el trafico economico. Ejemplo los americanos y europeos intentan a través del seguro de caución, evitar garantizar o respaldar a personas insolventes. Aquí en chile es demasiado riguroso el sistema en trámites de pago, que en otros países se pueden hacer por internet agilizando el mercado. En chile vale la venta de cosa ajena, por tanto si alguien vende una casa en la notaria y en el conservador el mismo día la vuelve a vender, es válido. En Estados Unidos y Europa, esto no se podría hacer, ya que el notario le envía un mail al conservador de bienes raíces, con la prohibición de venta de un bien que está en proceso de enajenación, durante 48 horas. Todo esto se evita con seguridad jurídica en las relaciones mercantiles. Nuestro país ha crecido debido a lo mismo, ya que es un país seguro en comparación a los países de latino América. Ejemplo de ello es argentina donde Quishner privatizo una gran cantidad de empresas y su esposa cuando asumió ella como presidenta estatizo las mismas empresas. Esto denota una inestabilidad donde los inversionistas extranjeros no saben a qué atenerse. 5- La aproximación y armonización de los distintos ordenamientos jurídicos: es evidente que en el mundo en el que hoy vivimos, globalizado, debe tender a estandarizar el ordenamiento jurídico. Los grandes grupos económicos del mundo (compuesto por países), lo que han hecho es ceder soberanía, de esta forma abren sus mercados. Todo es un tema de cultura, y de entender que la globalización de una u otra forma, aporta en la medida que entendamos que el derecho y la economía debe unificarse. Ejemplo de esto es la unión europea. Para tener certeza jurídica en un mundo globalizado hay que estandarizar el derecho.Fuentes del derecho mercantil:Tenemos que partir del supuesto, que el derecho mercantil rige; a la producción, al consumo, a la intermediación y allucro. Las cuales son la base de las actividades del hombre en general, pero esta asignatura (derecho comercial) sepreocupa o solo es importante para ella la intermediación o cambio y el lucro, por tanto todo lo que respecta a laproducción ( las actividades primarias) no son parte del derecho comercial.El derecho comercial se va a preocupar de aquellas actividades que agregan o incorporan valor a un producto. O sea todoaquello que agrega valor en la intermediación es materia de derecho comercial.Ejemplo: el que vende bencina en la bomba, el que vende las manzanas, el que vende el cobre, el que vende los pescados,etc.No el que extrae el petróleo, NO el que cosecha manzanas, NO el que extrae el cobre, NO el que pesca, etc.Las fuentes que dan vida al derecho son, evidentemente; los hechos a través de los cuales se exterioriza el derecho.
  14. 14. Derecho Comercial I 1- Fuentes materiales: Son las que contribuyen a la formación del derecho. 2- Fuentes formales: Aquellas a través de las cuales se exterioriza el derecho positivo.Por lo tanto las fuentes del derecho, ni siquiera producen derecho. Solamente lo exteriorizan, lo manifiestan y, como tal,se limitan a su desarrollo y a su externalidad. El derecho, por tanto, no tiene fuentes propias, tiene formas ya sean legaleso consuetudinarias a través de las cuales se manifiesta y se expresan ciertos hechos que tienen o que pueden llegar a tenerrelevancia mercantil.En general las fuentes del derecho mercantil son: 1- La ley. 2- La costumbre. 3- Los usos mercantiles. 4- La contratación en masa. 5- Los tratados internacionales.La relevancia y a su vez la diferencia que poseen las fuentes en materia de derecho mercantil, es que tenemos que sabercómo se aplican y la prelación de las mismas. 1- La ley; dentro de la cual tenemos que hacer una jerarquía: 1.a- La ley especial mercantil. Ejemplo: -la ley de sociedades anónimas 18.046 -la ley de letras de cambio y pagare 18.092Esto se debe, al principio de la especialidad que está consagrado en el Art. 13.C.C. Las disposiciones de una ley, relativasa cosas o negocios particulares, prevalecerán sobre las disposiciones generales de la misma ley, cuando entre las unas ylas otras hubiere oposición.1.B- La ley interpretativa o modificatoria: si se dicta una ley de sociedades anónimas y algo quedo dudoso, y el legisladordicta una norma que interpreta el articulo X. Se aplica esa.1.c- El código de comercio.1.d- Las leyes genéricas.1.e- Las leyes mercatorias.