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  1. 1. POLÍTICA CRIMINAL Política criminal Contexto de la Política criminal. La Enciclopedia delas ciencias penales: es el conjunto de ciencias que serefieren al delito, al delincuente y su consecuencia, esdecir, la sanción. Delito: toda aquella conducta a la que la Ley asociauna sanción.La enciclopedia de las ciencias penales (Jiménez de Azúa)A. CIENCIAS JURÍDICO PENALES • Derecho Penal (dogmática penal de elaboración científica) ∗ Código Penal ∗ Leyes penales especiales (fuera del código, por ejemplo la Ley de contrabando). ∗ Leyes no penales que contienen preceptos de tipo penal, por ejemplo la Ley General Electoral. • Derecho Procesal Penal. ∗ Muy importante: necesariamente el DP debe ser aplicado mediante proceso. Los tribunales deciden si una conducta es o no delictiva mediante sentencia. • Derecho de ejecución penal. ∗ No es exactamente el Derecho Penitenciario, ya que éste sólo trata las penas privativas de libertad. Es más amplio.B. CIENCIAS FILOSÓFICAS E HISTÓRICAS • Filosofía del DP. ∗ Fija la actuación del DP. ∗ Son las “últimas preguntas” (cuestionamiento del ius puniendi del Estado). ∗ En el sistema democrático se tiende al monopolio del Estado pero con controles. • Historia del DP. ∗ Würtemberger: “El DP es su historia”. ∗ Ver cómo se ha llegado a las penas actuales y su sistema. • Legislación penal comparada. ∗ Aprender de errores y aciertos de los Sistemas Penales de los países del mismo ámbito.C. CIENCIAS CAUSAL EXPLICATIVAS (empíricas). La Criminología en su sentido más amplio. • Antropología criminal. ∗ El hombre como sujeto criminal. ∗ Biología, psicología criminal. • Sociología criminal. • Ciencia penitenciaria (penología). ∗ Efectos de las penas  para reforma del Derecho Penitenciario ∗ Estadísticas D. CIENCIAS AUXILIARES • Estadística. • Criminalística o Policía científica. • Medicina legal y Psiquiatría forense. 1
  2. 2. POLÍTICA CRIMINAL La Política Criminal cuestiona y propone al respecto del SistemaPenal. Une la Criminología a todos los bloques anteriormente descritos.Relaciona el primero (las Ciencias Jurídico-penales) con el resto deellos. Jiménez de Azúa dice que la Política Criminal es una parte delDP que trata de la crítica y reforma del Sistema Penal. Esto no estoda la verdad ya que no dice en base a qué se hace la propuesta dereforma. No se trata de opiniones sin más sino basadas en todos losbloques integrados en la Enciclopedia de las Ciencias Penales. Los Criminólogos, como Kaiser, dicen que la Política Criminal esuna parte de la Criminología, es Criminología aplicada a la reformapenal. Wezger o Von Listz dicen que la Política Criminal tieneautonomía. Relaciona la Criminología y el DP. Es independiente.CARACTERÍSTICAS DE LA POLÍTICA CRIMINAL1. Es una ciencia axiológica (valorativa). El DP expone, la Política Criminal opina y cuestiona, critica.2. La Política Criminal es diacrónica, estudia el pasado y proyecta la reforma para el futuro; el DP es sincrónico, se preocupa de lo vigente.3. La Política Criminal debe actuar siempre dentro del DP. No puede propugnar soluciones que no estén en el DP. La Política Criminal quiere criticar y reformar el DP. Von Listz: “El límite de la Política Criminal es el DP”.RELACIONES ENTRE LA POLÍTICA CRIMINAL Y EL RESTO DE CIENCIAS PENALES1. Con la Dogmática. • Critica la dogmática con objeto de transformar el texto legal. • Las leyes con el tiempo se han transformado pero el DP es mucho más rígido. Admite mal la interpretación. El principio de legalidad es básico en él (no puede aplicarse por analogía). La interpretación del DP está muy apegada al texto de la ley. Precisa de reforma legislativa.2. Con la Filosofía Penal Positiva (Constitución). • La CE pide protección para unos derechos y fija límites de penalidad.3. Con la Criminología. • La Criminología como ciencia empírica aporta datos que deben ser aceptados, aunque no es una ciencia exacta, pero puede mejorarse mediante mejoras metodológicas. Pero sus conclusiones, una vez realizadas, no marcan un camino unívoco sino ambivalente. La Estadística habla del dark number, es un número muy amplio y depende del tipo de delito (más alto en el aborto y menor en el robo de vehículos, por ejemplo). A la Política Criminal un dato único le marca dos pautas posibles: - Si el dark number es mayor quiere decir que es más difícil de perseguir:  intensificar la lucha contra el delito (delito fiscal) puede proponer  que sea destipificado, evitando la clandestinidad (aborto) 2
  3. 3. POLÍTICA CRIMINALLA POLÍTICA CRIMINAL COMO RAMA DE LA POLÍTICA LEGISLATIVA Política: actividad del Gobierno (ejecutivo), toma de decisiones que son generalmente puntuales. El legislativo (las Cortes Generales) toma decisiones de tipo general, con vocación de perdurabilidad. En este sentido hay política legislativa en materia penal, que es donde se inscribe la Política Criminal, que propone la reforma de los textos. Por ejemplo: En el año 94 el Gobierno decide proponer un paquete de medidas contra el fraude fiscal. Este paquete incluía publicidad, corrección del sistema fiscal, medidas sancionadoras administrativas y además (como última ratio) se remodeló la figura penal del delito fiscal. Existe una cierta tendencia por parte de la prensa y, a veces, del Gobierno a creer que el DP es la panacea. Que apelando al DP se defiende todo. Esto tranquiliza, es barato añadir líneas al Código penal, relativamente sencillo. Prohibir es fácil. En ocasiones la publicidad, el remodelar la Administración y para hacer que otras ramas del Derecho funcionen. La Volstead Act (Ley seca) en USA supuso la aprobación de unaenmienda de la Constitución norteamericana (nº.18) que estableció queno se podían consumir bebidas con más de 5o. Roosevelt la suprimió conla enmienda 21. Esta decisión produjo la imposibilidad de impedir que entraraalcohol por Canadá y México, la aparición de bandas de crimenorganizado y enriquecimiento de la mafia. Aumentó la corrupción defuncionarios aduaneros, policías, estamento judicial… También como consecuencia de ello se elaboraban destilados demuy baja calidad, produciendo intoxicaciones y muertes. Se observóasimismo un aumento en el consumo de alcohol. Con todo ello significamos que el DP no es siempre la solución alos problemas que se le plantean a la Sociedad. La políticaexclusivamente represiva no da frutos. El legislador no esomnipotente, aunque pudiera parecerlo.LA POLÍTICA CRIMINAL Y SU RELACIÓN CON LA POLÍTICA SOCIAL Thomsen escribió Derecho de lucha contra el crimen, donde diceque el DP no incluye todos los campos de lucha contra el delito. Debenincluirse también medidas de profilaxis, de prevención. De hecho, sila profilaxis es muy buena el DP intervendrá en contadas ocasiones. La profilaxis es un campo de actuación enorme pero se incluyedentro de la denominada política social y deberá ser prioritaria paraevitar al máximo la actuación del DP. En este campo, no obstante, hay mucha demagogia, por ejemplo sedice que es mejor construir escuelas que cárceles. Esto no evita queel DP sea necesario. Aunque la mejor política social exista (y lo hace en paísesricos) no evita la existencia de la criminalidad. El Derecho Penal noes prescindible.EVOLUCIÓN DE LA POLÍTICA CRIMINAL La Política criminal utiliza datos de la Criminología parareformar el DP. Así pues, nos hallamos ante una disciplinarelativamente nueva, dado que la Criminología lo es. La Política criminal se considera que nace con la ScuolaPositiva de la segunda mitad del siglo XIX (Lombroso, Garofalo, 3
  4. 4. POLÍTICA CRIMINALFerri). Penalistas ya existían anteriormente, pero se hace difícilhablar de escuelas. Los positivistas denominaron a sus antecesores “clásicos”. Estosautores de la escuela clásica tenían seis puntos en común: 1. La metodología. El método especulativo o deductivo. Sin observar, partiendo de unos principios (verdades) indiscutibles (p.e. derecho natural y deducir el resto). 2. Consideración del delito como acto jurídico. El delito como reflejo de la Ley divina (Derecho natural). 3. Consideraban que los hombres eran cualitativamente iguales (hijos de Dios, libre albedrío). Entendían el delito como un mal uso del libre albedrío. 4. Se estudia el delito. Poca preocupación por el delincuente. 5. La pena como un mal que se infligía al delincuente que compensara el mal causado. Proporción (justicia) daño/pena. 6. No planteaban ninguna crítica a la sociedad. Un DP acrítico (acataba la Sociedad tal como era, su estratificación social, y la legislativa en función de aquélla).Por el contrario, la Scuola Positiva postulaba: 1. Método científico (observar, medir, calcular). 2. Cuestionaban el Derecho natural. 3. No admitían el libre albedrío. El hombre determinado por su constitución “genética”. 4. El DP pasa a estudiar al delincuente y no el delito. 5. La pena como herramienta de la Sociedad para defenderse del delincuente. La pena como doble finalidad: − Primero regeneración. − Si no funciona lo anterior, dureza (para Garofalo la muerte). En cualquier caso evitar que se vuelva a delinquir. 6. Cuestionar el ordenamiento social de su tiempo, la política imperante.Integrantes de la Scuola Positiva• CESARE LOMBROSO (Verona 1835-1909) Médico militar. Medidas antropológicas estableciendo tipologías. L’uomo criminale y La donna delincuente. Fuertemente influido por Comte (la única máxima absoluta es que no hay nada absoluto), esta idea desmorona toda la escuela clásica. Al no haber nada absoluto no hay ley divina. Influido también por Darwin (represión atávica, escalón perdido en la evolución). La aportación de Lombroso es que por primera vez afronta el estudio científico del delito, en sus conclusiones propugnó reformas en el DP. Por tanto, es el primer político criminal. Lombroso da a la Criminología una orientación antropológica. De hecho, es el autor de la Antropología criminal. Con la publicación en 1866 de L’uomo criminale aparece su primera teoría del criminal 4
  5. 5. POLÍTICA CRIMINAL nato, un tipo de hombre que por sus características antropológicas se ve abocado al delito. El delincuente, por tanto, nace. Lombroso observa la aparición de rasgos atávicos, regresiones o retrasos evolutivos en los humanos. Hará una descripción muy rica de la morfología del criminal nato (un tipo simiesco). Lombroso estima además que los delincuentes natos provienen de familias con casos de epilepsia (denominada más tarde como misteismo en honor del soldado Misdeo, estudiado por Lombroso), buscando una especie de epilepsia latente. Constata también una falta de moralidad, el loco moral, o mejor una distorsión de ésta. Más tarde como contrapunto escribe La mujer delincuente, diciendo que también pueden encontrarse en ella estos rasgos, aunque su tendencia sea la prostitución. Lombroso intenta distinguir el tipo de delincuente: − Criminal nato. − Loco moral. − Epilepsia latente. − Delincuente loco (con subdivisiones como los mattoides). Pero con ellas Lombroso sólo cubre el 30% de la delincuencia (quedan fuera ocasionales, pasionales…). En su última época incluye la categorización del delincuente político. Consecuencias en el DP: − Si el delincuente nace no podemos pretender su rehabilitación, Lombroso es partidario de la pena indeterminada y en casos extremos de la capital. Valida la rehabilitación para delincuentes ocasionales. − Las teorías de Lombroso están plenamente superadas (no absolutamente arrinconadas) pero con dos grandes méritos: haber fundado el estudio del delito basado en el delincuente y haber asentado una metodología. − Una de las críticas: muestra no representativa de la población de sus estudios.• RAFFAELO GAROFALO (1862-1934) Jurista de clase alta, barón. Catedrático de DP. En los finales de su vida dio apoyo al movimiento fascista. Dentro de la Escuela positiva es el único con estudios jurídicos y es por tanto quien más nos interesa. Populariza el término Criminología en sus libros. Garofalo distingue: − Delitos naturales: los que suponen una lesión de los sentimientos altruistas esenciales de piedad y probidad en la justa medida en que son poseídos por una comunidad. −Delitos artificiales: los definidos por el legislador porque se ha creído oportuno. Garofalo entiende que el delincuente natural presenta anomalías (no tan duro como Lombroso en este tema) bien de carácter somático bien psíquico. Consecuencias en los efectos de la pena − Para Garofalo la pena es vista como un elemento de disuasión para el sujeto (prevención especial) y para el resto (prevención general). − La justifica por la temibilitá (otros hablarían de pericolositá) del delincuente. 5
  6. 6. POLÍTICA CRIMINAL − Garofalo propugna la pena de muerte, en tanto que es un darwinista social (los elementos anómalos deben ser eliminados) en los casos más graves, proponiendo también penas perpetuas y deportaciones a las colonias. − También apunta a que en delitos contra la propiedad se debe penar con la reparación de los daños causados.• FERRI (1856-1929) Sociólogo italiano de origen modesto. Va a París (con los estadísticos), vuelve a Italia y estudia en Pisa con Carrara, al que sucede en la Cátedra. Hace una monografía contra el Jurado. Hace un proyecto de Código penal (el proyecto Ferri, que influirá en el Código penal 1930) en los años 20, poco antes de morir. Sociología criminal (1900). Doctrina de Ferri − Creación de la Sociología penal con base científica. − Incluye las aportaciones de Garofalo y Lombroso. − De metodología claramente científica: mide y cuantifica. Adopta una actitud de neutralidad ante los fenómenos. Renuncia a los prejuicios y a las ideas preconcebidas en la elaboración de las leyes. − Niega el libre albedrío (es una ilusión), cuestiona la idea del castigo por hacer un mal uso de la libertad, como decía la escuela clásica, sino que el hombre debe ser castigado porque vive en sociedad. − La finalidad de la pena no es castigar, sino que es una medida para defender a la Sociedad y se toma en función de la peligrosidad del delincuente. Conlleva dos consecuencias: 1. La pena debe ser objeto de la máxima individualización. La peligrosidad es un pronóstico, una probabilidad no definitiva. 2. Las penas deben ser de carácter indeterminado (en función de la evolución del interno). − El delito es producto de anomalías físicas (base biológica de Lombroso), influye el clima y demás factores ambientales, y también el contexto social donde se desarrolla (densidad, clase social…). − Formula la Ley de la saturación criminal: en un lugar determinado y en un tiempo determinado el número de delitos es constante. Luego la suaviza ante las críticas, de hecho es el punto de sus aportaciones que menos ha superado el paso del tiempo. − Teoría de los sustitutos penales: se refiere a que ante la ineficacia de la pena hay que actuar preventivamente ante los factores criminógenos (hace política social), como substitutivo del DP. − Perfecciona la tipología de los delincuentes lombrosiana: ¯ Delincuente nato. ¯ Delincuente loco. ¯ Delincuente pasional. ¯ Delincuente habitual (más importante). ¯ Delincuente ocasional. ¯ Pseudodelincuente o delincuente involuntario, delitos culposos (imprudencias, etc…).• SIGNELE Es el llamado cuarto evangelista. Pasa a la Historia por “la muchedumbre delincuente” (tema tratado también por LeBon más tarde). 6
  7. 7. POLÍTICA CRIMINAL Habla de la delincuencia multitudinaria: algaradas, motines, revueltas… Concepto de sugestión colectiva.• FLORIAN (jurista) y NICEFORO (criminólogo).Aparece la voluntad de síntesis, la TERCERA ESCUELA.• ALIMENA − Autor principal. − De los clásicos toma el Sistema penal. − Sistema dualista: penas y medidas. − El máximo de defensa de la Sociedad con el mínimo de sufrimiento del individuo (optimizar el DP).De todo ello se infieren dos modelos:LA ESCUELA CLÁSICA• Es el modelo de la culpabilidad del individuo, que supone que el sujeto es responsable, y se le exige tal responsabilidad (juicio de reproche). Este reproche no es moral, sino jurídico por haber infringido el Código penal.• La culpabilidad lo es por el hecho aislado descrito en el Código penal, con matizaciones: − Se valoran los hechos anteriores (reincidencia). − Se valora el carácter del individuo, su personalidad. Se hizo una utilización política del DP de autor (nazis).LA ESCUELA POSITIVA• DP basado en la peligrosidad del individuo tras hacer un juicio de pronóstico.Ambos modelos, en estado puro, tienen deficiencias:• La Escuela clásica: deja a la Sociedad ante los irresponsables (locos, menores, trastornados transitorios…), individuos a los que no se podía aplicar el libre albedrío.• La Escuela positiva: el pronóstico no funciona en algunos casos: − El falsificador de moneda (si pierde la vista no es peligroso ya que su pronóstico de delincuencia es igual a cero). − La peligrosidad sin delito. Deberían poder adoptarse medidas (Ley de vagos y maleantes).SÍNTESIS• La Política criminal moderna recomienda: − De la Escuela clásica: ¯ Atenerse al principio de legalidad estricto. ¯ La responsabilidad postdelictual. − De la Escuela positiva: ¯ Prohibir la analogía. 7