#Una vez que se hayan aplicado todas estas leyes, en el orden correspondiente, se debe aplicar el código civil. Porque hayun principio de jerarquía y uno de especialidad.Art. 2 del código de comercio. “En los casos que no estén especialmente resueltos por este código se aplicaran lasdisposiciones del código civil.”Art.4 C.C. “Las disposiciones contenidas en el código de comercio, de minería, del ejercito y armada y demás especiales,se aplicaran con preferencia a las de este código.”Es decir, la ley que es la primera fuente del derecho hoy en día, se aplica en base al principio de especialidad, pero nospodemos encontrar con que la norma especial no resuelva, entonces debemos ir a la norma interpretativa o a la leymodificatoria de la ley especial. Si no encontramos una ley mercantil que solucione el tema, en base al art. 4 C.C. y al art.2 del código de comercio. Tenemos que aplicar la regla del código civil. Las cuales se hacen o se aplican por analogía.# Vamos a aplicar las normas del código civil, una vez que hayamos buscado en las normas mercantiles la situación encuestión. Por ejemplo; queremos saber cuál es el concepto de una sociedad. El código de comercio trata, la sociedadcolectiva, la en comandita, las leyes especiales también las tratan. Pero la única parte donde encontramos un concepto desociedad es en el código civil en el art. 2053 “La sociedad o compañía es un contrato en que dos o más personas estipulanponer algo en común con la mira de repartir entre sí los beneficios que de ello provengan.
  15. 15. Derecho Comercial ILa sociedad forma una persona jurídica, distinta de los socios individuales considerados.”Pero este concepto hoy día no rige, ya que esta la sociedad con un socio, que es la sociedad por acciones y está en unanorma especial. En consecuencia prima el concepto de la norma especial.Pues bien si yo quiero aplicar el código civil, tendré que aplicarlo en base a lo que dispone el art. 2 del código decomercio y el art. 4 del código civil y, lo aplico en base a la analogía que se encuentra contemplada en el Art. 22. Elcontexto de la ley servirá para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la debidacorrespondencia y armonía.Los pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes, particularmente si versan sobre elmismo asunto.Art. 23. Lo favorable u odioso de una disposición no se tomará en cuenta para ampliar o restringir su interpretación. Laextensión que deba darse a toda ley, se determinará por su genuino sentido y según las reglas de interpretaciónprecedentes.Ejemplo: el mandato en el código de comercio es remunerado y en el código civil es gratuito. Un corredor de propiedadesque no fija la cantidad de honorarios, tiene derecho a cobrar aunque no lo haya estipulado ya que él trabaja y lucra coneso, además está regulado en el código de comercio.Las normas antes nombradas tienen que aplicarse por analogía y, por esa razón la codificación llevo al derecho mercantila cambiar las normas sobre prelación de las fuentes, aplicando también la costumbre como fuente principal. Esto se debea que existen dos grupos de normas que rigen al derecho mercantil, unas que son exclusivas de derecho mercantil (la leyde sociedad anónima, de cheques, etc.) y otras que no son puras de derecho mercantil por ejemplo; la compraventa Art.1793. La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero.Aquélla se dice vender y ésta comprar. El dinero que el comprador da por la cosa vendida, se llama precio.Pero también está tratada en el art. 103 del código de comercio.Otro ejemplo es el mandato Art. 2116. El mandato es un contrato en que una persona confía la gestión de uno o másnegocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta, apoderado, procurador, y engeneral, mandatario.Pero el art. 233 del código de comercio también contempla el mandato, con la única salvedad que este es mercantil.Por lo tanto dentro de la codificación tenemos, normas que son de derecho civil con regulación en materia mercantil, ytenemos otras normas que son solo de derecho mercantil con regulación exclusiva en el derecho mercantil.Está legislación comercial que tenemos en chile a tenido una evolución, que comienza antes de la dictación del código decomercio el primero de enero del año 1867. Donde regían las normas que se dictaban en España para las indias, regia elfuero real, el fuero juzgo, la novena, la novísima recopilación, las leyes de toro, las siete