  8. 8. POLÍTICA CRIMINAL ¯ Prohibir la retroactividad. ¯ Sistema de sanción bifronte: penas y medidas (para los irresponsables).BECCARIA (1738-1794)• Es el precursor más importante aunque no hace ciencia, sino filosofía.• Otro precursor sería Thomas Moro, Utopía.• Siglo XVIII→ Clamor por la reforma. Los ilustrados. El proceso de la ciencia deja atrás a las Ciencias Sociales. El Antiguo Régimen es arcaico desde muchos puntos de vista (penal también). En Francia Montesquieu, Voltaire (crítica periodística), Rousseau (contrato social), propuestas humanistas pero no sistemáticas de reforma del DP. En España Lardizábal, Discurso sobre las penas, proponía la reforma.• Ante las posturas divinas del Antiguo Régimen, Beccaria aparece como un monárquico ilustrado: De los delitos y las penas.• Propuestas de Beccaria: − Proporcionalidad. − Justicia. − Igualdad ante la Ley. − Penas sin crueldad. − Apoya en algunos casos la pena de muerte.LA ESCUELA DE LA DEFENSA SOCIAL− No es una escuela cerrada. Es un movimiento libre.− Surge como prolongación del Postitivismo.− Francia y Bélgica.− No admite el determinismo puro ni la tipología rígida del delincuente.− Admiten valores éticos.− Reclaman más defensa de la individualidad (el mínimo daño posible).− No tanto espejismo científico. No hay fe ciega en el cientifismo.• A.PRINS (Belga) − 1910 La defensa social y las transformaciones del DP. − Posteriormente a la Segunda Guerra mundial: ¯ Reivindicación de garantías. ¯ Críticas al totalitarismo. ¯ Dignidad humana, democracia. Como reacción a las leyes de vagos y maleantes.• F.GRAMÁTICA − Profesor de DP en la Universidad de Génova. − Fundó en 1949 la “Société International de défénse Social”, inspirada en el Positivismo italiano (Ferri). − Principios de defensa social, 1945. − Inspira una tendencia muy radical, más que reforma propone sustitución. El DP desaparecería en favor de la Defensa Social. − Desaparece el delito y la pena (sustituida por medidas). 8
  9. 9. POLÍTICA CRIMINAL − Utiliza muchos símiles médicos: diagnóstico, medidas terapéuticas… − Puntos básicos: 1. Desaparece el concepto básico de culpabilidad y es sustituido por el concepto de antisocialidad: como calificación legal de individuos que tienen una conducta contraria al orden social. CRÍTICA: no precisa, y ello puede dar lugar a que el Poder le de un significado amplio y aumente la represión, el abuso. 2. Si la pena supone un delito previo, para Gramática el delito es un síntoma de conducta antisocial, un indicio. CRÍTICA: posibilita que determinadas conductas “peligrosas sean castigadas sin ser delictivas. 3. La antisocialidad se expresa con un síntoma. En DP prima el resultado más que la intención (frustración o consumación). Para Gramática es lo mismo y el valor de la causalidad material es muy limitado. La diferencia entre capaces e incapaces no es así percibida por Gramática, que los equipara. El Derecho Social se ejerce igual sobre unos y otros, sólo cambiará la terapéutica (el diagnóstico es el mismo): - A los capaces: medidas pedagógico-correctivas. - A los incapaces: medidas curativas. Es mucho más indefinido. 4. El Estado no tiene derecho a castigar pero sí debe imponer medidas de defensa social, preventivas y adecuadas a cada persona individualización de penas y medidas, como ahora). Son de tres tipos: A. Preventivas: antes de cometer ningún hecho delictivo. Aplicadas a quienes presenten síntomas. Nuestro DP es ex post. B. Pedagógicas: tienden a corregir, enseñar, corregir su socialización e integración social. De carácter indeterminado. C. Terapéuticas: a los incapaces, de tipo curativo. 5. El procedimiento de la Defensa Social tiene como objetivo la mejora del individuo. No el juicio del hecho, sino su valoración como indicio para establecer la medida. Los encargados de la valoración son peritos en Ciencias de la conducta humana. Se distinguen dos fases: − Preliminar: donde se constata el hecho, la participación, etc. − Juicio científico: cómo es, qué tipo de antisocialidad. Se determinan las medidas de acuerdo con ésta. Hay un proceso de seguimiento y control del curso de la ejecución (parte vital del sistema, ya que dura hasta que se produzca la recuperación social del sujeto, se da el pronóstico de respeto al orden social, estando socializado).LA NUEVA DEFENSA SOCIAL• Crítica a Gramática: − Carácter utópico. − Ausencia de Jueces, medidas, comisiones… − La más importante es que hay una pérdida total de garantías (medidas indefinidas). Posible utilización autoritaria, represión política disfrazada de penal. 9
  10. 10. POLÍTICA CRIMINAL• M.ANCEL − Profesor de DP y Magistrado de la Court de Cassation de París. − De carácter moderado y más ecléctico. − Crea el sistema integrado de penas y medidas de seguridad. − Reacciona ante los excesos de F.Gramática y aporta cinco principios: 1. No rechaza el DP pero quiere darle otra forma. No rechaza la tipicidad y mantiene la pena como formas de garantía. 2. Los fines del DP: − Proteger a la Sociedad. − Mantenimiento de la paz jurídica. − Promover la socialización y reinserción social del delincuente. Este punto a de añadirse a los dos anteriores ya que éstos por sí solos podrían dar lugar a abusos. 3. El centro de gravedad pasa del delito al delincuente (herencia del Positivismo). 4. Responsabilidad social del ciudadano y protección de su libertad personal (principio de intervención mínima). La reinserción no puede imponerse. Debe ser elegida por el delincuente. Es necesario desarrollar el sentimiento de culpa del delincuente (que reconozca lo que ha hecho), incidir en él. El delincuente es tan miembro de la Sociedad como la víctima. Debe analizarse su conducta, el por qué de su comportamiento. Analizar para poder corregir. 5. Establecer un sistema integrado de penas y medidas de seguridad. No un dualismo (dos leyes para dos casos distintos), sino un sistema único e integrado de sanciones según la personalidad del infractor. No en un sentido retributivo sino corrector del infractor. − Influencia de la Nueva defensa social en el Código penal español: ∗ Art. 5: No hay pena sin dolo o imprudencia. ∗ Art. 6: 1. Las medidas de seguridad se fundamentan en la peligrosidad criminal del sujeto al que se impongan, exteriorizada en la comisión de un hecho previsto como delito. 2. Las medidas de seguridad no pueden resultar ni más gravosas ni de mayor duración que la pena abstractamente aplicable al hecho cometido, ni exceder el límite de lo necesario para prevenir la peligrosidad del autor. • En el apartado segundo del artículo 6 se incluye un doble límite, “ni más gravosas ni de mayor duración” y “ni exceder el límite de lo necesario”. Esto implica que el sujeto que no esté curado será internado por la vía civil, no por la penal. • En España hay un sistema reglado de penas y medidas, permitiendo el paso de una a otra. No son estancos, pueden variarse en función de la evolución del sujeto o pueden suspenderse, es un sistema flexible. ∗ Art. 99: En el caso de concurrencia de penas y medidas de seguridad privativas de libertad, el Juez o Tribunal ordenará el cumplimiento de la medida, que se abonará para el de la pena. Una vez alzada la medida de seguridad, el Juez o Tribunal podrá, si con la ejecución de la pena se pusieran en peligro los efectos conseguidos a través de aquélla, suspender el 10
  11. 11. POLÍTICA CRIMINAL cumplimiento del resto de la pena por un plazo no superior a la duración de la misma, o aplicar alguna de las medidas previstas en el artículo 105.CORRIENTES CONTEMPORÁNEAS EN U.S.A.: LA NUEVA CRIMINOLOGÍA Y LARADICAL NO INTERVENCIÓN− Radicales.− Caldo de cultivo USA con influencia europea.− Confluyen dos circunstancias. 1. Teórica: las teorías de R.K.Merton, Teoría social y estructura social 1949 y su concepto más importante, el de CONDUCTA DESVIADA. 2. Sociológica: años 60 en USA, California (Berkeley). Conflictividad social, es la época de los hippys, de la guerra de Vietnam, se produce el auge del movimiento feminista, aumenta el malestar carcelario (más población y más motines), aumenta también el consumo de drogas generalizándose el uso de cannabis y alucinógenos como el LSD. Todo ello conforma el ambiente donde surgiría la Criminología radical.− La herencia de Merton. La conducta desviada surge de una dicotomía entre: ¯ Los objetivos sociales establecidos (ideales de la Sociedad). ¯ Los medios sociales adaptados para alcanzarlos. Eliminando al conformista que los acepta, nos interesan especialmente: ¯ La huida (el hippy): cuestionan todo el sistema, pero no son un peligro (pacifismo). ¯ La rebelión: conducta desviada y peligrosa, generan delincuencia.• EL MATRIMONIO BASAGLIA (influencia de MERTON) − 1971, La mayoría desviada. − De sus ideas surge la antipsiquiatría (término acuñado por Cooper, que sostenía que la enfermedad mental no existe, que es una etiqueta). − Gracias a sus ideas, en 1978 se clausuran todos los manicomios italianos, tomando con sus internados tres decisiones: ¯ Mandarlos a casa. ¯ Dejarlos en libertad total. ¯ Derivarlos a los hospitales generales (a una sección específica). − Los Basaglia sostenían que un tercio de la Sociedad eran desviados (ancianos, incapaces, etc…). − La crítica fue a la amplitud de su concepto de desviado, lo cual lo reducía al absurdo. − López-Rey plantea si los Basaglia no serían criminólogos desviados. Surge el modelo radical en Criminología. Ideas principales: 1. Hay un conflicto en la Sociedad capitalista entre la clase dominante y la clase trabajadora (influencia de Marx). 2. Teórica igualdad ante la ley de todos los ciudadanos: la criminalidad surge entre las contradicciones del sistema capitalista. El Código penal es para todos, pero los delitos de 11
  12. 12. POLÍTICA CRIMINAL los poderosos no se criminalizan. Los poderosos pueden eludir el etiquetaje. La protección de los derechos no se aplica del mismo modo (priman los bienes, la propiedad…). 3. La Criminología tradicional legitima y conserva el statu quo. Las reformas son para dejarlo todo tal como está. 4. Las instancias de control social son las encargadas de realizar el trabajo sucio del Poder. Son un artificio de la clase capitalista dominante. 5. La meta es terminar con el sistema capitalista, el Estado y el DP.I.TAYLOR, P.WALTON, J.YOUNG Su obra más conocida es la publicada en 1973 con el título Lanueva criminología, que lleva un subtítulo que de hecho lo explicatodo, Para una nueva teoría social de la desviación. Son autores quese reclaman de una doctrina marxista, lo cual en EE.UU. es totalmenteminoritario. La obra La ideología alemana de Marx y Engels es lafuente de esta doctrina. Taylor, Walton y Young consideran que eldelito es expresión de una lucha individual aislada contra situacionesadversas. Dos años después los mismos tres autores escribenCriminología crítica que ha generado toda una serie de seguidores comoBaratta (Italia) quien ha influido en la criminología española, enAmérica del sur Anillar de Castro con Criminología de la liberación. La crítica de estos tres autores la hace López-Rey quien lacentra en tres puntos principales: • Considera que los fundamentos marxistas son fruto de una deformación. No son auténticamente marxistas. • La Nueva criminología está pensando en unos delitos muy concretos, piensa en el marginado, fundamentalmente, quizá sea la que da mayor contingente de penados pero no es la única criminalidad, dice que pasan por alto la “criminalidad no convencional”. • Ataca el concepto de desviación como concepto central de la Nueva criminología, afirma que la desviación ha existido siempre y siempre existirá ya que siempre habrá disentimiento. No se puede fundamentar la criminología en el concepto de desviación, solamente en los conceptos de desviación que lleva a la confrontación más frontal, lleva a la utilización del DP ya que hay otros muchos sistemas. En torno a la mitad de los años 70 los criminólogos constatan elescaso éxito de los sistemas de resocialización, el sistema deprovation, sistemas muy costosos y con un resultado poco eficaz. Sepuso de relieve un cierto malestar al comprobar que no se había tenidoel éxito esperado, se hizo la crítica de estos sistemas. El primerofue E.Shur, sociólogo, quien había estudiado el derecho de menoresamericano, tras lo que escribió la obra Radical no intervention(1973), subtitulada El problema nuevamente examinado. En el sistemapenal de menores es donde más se notan los fallos del sistema, lasensación de ajenidad, de desamparo es muy importante. El aparatojudicial se le hace incomprensible al adulto, tanto más al menor. Estasensación produce a la larga un sentimiento de resentimiento contra elsistema. Sobre estas bases es muy difícil lograr una resocialización,más bien se logra una desocialización. Defiende una aligeración de lapresión penal. Martinson, el siguiente autor, llega a la conclusión de queexisten dudas respecto a lograr la resocialización bajo tratamiento depersonas privadas de libertad, la obra de Martinson tiene también untítulo impactante What works?, es decir, ¿Para qué sirve?, llega a laconclusión siguiente Nothing works, no sirve para nada. Fundamentaesta idea en datos estadísticos sobre la reincidencia que es elfracaso del sistema de resocialización. Según él la reincidencia notiene muchas diferencias entre los que han pasado por el tratamiento ylos que no. En segundo lugar sostiene que la socialización de los 12
  13. 13. POLÍTICA CRIMINALgrupos marginados después de haber sufrido la privación de libertadempeora ya que están etiquetados como expresidiarios. En tercer lugarrecurre al Labelling approach, que según afirma no se produce sólo alsalir sino también al entrar, hay personas a las que el sistemaetiqueta previamente ya que aquel que tiene más bienes materialestiene más posibilidades de escapar al sistema, y no necesariamente sedebe a la corrupción. Finalmente da como motivo la insoportable situación de lascárceles estadounidenses cuyo porcentaje es mucho mayor al español. Pero Martinson no se limita únicamente a hacer una crítica delsistema sino que hace unos postulados de reforma, sobre la base de lano intervención. Estas propuestas se centran en un frente, que seríael frente legislativo, sacar del sistema una serie de actividadesactualmente penalizadas, en concreto postula la eliminación de lospreceptos legales superfluos como los victimless delicts, pero estosdelitos no suponen un grupo importante del total de penados, de modoque propugna un segundo bloque de medidas, las substitutivas de laspenales, son las llamadas medidas de diversion, como por ejemplo es lareparación del daño, las terapias de grupo, tratamientos psiquiátricosambulatorios, curas de sustitución (metadona), los trabajos deservicios comunitarios, la provation previa al cumplimiento de lasentencia, etc. Propone reservar la pena como tal para los delitos graves y paralos multirreincidentes. La crítica de Martinson se centra en cuestionar la conclusión,los programas de tratamiento sí pueden tener éxito pero requieren queel sujeto los acepte, y en segundo lugar que pueda optar. En segundolugar se ha dicho que un exceso de diversion puede llevar a un plus dedelincuencia y por lo tanto un plus de intervención penal. Finalmente,con estos sistemas alternativos se pretende la evitación delsometimiento al proceso penal pero esto tiene el inconveniente depérdidas de garantías tanto para la víctima como para el delincuente.La persecución del delito. Problemas de política criminal Al penalista le basta con que haya un código con una serie dedelitos estipulados, con una serie de penas asociadas, etc…, pero nole interesa si esos delitos se cometen o no. Hay incluso algunospreceptos penales que no se han estrenado. Pero en política criminalsí nos interesa la comisión de los delitos, no sólo el Código penalsino el sistema penal, sobretodo las leyes procesales. El hecho punible, la comisión de un delito, ha de llegar a losTribunales para que se persiga. Llega a conocimiento de los Tribunalesde varias formas. La LECrim nos dice que los Jueces pueden actuar deoficio, cuando tengan noticia criminis pero lo normal no es eso porquesólo tendrían un conocimiento limitadísimo de los delitos, actúan,básicamente, por denuncias ya sean de la policía, que a su vez hatenido conocimiento por varios medios, o por las víctimas, porpersonas que hayan tenido conocimiento de estos hechos, por ejemplolos hospitales que tienen la obligación de notificar ciertos casos. La percepción directa puede incrementarse con un mayor controlde la policía. También puede incrementarse la percepción por denunciade los interesados, cuando aumentan las denuncias, sea por interéspropio (tarjetas de crédito, pasaportes…) sea por conciencia cívica. No obstante los delitos que llegan a conocimiento de lasautoridades sólo son una parte del total. La estadística criminal norefleja el 100% de los delitos que se comenten en un determinadoámbito geográfico y temporal. Las estadísticas oficiales no se falseanpero sí pueden presentarse de la forma más favorable para quien laconfecciona. La estadística criminal en España es bastante deficiente, porvarias razones, fundamentalmente porque el INE da los resultados convarios años de retraso; los datos base, que provienen de los juzgados, 13