partidas. Pues bien esta es laprimera etapa, hasta el año 1795 en que se creó el consulado de Santiago, en virtud del cual se hicieron aplicables en“Chile” normas de la ordenanza de Bilbao y después de la independencia entraron a regir algunas normas que también sonde relevancia como son; la ley de navegación del año 1836 y el llamado reglamento mercantil del año 1813. Sin embargofue en el año 1846 cuando, el presidente Manuel Bulnes. Formo una comisión de juristas para dictar un código decomercio, pero fue en el año 1852 que se le encarga a un jurista argentino, llamado Gabriel Ocampo, quien en compañíade una comisión, trabajo durante 7 años para dar forma a lo que será con posterioridad el código de comercio que rige ennuestro país. El proyecto del código fue entregado al comercio en el año 1865 y entro a regir como ya se dijo en 1867.Esté código en aquella época fue un código moderno. Por ejemplo regulo; el contrato de seguro, la cuenta corrientemercantil (figuras poco comunes para la época), pero ese código no regulo algunas figuras societarias o algunas figurasrelevantes en lo que se refiere al financiamiento de la actividad comercial. Ejemplo; la prenda, etc.Pero aun con todas las deficiencias que pudo haber tenido este código fue una legislación moderna para la época.Teniendo como fuentes la ordenanza de Bilbao, el código español del año 1828, el francés o código de Napoleón de1807, el portugués de 1833 y también el código Holandés y Belga del año 1838.Se dicto el código el cual se componía de cuatro libros:Libro primero, referido a:- Los comerciantes y los agentes de comercio con disposiciones generales.
  16. 16. Derecho Comercial I- Concepto de comerciante y agentes.- Tratamiento de las obligaciones mercantiles.- De la contabilidad mercantil y;- De los corredores de comercio.Libro segundo, se refiere: - A los contratos y las obligaciones mercantiles en general. - La formación del consentimiento (que no está tratado en ninguna otra legislación o código del país). - Las normas sobre prueba, - compraventa, - permuta mercantil, - sesión de crédito, - transporte, - mandato, - contrato de sociedad, - seguros, - cuentas corrientes mercantiles, - cajas de crédito, - depósitos, - prescripciones y fianzas.Libro tercero, trataba: - Al comercio marítimo y la navegación. Sustituido íntegramente por la ley 18.680, ley que se baso en la convención de Habsburgo del año 1.978 y que hasta hoy día está vigente en todo lo que respecta a la navegación y el comercio marítimo.Libro cuarto, trataba de: - Las quiebras, pero que fue derogado íntegramente en virtud de la ley 4.528 en el año 1.929, ley que rigió desde el año 29 hasta el año 1.982 año en el cual se dicto la ley 18.175 que es la ley de quiebra. Por último en el año 2007 se dictaron tres leyes que modificaron parcialmente la ley de quiebra, la ley 20.004, 20.073 y, 20.080. Está última provoca una situación especial, ya que esta le incorporo al código de comercio la ley de quiebra, es decir, la ley 18.175 fue incorporada al código. El código de comercio es el único que tiene dos artículos primeros y dos artículos segundos. El legislador al incorporar al código la ley de quiebras, no se dio el trabajo de darle la numeración correlativa, sino que, la implemento igual como venia originalmente. Es por ello que el código cuenta con dos artículos primeros y dos artículos segundos. 2- La costumbre mercantil:La costumbre en general; es la repetición constante y uniformes de actos, que obedecen a un sentimiento jurídico, que setransforma en normas de comportamiento.Tiene a su vez un elemento objetivo y otro subjetivo:Elemento objetivo: La repetición constante y uniforme de actos o conductas.Elemento subjetivo: la llamada opinio juris, es decir, la conciencia que estoy obedeciendo a un imperativo jurídico y quesi no cumplo tendré una sanción legal o judicial.En la práctica la costumbre mercantil son reglas que dan origen al comercio entre particulares, o bien a aquellas reglas quese tratan en el art. 3 del código de comercio en la materia referida a los actos de comercio.Costumbre mercantil: reglas de comportamiento que se repiten en el comercio con convicción jurídica y dando lugar altráfico económico.En materia civil, art.2 “la costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remita a ella”Art. 1940 “El arrendatario es obligado a las reparaciones locativas.