  14. 14. POLÍTICA CRIMINALcarecen de fiabilidad; además la estadística si sirve para algo espara hacer comparaciones y la presentación de los resultados, de formaabsoluta, no se presta a ello. Si la comparación se hace dentro delmismo país, por regiones, hay una geografía del crimen, hay unreparto; pero sobretodo lo que interesa es la comparación temporal,esto nos permite valorar la evolución de la delincuencia. Pero haygraves problemas para ello ya que se exige una homogeneidad de losdatos y ésta no se produce en España. Cuando se manejan seriesestadísticas largas, en el tiempo, se puede caer en errores de peso,así si hablamos del hurto hablamos de un concepto jurídico que varíacon el tiempo, así puede darse el caso de que cambie la cantidadsustraída para considerar el hecho como hurto de un año para otro.Puede darse la circunstancia de que el criterio de los Tribunalescambie y cambie por lo tanto el número de delitos cometidos; las leyespenales en blanco también inciden en esto, al remitir a normasadministrativas y otras leyes puede suceder que el delito permanezcainmutable pero las leyes de referencia varíen. Si la comparación se hace con otros países el problema seconvierte, además de en un problema diacrónico, en un problemasincrónico. La valoración de los delitos es distinta de un país aotro, lo que en un país es delito en otro no y lo que en uno es faltaen otro es delito. Para hacer comparaciones habría que, en primer lugar, reducirtodos los datos a datos homogéneos y después compararlos conprecaución. Lo más importante de la estadística criminal es lo que unfiscal japonés llamado OBA definió como “cifra negra”. Otros autorescomo V.HENTING, han tratado el tema y han afirmado que no es unacifra, ya que no se conoce, es más bien una incógnita.OBA (1908): Cifra negra es la relación que existe entre el número de los delitos registrados estadísticamente y los cometidos realmente.EXNER: La cifra negra es la gran cruz de la estadística penal. Hay que valorar si la cifra negra es relevante, si hay unadisparidad importante entre la cifra estadística y la cifra real. Esto se produce porque por su esencia el autor de un delitotiende a su ocultación. Los hechos no siempre son conocidos por suvíctima; por otra parte existen los delitos sin víctima; hay hechosque sí son conocidos pero lo son en el seno de una minoría que notiene ninguna intención de denunciarlos, aunque sólo sea por un debercívico, y sin embargo no lo hacen por diversas razones,fundamentalmente por las pocas posibilidades de resolución. En cambiohay otras actividades delictivas que son denunciadas al cien por cien,tales como los delitos de daños o robos de objetos asegurados, peropor otro lado se produce un falseamiento de los datos al denunciarseen este caso delitos que no lo son. La estadística no nos va a dar la cifra real pero sin embargosiguiendo la ley de relaciones constantes de QUETELET podemos postularque si la cifra reflejada y la oculta guardan una relación constantese pueden conocer las fluctuaciones de esta última; si aumenta en unporcentaje determinado la cifra reflejada, aumenta en la mismaproporción la cifra oculta. La cifra absoluta de la criminalidad escapa a una comprobacióncon valor de prueba, no podemos manejar este dato, sólo podemosconocer datos relativos. El sistema que se sigue para conocer la cifra real es el sistemade encuestas, básicamente de tres tipos: − Encuestas sobre muestras representativas de la población de informantes. − Encuestas sobre muestras representativas de la población de delincuentes. 14
  15. 15. POLÍTICA CRIMINAL − Encuestas sobre muestras representativas de la población de víctimas. Las encuestas sobre delincuentes funcionan en delincuenciajuvenil y en delitos de poca monta, han de ser absolutamente anónimas.Las encuestas realmente fiables y que dan buenos resultados son lasencuestas de victimización.Comentario sobre el libro Modelos actuales de política criminal deMireille DELMAS-MARTY (Ed. Ministerio de Justicia. Madrid, 1986.)I-Re I-Re I-Rs I-RsD-Rs D-Re D-Rs D-Re ↓ ↓ ID-Re ID-RsI y D=0Re y Rs=0I,D,Re y Rs=0Re= Reacción estatal.Rs= Reacción social.I= Infracción.D= Desviación. Para esta profesora francesa la política criminal es el conjuntode métodos con los que el cuerpo social organiza las respuestas alfenómeno criminal. Esta definición retoma una definición clásica, lade FEUERBACH de 1803, considerado como el primer autor del DerechoPenal moderno. Feuerbach define la política criminal como el conjuntode métodos represivos con que el Estado organiza la lucha contra elcrimen. La doctora Delmas-Marty elimina el término represivo,sustituye Estado por cuerpo social y amplía crimen con fenómenocriminal. Fenómeno criminal, engloba por una parte el crimen, el crimen esvariable en el espacio y en el tiempo, el delito natural del quehablaba Garofalo no es exactamente así, lo único que podemos decir,con toda esta variedad de delitos y fenómenos sociales, que es común atodos los CPs es que las definiciones que dan de delito sondefiniciones de conductas de gran nitidez y que no cambiansubstancialmente. El delito, las infracciones, tienen una ciertafijeza espacio-temporal y tienen una definición más o menosconcordante. Frente al fenómeno criminal en su vertiente de infracción estáel fenómeno criminal en su vertiente de desviación, son una serie deconductas consideradas desviadas. Hay una norma y un comportamientodesviado. Dicha desviación no está definida, tiene un carácter másdesestructurado, así por ejemplo el alcoholismo, no está definido enningún código, también el vagabundeo, la prostitución, esta últimaconducta desviada con ribetes de infracción. La respuesta del cuerpo social. La respuesta que dé el Estado yla de la sociedad son las dos variantes. Cuando habla de sociedad laautora se refiere a cuerpo social, puede ser un grupo reducido. Larespuesta frente al crimen, variedad en respuestas no sólo represivassino preventivas, corrige en este aspecto a Feuerbach. Dice la autora que hay, entre estos conceptos, invariantes, son: • Infracción: Acto incompatible con la norma. Esta conducta choca con la norma. • Desviación: Conducta de no conformidad con la norma. 15
  16. 16. POLÍTICA CRIMINAL • Infracción/desviación (ID): En sociedades primitivas no existe distinción entre desviación e infracción pero efectivamente hay conductas contrarias a la voluntad del cuerpo social. • Respuestas: Puede ser de dos tipos: − Respuesta organizada: en este libro se habla de la respuesta estatal no sólo como la respuesta penal sino de otras posibles respuestas, como las de orden civil (arbitraje, Derecho civil, Derecho administrativo…). − Respuestas de tipo social: los cuerpos no organizados como Estado, la sociedad civil. No puede imponer sanciones aunque tiene un sistema de sanción más sutil pero no menos efectivo, por ejemplo el rechazo, la mediación, la venganza (respuesta algo extrema), si los grupos están reglamentados cabe la sanción (colegios profesionales, etc…) y en última instancia cabe la autodefensa.Modelos Modelo es la representación esquemática de un objeto o unconcepto. El libro trata de modelos, esto quiere decir que estáestableciendo unos modelos que como tales es muy raro que se den en larealidad en la forma más pura. Los modelos antes expuestos se pueden agrupar en trescategorías: 1. Modelos estatales: El Estado existe y además actúa. Hay tres modelos estatales, I-Re I-Re ID-Re D-Rs D-Re 2. Modelos sociales: Son dos, I-Rs ID-Rs D-Rs 3. Los modelos cero: Son sistemas utópicos, no se dan en la realidad, son tres: − Sin infracción ni desviación: I y D=0 − Utopía anarquista: Re y Rs=0 − Grupo con ausencia total de valores, sociedad anómica; I,D,Re y Rs=0 El modelo I-Rs / D-Re no tiene sentido, es una contradicción. Los modelos cero no nos interesan puesto que no generan políticacriminal.1. Modelos estatales1.1. Modelo del Estado y la sociedad liberales I-Re D-Rs Es el más importante, es el nuestro. Es un modelo que distingue entre infracción y desviación. En estos Estados hay un código de infracciones, el concepto de legalidad es básico. Todo lo que no sea un precepto penal es una conducta no prohibida, no choca con la norma y no es una infracción, por lo tanto no puede ser castigada como infracción. El Estado autolimita su poder en la sanción de las infracciones. Limita la persecución penal, en sentido estricto, con posibilidades de actualización en el ámbito de la desviación. Existen una serie de variantes, según la mayor incidencia del Estado en las infracciones y en las desviaciones, o bien el Estado 16