  17. 17. Derecho Comercial ISe entienden por reparaciones locativas las que según la costumbre del país son de cargo de los arrendatarios, y en generallas de aquellas especies de deterioro que ordinariamente se producen por culpa del arrendatario o de sus dependientes,como descalabros de paredes o cercas, albañales y acequias, rotura de cristales, etc.”(Yo creo al contrario de lo que piensael profesor, que hay que ver a qué se refería el legislador con el concepto de “ordinariamente” o bien ver los distintos usosde este concepto)Art. 1944 “El pago del precio o renta se hará en los períodos estipulados, o a falta de estipulación, conforme a lacostumbre del país, y no habiendo estipulación ni costumbre fija, según las reglas que siguen:La renta de predios urbanos se pagará por meses, la de predios rústicos por años.Si una cosa mueble o semoviente se arrienda por cierto número de años, meses, días, cada una de las pensiones periódicasse deberá inmediatamente después de la expiración del respectivo año, mes o día.Si se arrienda por una sola suma, se deberá ésta luego que termine el arrendamiento.” (las rentas de los predios rústicos sepagan anuales, los urbanos mensuales y los de veraneo diarios o por periodos)Estas son prácticas de la costumbre.Art. 2.117 “El mandato puede ser gratuito o remunerado.La remuneración (llamada honorario) es determinada por convención de las partes, antes o después del contrato, por laley, la costumbre, o el juez.” Esta es la regla que contempla el derecho civil. Por lo tanto si yo actuó por un mandato delderecho civil y no pacto una remuneración por el mandato voy a presumir que es gratuito. Pero yo podría probar que no esgratuito, a través de, por ejemplo el art. 1546 “Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan nosólo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligación, o quepor la ley o la costumbre pertenecen a ella.” Una cosa son las reglas de interpretación de la ley (artículos 19 al 24 C.C.) yotra son las reglas de interpretación de los contratos, para lo cual tenemos esté artículo que es fundamental.El art. 1564 “Las cláusulas de un contrato se interpretarán unas por otras, dándose a cada una el sentido que mejorconvenga al contrato en su totalidad.Podrán también interpretarse por las de otro contrato entre las mismas partes y sobre la misma materia.O por la aplicación práctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de las partes con aprobación de la otra.”La costumbre en derecho comercial es totalmente distinta, porque la costumbre suple el silencio de la ley. Para ellotenemos dos requisitos: 1- cuando los hechos que constituyen la costumbre son uniformes, públicos y generalmente ejecutados en el territorio de la republica o en una determinada localidad. 2- Además cuando son ejecutados o reiterados por un periodo largo.Solo en estos supuestos la costumbre en materia comercial produce derecho, estás situación se encuentran contemplada enel art. 4 del código de comercio. ( aprendérselo igual que el art. 5)Clasificación de la costumbre:1- 1.1- Costumbre según ley: Cuando la ley se remita a ella art. 2 c.c. ejemplos 1.940, 2.117, etc. 1.2- Costumbre en el silencio de la ley: art. 4 Código de comercio. 1.3- Costumbre contra la ley: art. 112 Código de comercio “No se reconoce en términos de gracia o uso que difieran el cumplimiento de las obligaciones, más allá del plazo que señalen la convención o la ley.” Quiere decir que cuando un abogado está discutiendo en un juicio y está representando a un comerciantes, empresarios o a quienes ejercen una actividad comercial, es decir, cuando un banco demanda a una sociedad anónima no se puede oponer la excepción de prórroga de plazos. Porque el art. 112 dice NO hay prorroga de plazos, porque en su origen la legislación mercantil regia los contratos que se efectuaban entre bienes muebles, es decir, la compra con ánimo de; vender, arrendar, permutar una cosa. En el derecho mercantil no existen prorrogas de plazos. (Importante de acuerdo con el art.112) La costumbre no puede llegar a derogar una norma expresa. Otro ejemplo de costumbre contra ley; el art. 13 del decreto 707 la llamada ley de cheques. ¿Por qué yo puedo cobrar un cheque cuando quiera? Porque el cheque es un medio de pago no es un medio de crédito. En consecuencia si es un medio de pago no se rige por los títulos de crédito. ¿Existe el cheque a fecha? Según el art.13 de la ley de cheques no existe el cheque a fecha, pero en la práctica y según la costumbre, se paga con cheques a fecha. Entonces ¿Tendríamos un caso de costumbre contra ley? 2-La costumbre según el ámbito de aplicación:2.1- Es general; cuando se aplica en todo el territorio nacional.
  18. 18. Derecho Comercial I2.2- es especial; cuando se aplica a una determinada localidad.Ejemplo- el vino se vende en una medida que se llama arroba.- las manzanas por vins.- los quigüi, por caja.- las sandias, en el sur o zona centro por unidad, en el norte por trozo.Todo esto es una costumbre local. Es relevante o toma importancia si por ejemplo; yo compro 500 arroba de vino y meenvían 500 litros.El art. 275 del Código de comercio “el comisionista tiene derecho a que se le retribuyan competentemente sus servicios,si las partes no hubieren determinado la cuota de la retribución el comisionista podrá exigir la que fuere de uso general enla plaza donde hubiere desempeñado la comisión y en su defecto la acostumbrada en la plaza más inmediata.No resultando bien establecida la cuota usual el juzgado de comercio fijara la suma que deba abonarse al comisionistacalculándola sobre el valor de la operación incluido los gastos.”Supongamos que vendo una mina de oro, ubicada en una localidad X, y como no me quieren pagar acudo al juzgado deletras. Y tengo que ir a la jurisprudencia del lugar para determinar cuánto se paga por la venta de una mina, o bien al de laplaza más cercana donde se realizan transacciones de minas de manera más habitual.El art. 954 c. comercio. “se entiende por estadía el lapso convenido por las partes para ejecutar las faenas de carga ydescarga o en su defecto los plazos que los usos del puerto de que se trate señalen para estas faenas.Se entiende por sobreestadía el tiempo posterior a la extensión de la estadía sin la necesidad de …” si uno va a un puerto,se va a limitar al tiempo de descarga que establezca el puerto. Lo mismo pasa con los aeropuertos.El art. 983 c. com. “Para los efectos del articulo precedente se considerará que las mercancías están bajo la custodia deltransportador desde el momento en que este las haya tomado a su cargo al recibirlas del cargador o de la persona queactúa en su nombre o de una autoridad u otro tercero en poder de los cuales según las leyes y los reglamentos aplicablesen el puerto de carga hayan de poner las mercancías para ser aparcadas y hasta el momento en que las haya entregado enuna de las siguientes formas…”El motivo de poner las cosas a disposición, es relevante ya que tiene que hacerlo como corresponde solo de esta forma elque recibe asume los riesgos que sobre la carga recaigan.Los seguros no cubren cuando uno pone las cosas a disposición de otro de manera irregular.(Tres ejemplos aplicables al caso concreto, de costumbre general y específica)Requisitos de la costumbre mercantil: 1- Uniformidad, es decir, que los hechos que la constituyen o que dan lugar a su formación sean constantes, repetidos de la misma forma. 2- Debe ser pública, para que la costumbre sea objeto del derecho mercantil tiene que ser conocido por la población o por el lugar donde se aplica, es decir, o por todos o por las personas que la aplican en ese lugar. Ejemplo “solo sabe” la medida en que se vende el vino las personas que se dedican a su venta. 3- Debe ser general, esto es, que los hechos que la constituyen sean efectivamente utilizado por las personas que participan en el tráfico económico, ojala por los empresarios que son los especialistas en el tema. 4- Debe ser reiterad; repetida en el tiempo. No importando el contrato en particular ya que lo que interesa es que haya opinio juris, que corresponde a la conciencia o convicción jurídica que se está frente a una conducta constitutiva de costumbre.La costumbre se prueba en materia mercantil; a- a través de dos sentencias que aseverando la existencia de la costumbre fueran dictadas conforme a ella (exponiéndola en su parte considerativa y resolutiva) y, b- a través de tres escrituras públicas anteriores a los hechos que motivan el juicio. c- Ahora e virtud de la ley 18.618 ley que rige la materia de la navegación también produce prueba el informe de peritos, y d- en materia internacional produce prueba los informes que realicen las cámaras de comercio y los testimonios de los comerciantes.