  17. 17. POLÍTICA CRIMINAL intervencionista. El valor de referencia para este modelo es la libertad porque una de las características del Estado liberal es el derecho a la diferencia, hay un mínimo que hay que cumplir, el Código penal, y lo demás puede ser diferente, al menos en el caso de los adultos y los capaces, sin perjuicio de que la sociedad les margine más o menos. Estos modelos no son modelos aislados, tienen relación unos con otros, incluso un modelo se puede transformar en otro. El modelo liberal puede tener tendencia a convertirse en un Estado autoritario si el Estado va adoptando más poder. Cabe la posibilidad de recaídas puntuales, quebrantamientos del sistema.1.2. Estado autoritario I-Re D-Re Interviene frente a la infracción y también frente a la desviación. Hay distinción entre una y otra pero hay respuesta estatal para las dos. El valor de referencia es la autoridad. Las variantes pueden ser muchas, más que estudiar modelos autoritarios puros lo que hace la autora es ver de qué manera Estados liberales tienen aspectos autoritarios. El ejemplo paradigmático es el de los enfermos mentales. El enfermo mental jamás puede ser un delincuente pero puede ser más peligroso que una persona sana, esta conducta indudablemente desviada es afrontada por el Estado interviniendo más o menos. La Ley de psiquiatría democrática italiana de 17/05/78 como ejemplo del mínimo intervencionismo; el decreto ruso de la misma década que trata del internamiento de enfermos mentales que representen un peligro público, pero la consideración de estos enfermos tiene como baremos los siguientes: − No es necesario que haya cometido un delito. − Los comportamientos serán cualquier comportamiento contestatario o no conformista. Además este decreto fue en parte secreto. Hay además ejemplos de intervencionismo de tipo judicial, la Ley de peligrosidad social española era un buen ejemplo. Leyes de menores actuales son también referencia adecuada para este modelo. Quizá lo más característico en los Estados autoritarios es la represión frente al comportamiento desviado por medio de la represión policial, estos Estados tienen superpuesta una estructura policial que reprime la desviación, normalmente política, aunque se siguen proclamando como Estados liberales.1.3. El Estado totalitario ID-Re No hay distinción entre infracción y desviación, el Estado no tolera ninguna de ellas y reacciona siempre. Todos los comportamientos de rechazo a las normas están englobados en uno, aun así el texto distingue dos submodelos: 1.3.1. Submodelo de Estado terapéutico, (I)D-Re. Si bien se fusionan el tratamiento es de desviación, queda absorbida la infracción. F.Gramatica decía que el delincuente era una persona desviada que tenía que ser objeto de tratamiento. Hay rastros de este modelo en China, si la presión es tal que no hay posibilidad de liberarse no es necesario que vaya intermediada de prisión, por ejemplo. 17
  18. 18. POLÍTICA CRIMINAL 1.3.2. Submodelo de Estado justiciero, I(D)-Re. Es el realmente importante, la amalgama de represión es formada por la infracción. Todos los comportamientos desviados están sancionados. Utilizan la analogía, expresamente prohibida en los Estados democráticos y expresamente indicada en estos Estados. El ejemplo paradigmático es la reforma penal del año 35 que los hitlerianos introdujeron en Alemania. También el sistema de la Rusia soviética, el Código Penal de Stalin en su art. 16 también castigaba todos los comportamientos socialmente peligrosos. Estos modelos todavía subsisten, así por ejemplo en los países integristas islámicos la ley penal es la ley religiosa, el Corán y la Sunna.2. Los modelos sociales2.1. Modelo periestal En este modelo la sociedad responde a la infracción y también a la desviación, I-Rs D-Rs Se mantiene una distinción neta, el Estado no aparece como represor pero tiene una presencia subyacente. En una sociedad sin estado las infracciones no se diferenciarían de la desviación, es el referente subyacente. El Estado no reacciona, porque es débil, esta debilidad puede ser permanente o transitoria, caso de las revoluciones. También puede ocurrir que el Estado exista pero que algún grupo social se interponga y tome las riendas de la represión. La autora establece varias variantes: 2.1.1. Variedad contestataria. El Estado no actúa, por debilidad o falta de interés, aunque ha establecido las conductas infractoras, los grupos sociales toman la iniciativa por la inactividad del Estado, ya sea esta real o bien una visión subjetiva del mencionado grupo. Como ejemplos pone el tema ecológico y la defensa del medio ambiente, hasta hace unos años el Código penal no contemplaba defensa alguna del medio ambiente pero aunque ahora ya empieza a regularlo hay grupos que creen que no es suficiente y toman la iniciativa. Otro ejemplo serían los supuestos de defensa del consumidor. 2.1.2. Variante de autodefensa. Es la propia víctima la que responde a la infracción. En un Estado como el nuestro el hecho de que la víctima no responda directamente a la agresión es una mejora y un avance. Pero el Estado puede tener un bache, un fallo en el ius puniendi, entonces la víctima puede responder directamente a la agresión y lo puede hacer de varias maneras, − Lo puede hacer de acuerdo con la regulación, de forma legítima. Caso de la legítima defensa regulada, de forma estricta, por el CP español en su art. 20 apartado 4º. La legítima defensa preventiva. El sujeto no espera el ataque sino que lo prevé y se protege. Es un defensa legítima pero también limitada por la regulación. − La policía y la justicia privada. El caso extremo de la Ley de Linch, que operaba en el oeste americano de finales del siglo XIX. Este sistema ha resurgido en sociedades donde en principio no parecía necesario, 18
  19. 19. POLÍTICA CRIMINAL como por ejemplo en la nuestra con la seguridad y la vigilancia privada, que se constituyen en una policía paralela. Hablar en este caso de justicia privada quizá sea exagerar, pero existen unos rudimentos de ella también en el ámbito de la seguridad privada. Estos fenómenos existen e indican quiebra en el Estado de Derecho. − La reacción disciplinaria. Puede ocurrir con consentimiento del Estado, que es lo normal, por ejemplo los colegios profesionales.2.2. Sociedad de vigilancia continua ID-Rs Cuando no hay diferencia entre infracción y desviación la sociedad periestatal se trasforma en sociedad de vigilancia continua. Se diferencia de la anterior en que no hay distinción entre infracción y desviación. En este grupo incluye la autora las sociedades atrasadas. Al ser sociedades pequeñas todos los miembros vigilan lo que hacen los otros, de ahí la vigilancia continua. En ocasiones también sociedades evolucionadas tienen recaídas en este tipo de modelos, por ejemplo en China durante la Revolución cultural de Mao Sté Tung se retrocedió a este sistema, durante esta época toda desviación del sujeto era controlada por la sociedad y sancionada. Este modelo se divide en dos submodelos: 2.2.1. Submodelo vindicativo. I(D)-Rs Hay una asimilación entre infracción y desviación pero en favor de la infracción, mientras que la reacción sigue perteneciendo a la sociedad. El ejército por ejemplo. 2.2.2. Submodelo comunitario. (I)D-Rs También se da en grupos reducidos, por ejemplo una comunidad religiosa. La fusión entre infracción y desviación otorga preponderancia a la desviación, es decir, la mayoría de las conductas punibles lo son por desviadas. La sanción de exclusión de la comunidad se reserva para las desviaciones más graves.3. Los modelos cero3.1. I y D=0 No hay infracción ni desviación porque el sistema de control es tan eficaz que no da lugar a que se produzcan. Es, como todos los modelos cero, un modelo utópico (de u topos, sin lugar), no tiene lugar en el mundo real, únicamente lo tiene en el terreno de la literatura, por ejemplo 1984 de G.Orwell.3.2. Re y Rs=0 Esta utopía casi ha llegado a establecerse en algún momento de la historia, es la utopía anarquista y libertaria. La utopía libertaria supone también la muerte del DP porque parte de la base de que cuando al hombre se le quiten las cadenas se comportará bien y no hará falta reacción alguna, siguiendo a Rousseau creen en la bondad natural del hombre.3.3. I,D,Re,Rs=0 Este sistema es el de la anomia, la anomia de Merton, término inventado por Durkheim. Anomia como ausencia de valores. No hay posibilidad de ningún tipo de control, ni siquiera de organización. Nos pone un ejemplo, necesariamente ha de ser 19