  19. 19. Derecho Comercial IProblemas que presenta el art. 5 c. com. 1- Habla de juzgados de comercio, siendo que la competencia la tienen los juzgados de comercio. 2- La costumbre y los hechos tienen que probarse, si no en virtud delart. 767 del C.P.C. “ El recurso de casación en el fondo tiene lugar contra sentencias definitivas inapelables y contrasentencias interlocutorias inapelables cuando ponen término al juicio o hacen imposible su continuación, dictadas porCortes de Apelaciones o por un tribunal arbitral de segunda instancia constituido por árbitros de derecho en los casos enque estos árbitros hayan conocido de negocios de la competencia de dichas Cortes, siempre que se hayan pronunciado coninfracción de ley y esta infracción haya influido 1- substancialmente en lo dispositivo de la sentencia.”Podrá recurrir de casación el fallo.Hay que tomar siempre en cuenta que la prueba no es libre.Por último de acuerdo al artículo 1.698 c.c. “Incumbe probar las obligaciones o su extinción al que alega aquéllas o ésta.Arts.Las pruebas consisten en instrumentos públicos o privados, testigos, presunciones, confesión de parte, juramento deferido,e inspección personal del juez.”La costumbre civil se prueba por todos los medios de prueba.Clases de costumbres que se establecen en materia comercial.El art. 6 trata de las costumbre técnicas y las costumbres interpretativas.Costumbre interpretativa: es la que sirve para interpretar convenciones o actos mercantiles, en la práctica esta situación seda en el caso que se dé un juicio entre comerciantes y que se requiere interpretar alguna actividad para la discusión de unproceso.Evidentemente estas normas se rigen por las normas generales del derecho como son el art. 1.564 c.c. “Las cláusulas deun contrato se interpretarán unas por otras, dándose a cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad.Podrán también interpretarse por las de otro contrato entre las mismas partes y sobre la misma materia.O por la aplicación práctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de las partes con aprobación de la otra.”Está costumbre interpretativa también debe ser aplicada en virtud del art. 21 c.c. “Las palabras técnicas de toda ciencia oarte se tomarán en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte; a menos que aparezca claramente quese han tomado en sentido diverso.”Las costumbres técnicas, por su parte, establece que hay que aplicar las palabras de a cuerdo a su sentido natural y obvioque utilizan los especialistas o profesionales en una materia. Esto en relación al art. 2 del código de comercio y al art. 21c.c.RecordarLo importante es saber que la costumbre en materia mercantil, permite suplir el silencio de la ley. Situación distinta en elámbito del derecho civil donde la costumbre solo tiene valor cuando la ley se remite a ella.El art. 6 tiene relevancia para realizar una interpretación particular y más técnica, ya que si por ejemplo tenemos unconocimiento de embarque, nos vamos a dar cuenta que se utilizan determinadas siglas para identificar entre otras cosas eltransporte.Puede ser: - SIC: Que en el comercio internacional significa que vale; la cosa, el transporte, los seguros y los impuestos. El precio sic de un auto por ejemplo puede ser de $10.000 dólares, incluye el valor del auto en el país de origen, el transporte, los seguros, los impuestos de ingreso. - Si es POP: no va a incluir el ingreso.
  20. 20. Derecho Comercial I - Si es FRANCO FABRICA: significa que el valor de un auto que se compre en, ejemplo, Alemania se va a tener que pagar el valor desde la fabrica hasta el puerto y desde el puerto hasta Chile.Son ciertas siglas que se deben interpretar en base a estas reglas, esto es lo que establece la costumbre, sin embargo en elderecho mercantil existen una fuente del derecho que se denominan usos mercantiles y que son aquellos que nacenproducto de la contratación mercantil, en la práctica los usos son elementos típicos del contrato.Los usos que interesan al derecho comercial, son los que nacen de la contratación en el tráfico económico y en la prácticason aquellos que se repiten en forma permanente y constante como clausulas que se repiten en los contratos de una mismaespecie, por lo tanto podemos decir que tienen algún grado de tipicidad. Llega un momento en que esas clausulas se sobreentienden y se entienden que están incorporadas porque de alguna manera están objetivamente generalizadas eincorporadas a los contratos, a tal punto que se consideran como parte de la contratación, se consideran fuente del derechodesde el punto de vista objetivo.En concreto se trata de repetición de actos materiales que transforman con el tiempo en actos jurídicos que nacen de lacontratación mercantil. Lo curioso es que los usos fueron las primeras fuentes del derecho comercial, siendo utilizados enla edad media, posteriormente los usos fueron reconocidos en los estatutos de las corporaciones que son las que sededicaban al comercio.Se desarrollaron por sobre el derecho civil, dando origen a prácticas mercantiles que los comerciantes fueron capaces de irasumiendo, objetivizando siendo parte del derecho y de las operaciones que se realizan en el tráfico comercial.Los usos son de dos clases: 1- Usos interpretativos. 2- Usos normativos. 1- Los usos interpretativos: se producen cuando estamos frente a prácticas profesionales que dominan o se desarrollan tácitamente en la formación de los actos y contratos mercantiles. 2- Serán usos normativos: cuando estos representan reglas del derecho objetivo que se impone en el tráfico con independencia de la voluntad de las partes.El profesor cree que los usos mercantiles son útiles, porque si bien en nuestra asignatura la costumbre suple el silencio dela ley, está (la costumbre) tiene una limitación que la costumbre debe probarse según el art.5 y no hay más formas paraprobarlas en materia mercantil.Ahora bien, en lo que respecta a los usos mercantiles el profesor cree que son fuentes del derecho y que permiten un grandesarrollo en el ámbito de la contratación y también las relaciones a que da origen esta rama particular del derechoprivado que denominamos derecho mercantil.Art. 191 “el porteador está obligado a recibir las mercaderías en el tiempo y lugar convenidos a cargarlas según el uso delas personas indulgentes y a emprender y concluir el viaje en el plazo…”O sea el porteador está obligado a cargar y a recibir las cosas de acuerdo a los usos y a las reglas generales.Art. 269 “En todos los casos no previstos por el comitente, el comisionista deberá consultarle y suspender la ejecución desu encargo mientras reciba nuevas instrucciones.Si la urgencia y el estado del negocio no permitieren demora alguna o si estuvieren facultados para actuar a su arbitrio, elcomisionista podrá hacer lo que le dicte su prudencia y sea más conforme a lo que el hechos y procedimientos de loscomerciantes entendidos y diligentes.”Esta norma se refiere al mandato, el mandato en materia comercial se compone al igual que en el mandato civil delmandante, pero en este caso se le denomina comitente y, el mandatario se denomina comisionista. Por lo tanto a quien yole encargo que realice una gestión puede en virtud de los usos más corrientes modificar la voluntad del comitente con elobjetivo de no perjudicarlo.Art. 275 “El comisionista tiene derecho a que se le retribuyan competentemente sus servicios, si las partes no hubierendeterminado la cuota de la retribución, el comisionista podrá exigir la que fuere de uso general.” En definitiva si yocontrato a X para que me haga una transacción o alguna diligencia (abogado, corredor de frutas, de vinos, de trigo, etc.), yesa persona se dedica a eso o por petición mía realizo en forma excepcional una compra (encargo a una persona que mecompre con su dinero tantos quintales de trigo, lo lógico y el uso general es que le devuelva el dinero). Tiene derecho deacuerdo al uso general a su retribución.