  20. 20. POLÍTICA CRIMINAL literario y se refiere a la obra de Rabelais Gargantua y Pantagruel.La selección penal El labelling approach, la teoría del etiquetaje. Nació en EE.UU.Tiene como fundamento que la desviación no es una cualidad del actoque realiza la persona, sino que más bien es la consecuencia de laaplicación de reglas y sanciones en relación a una conducta, porejemplo encontrar desviada la conducta homosexual y estar penada). El desviado, es alguien a quien se le ha aplicado una etiquetacon éxito (es encasillado con éxito). Si no se le etiqueta, no se leconsidera desviado. La idea básica es que para que una persona sea consideradadelincuente no es condición imprescindible, ni siquiera necesaria, quehaya cometido un delito, sino que es necesaria una interacción de lasinstancias de control, junto con el propio sujeto. Este hecho se produce dentro y fuera de los Tribunales. En elcontrol social informal este etiquetado se realiza también, así porejemplo en la familia, el barrio, etc. El punto de partida del etiquetado tendrían que ser todosaquellos delitos cometidos. Si una de las tesis de esta corriente esque sólo se etiquetan algunos individuos de entre los que cometendelitos hay que recordar aquí lo dicho arriba sobre la cifra negra. Los grados de selección son según ZIPF seis:1. Fijación de las figuras selectivas (redacción del Código penal). Es el menos arbitrario en un Estado de Derecho, es un criterio democrático.2. Que el delito cometido llegue a conocimiento de las instituciones que tienen que perseguirlo. La denuncia del hecho (cabe decir aquí que quizá debería intercalarse la comisión del delito). Esto suele ocurrir porque hay alguien al que le interesa que el delito sea perseguido, suele ser la víctima. También puede incoar de oficio el Juez. Hay un buen número de hechos que no son denunciados por la víctima.3. La intensidad del trabajo policial. Si la comisaría está saturada necesariamente se habrá de hacer una selección. El criterio de selección suele ser el de productividad, también el político. Aquí sí que se puede producir una pérdida de asuntos.4. Esfera jurisdiccional. El Fiscal puede decidir por sí mismo si sigue adelante o lo rechaza. Puede abortar el proceso penal por diversos motivos.5. Sentencia. En los países democráticos se parte del principio de presunción de inocencia. Los procesalistas hablan de tres grados de seguridad sobre la comisión de un hecho: • Posibilidad. Basta para la denuncia. • Indicio. Para el procesamiento no basta con la mera posibilidad. • Certeza. No se requiere un conocimiento sin fisuras, pero no pueden haber dudas razonables y sí un relativo grado de certeza.6. Ha de ser considerado delincuente socialmente. Será la opinión pública quien lo hará. En el proceso de selección pueden perderse personasdelincuentes, tampoco es imposible que una persona inocente llegue aser condenado y a recibir la estigmatización, el etiquetado. Hay personas que se zafan del proceso de selección y otras queno pueden evitarlo, esto depende más de circunstancias ajenas alpropio delito. Dentro de este modelo, modelo interaccionista, hay dostendencias, la tendencia radical según la cual el crimen más que ser 20
  21. 21. POLÍTICA CRIMINALuna realidad es una etiqueta que las instancias de control colocan aldesviado. Esta doctrina es exagerada. La tendencia moderada dellabbeling indica que el proceso penal implica una ciertaestigmatización.La criminalidad de bagatela Son acciones formalmente típicas pero de insignificanteperjuicio material. Se trata de que es un montón de menudencias queperjudican la selección de hechos graves. Producen un segundo efecto,desvalorizan el DP frente a la opinión pública. Tiene una solución difícil. Una solución consistiría en que lostipos penales contemplaran sólo la protección de bienes jurídicos. La segunda opción es hacer una interpretación restrictiva. El tercer criterio ha sido llamado adecuación social, es decir,que haya armonía entre los usos sociales y la norma penal. ROXIN habla del principio de irrelevancia, no deben serperseguidas las conductas irrelevantes aunque reguladas, esto sólopuede hacerse cuando el código lo permita. La cuarta posibilidad es prescindir de la persecución. Elsistema angloamericano y el hispanofrancés son distintos en esto. Enel primero rige el principio de oportunidad, es la parte acusadoraquien decide seguir adelante o no. En España al existir el principiode legalidad no se prevé esta posibilidad de principio de oportunidad. Los estados socialistas derivaban todas estas cuestiones haciaTribunales de tipo social, no a los Tribunales penales, las realizadasen el trabajo por Tribunales de empresa, las realizadas en el barriopor Tribunales del barrio y de vivienda, etc. También en Japón sesigue este modelo. Pero, en principio, en los países de índole capitalista setiende a extraer estos delitos de la esfera penal, también aumentandoel número de los delitos privados.Recomendación del Comité de ministros del Consejo de Europa a losestados miembros, R(87)17, sobre la simplificación de la justiciapenal Las recomendaciones se dividen en tres:1. Adoptar siempre que sea posible el principio de oportunidad en el ejercicio de la acción penal. Esto conlleva la posibilidad de renunciar a la iniciación del proceso penal o de ponerle fin, también da valor a la renuncia hecha por el denunciante y también que la víctima deja de serlo en virtud de la denuncia. Para países sin el principio de oportunidad establece a su vez dos posibilidades: a) Aumentar el número de supuestos en que la inicialización del proceso se somete a condición (caso de los delitos de injuria). b) Dar facultades al Juez para suspender o sobreseer un proceso.2. Actuar sobre el procedimiento penal: a. Mediante la descriminalización, es decir, sacar del ámbito penal determinados supuestos. b. Llegar a transacciones en asuntos penales. La transacción es una institución típica del derecho civil. c. Establecer procedimientos más simplificados en todos aquellos casos en que no se pidan penas privativas de libertad.3. Simplificación del procedimiento ordinario: a. Favorecer la acumulación de procesos. b. Evitar las formalidades. c. Dar valor a los medios más modernos de actuación.4. Especialización de los órganos judiciales. 21