  21. 21. Derecho Comercial IArt.954 “se entiende por estadía el lapso convenido por las partes para ejecutar las faenas de carga y descarga o en sudefecto los plazos que los usos del puerto de que se trate señalen para estas faenas.Se entiende por sobreestadía el tiempo posterior a la extensión de la estadía sin la necesidad de …”Art.983 “Para los efectos del articulo precedente se considerará que las mercancías están bajo la custodia deltransportador desde el momento en que este las haya tomado a su cargo al recibirlas del cargador o de la persona queactúa en su nombre o de una autoridad u otro tercero en poder de los cuales según las leyes y los reglamentos aplicablesen el puerto de carga hayan de poner las mercancías para ser aparcadas y hasta el momento en que las haya entregado enuna de las siguientes formas: a- Poniéndolas en poder del consignatario. b- En los casos en que el consignatario no reciba las mercancías del transportador, poniéndolas a disposición del consignatario en conformidad con el contrato, las leyes y los usos que estén aplicables en el puerto de descarga.”Supongamos que una persona exporta 500.000 toneladas de trigo, la forma habitual o de uso general para hacer entrega deuna cantidad de proporciones, es a través de un documento que certifique la entrega conforme y sin novedad de tal o cualcantidad.Art .112 “No se reconoce en términos de gracia o uso que difieran el cumplimiento de las obligaciones, más allá del plazoque señalen la convención o la ley.” Es decir tampoco yo puedo tener usos, que en la práctica se transformen en una formade aplazar el pago o el cumplimiento de las obligaciones.La gracia es que los usos mercantiles nos permiten suplir el silencio de la ley, y que además tiene ventajas con respecto alas limitaciones de prueba que tiene la costumbre mercantil según el art.5.De no poder probar un hecho mercantil en base a la costumbre, tengo la facultad de probar mediante los usos que tienen lagran ventaja que pueden ser probados por todos los medios de prueba.Para ello hay que acreditar ante el juez, primero que se está en un juicio de derecho mercantil, luego que los usos sonfuentes del derecho mercantil y que aunque no haya norma con respecto a una situación determinada los usos técnicosrigen. 3- La contratación en masa:Es evidente que en la actualidad existe un fenómeno del tráfico que lleva a que las personas a medida que tienen másrecursos consuman más bienes y servicios y, como se da de manera más habitual estás situación de consumo masivo, serepiten muchas clausulas convencionales en el trafico económico, en la cual se sub entiende o se pactan la voluntad de laspartes.Ejemplo: la práctica general en las tarjetas es que se cobre una comisión. Esto se debe a que en la contratación en masa no hay, por regla general, criterios de libre contratación. Sino lo que hayson contratos de adhesión donde una parte (fuerte: bancos, casas comerciales, compañía de seguros, etc.) redacta loscontratos y la parte más débil tiene que aceptar los términos en que se le plantea el contrato.Sucede que en la práctica a medida que esa contratación se repite, se hace habitual en el tráfico económico. Por lo tantolas empresas terminan imponiendo en forma unilateral sus formas de contratar que a la larga se transforman en clausulasgenerales.Ocurre que como consecuencia de esta contratación el consumidor tiene nulas posibilidades de entrar a pedir que semodifiquen los términos de ese contrato.Cualquier modificación que se imponga a está contratación requiere por regla general de una norma especial que autoriceesta situación. 4- El comercio internacional o los tratados internacionales: Es indudable que nuestro país ha celebrado tratados internacionales con muchos países. Los principios que rigen al derecho comunitario: ejemplo de ello es el derecho comunitario europeo, el cual tiene ciertas características particulares y especiales. a- Se aplica en forma directa por los estados que participan de la unión. Lo mismo pasa con los países que pactan un tratado. b- El derecho comunitario prima, sobre el derecho local de cada país “contratante” o perteneciente; ejemplo a la unión europea. c- Los países, cediendo soberanía reconocen al derecho comunitario como una norma que prima y que les obliga.Esta unión europea, cuenta con políticas de estándar para distintas materias, una de ellas es la PAC: política agrícolacomunitaria, la cual se programa con cuatro años de anticipación, de tal forma de saber con cierto grado de certeza

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