  22. 22. POLÍTICA CRIMINALLa pretensión penal en el proceso La importancia del proceso en DP es muchísimo mayor que la quepuede tener en el DCivil. En el proceso penal la sentencia tiene unsignificado constitutivo, es en el proceso donde se establece la penay no en ningún otro sitio. Tenemos pues una serie de organismos que contribuyen a laimposición de la pena, sobretodo los Tribunales. El poder legislativo,las Cortes generales, que crean el Derecho. El Ministerio fiscal, esun órgano dependiente, se concreta en el Fiscal general del Estado,todos los demás lo serán por delegación, lleva el peso de la acusaciónen casi todos los procesos. En tercer lugar los acusados, tienen queestar, obligatoriamente representados por un defensor, aunque puedenrenunciar a ello. En el Estado social la defensa es tan necesaria como el Juez ycomo el Fiscal, hasta tal punto que si el acusado no lo tiene elEstado se lo proporciona. Ha habido todo un giro desde el siglopasado, cuando era un Estado democrático pero no social.Principios básicos del proceso penal1. Celeridad: Por regla general se achaca al proceso penal su excesiva lentitud. Algún autor, por ejemplo HENKEL, nos habla de una dicotomía entre el proceso rápido y el proceso esmerado, esta distinción no es válida, se ha de procurar unir ambas características. Lo difícil es establecer la duración adecuada, tan difícil que no se ha logrado ninguna fórmula, lo único generalmente aceptado es que existe una obligación de que el proceso no tenga dilaciones indebidas. Los casos suelen ser complejos y requieren su tiempo. La lentitud influye de forma muy negativa, influye en el respecto que pueda tener el ciudadano por la Administración de Justicia. Además cuanto más dura un proceso más difícil puede ser la averiguación de los hechos. Por otra parte ante la posibilidad de procesos muy largos el denunciante suele conformarse con otro tipo de soluciones. Incluso se producen los supuestos de imposición de una pena a un acusado cuyas situaciones actuales son completamente distintas a las que tenía en el momento de cometer el delito. Propuestas de política criminal. • Eliminación de trámites inútiles. Se impone la reforma de las leyes procesales. • Adecuación de la carga competencial de los órganos jurisdiccionales. • Eliminar una excesiva complejidad y proliferación en los recursos.2. Propuesta para que el proceso penal se resuelva en dos partes. Actualmente la sentencia penal ha de resolver todas las cuestiones que se han planteado. Lo que se propone es que se resuelva, siguiendo a F.Gramática, en dos fases. Una primera fase sería la de pronunciarse sobre el hecho, lo relativo a la culpabilidad, de algún modo lo que puede hacer el Jurado ahora en el ejercicio de su cometido, este tipo podría ser público. La segunda fase sería aquella en la que el Tribunal estudiaría a fondo la personalidad psicológica del sujeto, los antecedentes… Esta segunda fase no sería pública, dar publicidad a estos supuestos es lo que realmente estigmatiza. Partiendo de toda esta información se establecería la pena, tomando en cuenta una valoración cuantitativa y otra cualitativa. Con esto se lograría la fijación de la pena dentro de los márgenes que establece la Ley, con una mayor adecuación al sujeto concreto. 22
  23. 23. POLÍTICA CRIMINAL3. Publicidad.LAS PENAS Penas son privaciones o restricciones de bienes jurídicosestablecidos por la Ley e impuestas por un Juez a quien ha cometido undelito. Los bienes jurídicos pueden ser diversos (libertadambulatoria, propiedad, vida, etc.). Todas las leyes penales han de ser Leyes Orgánicas precisamenteporque suponen privación o restricción de un bien jurídico. El Poder Judicial es quien impone una pena cuando se ha cometidoun delito. La prisión preventiva no es una pena pese a ser una privación deun bien jurídico impuesta por un Juez, regulada por una LO ya que nose imponen a un culpable. De los cuatro puntos señalados en la pena la doctrina extraecinco principios:1. Personalidad de las penas. La pena la ha de recibir quien ha cometido el delito. Antiguamente no era siempre así, la familia en la época feudal también podía recibir sanción penal por los delitos cometidos por el cabeza de familia. Todavía se utiliza este sistema como medida correctiva y/o pedagógica, así por ejemplo castigando a toda la clase en el colegio o a todo un batallón en el ejército. Hay ciertos supuestos que pueden hacer peligrar este supuesto, indemnizaciones, responsabilidades, etc.2. Principio de igualdad. El hecho de que todos seamos iguales ante el DP, nace en la Revolución francesa. No se observa a rajatabla, hasta no hace mucho, por ejemplo, se podían cumplir de diversa manera las penas privativas de libertad (los eclesiásticos en la prisión de Zamora) o la pena de muerte (garrote vil u horca). La crítica actual se produce en las penas pecuniarias o multas que no significan lo mismo para un rico que para un pobre. Igualmente el confinamiento a una celda no producirá los mismos efectos a personas sedentarias que a otras nómadas, los gitanos por ejemplo.3. Principio de proporcionalidad. La proporcionalidad de la pena es un concepto muy abstracto. ¿Cómo valorar lo que vale un robo o un asesinato? No hay una equivalencia, se trata de un convenio pero esto no quiere decir que se equilibre la balanza de la justicia. En general estaremos de acuerdo en que hay penas más graves que otras, pero con respecto a otras sería más difícil ponerse de acuerdo, por ejemplo entre violación y homicidio. Hasta no hace mucho se vulneraba este principio, la falsificación de moneda podía ser más gravemente penada que un homicidio. A veces hay desproporciones, o al menos eso parece. Pese a todo sí que hay, a veces, errores del legislador. Por ejemplo, negarse a ser sometido a la prueba de alcoholemia se castiga como desobediencia, el recurso de anticonstitucionalidad presentado por un juzgado de Barcelona se basa en que nadie está obligado a declarar contra sí mismo y en la proporcionalidad, en ocasiones puede ser más severo el castigo por negarse a realizar la prueba que el que se impondría en caso de que ésta fuera positiva.4. Principio de humanidad. Nadie puede pretender que las penas sean crueles. Se recoge en el art. 15 de la Constitución española de forma expresa. Es posible, si como proponen algunos, se intenta restaurar las penas perpetuas que el Tribunal constitucional la revocase en virtud de este artículo. La pena de muerte es claramente inhumana, difícilmente se restauraría sin retocar la Constitución.5. Principio de resocialización. Las penas han de tender a la resocialización del delincuente, no pueden consistir en trabajos forzados, art. 25 de la CE.FUNCIONES Y FINALIDAD DE LAS PENAS 23
  24. 24. POLÍTICA CRIMINAL Las teorías se agrupan en tres apartados:• Teorías absolutas.• Teorías relativas.• Teorías mixtas.• Teorías absolutas: La función de la pena es realizar la justicia. Teoríasformuladas principalmente por filósofos como Kant y su discípuloHegel. “La imposición de una pena es un imperativo categórico”, Kant. La razón del castigo es simplemente la comisión de un delito.Las teorías absolutas no tienen buena prensa hoy en día porque sondemasiado abstractas.• Teorías relativas: La pena se impone para conseguir unas finalidades. Estas teoríasse dividen en: − Prevención coral, la pena es una advertencia o una amenaza dirigida a los ciudadanos para que no delincan. − Prevención especial, busca evitar que delinca quien recibe la pena.• Teorías mixtas: Vienen a resolver los problemas de las teorías relativas que nocubrían los casos en que la comisión del delito no afecta a nadie más,por ejemplo parricidio en general nadie se lo plantea, el que locomete lo hace por ciertos motivos que dejan de existir en el momentoen que consuma el hecho, no volverá a cometer el delito y no es unindividuo peligroso en este aspecto. Pero no cabe dejarlo sin castigo,hay que imponerle también una pena.∗ Teoría de la diferenciación. Adapta las tres grandes teorías clásicas diciendo que en cada momento se aplica una u otra teoría. Hacer la ley, discutirla, publicarla, etc., sería la prevención general; si no se hace caso de la amenaza que supone la ley y se delinque la amenaza se refuerza, es la realización de la justicia, la prevención especial aparece en la ejecución de la pena (reeducación, resocialización siempre que se pueda). Es la teoría más de moda ahora. 24
  25. 25. POLÍTICA CRIMINALCLASIFICACIÓN DE LAS PENAS Primer criterio: -Penas principales, privativas de libertad. -Penas accesorias, derecho a votar. Según el bien jurídico limitado, art. 32 Código penal1. -Privativas o restrictivas de libertad. -Privativas de otros derechos. -Multas. La pena eje de nuestro sistema penal es la pena privativa delibertad pese a recibir muchas criticas. Existen grupos abolicionistasque abogan por su eliminación pero ésta es todavía necesaria, no hayningún sistema penal que haya podido prescindir de ella. Puede resultar sorprendente oír que la pena privativa delibertad sea una pena moderna. Foucault en Vigilar y castigardemuestra que no se estableció hasta el s.XVIII o el XIX. En lospueblos primitivos las penas eran corporales (muerte, mutilación,azotes, etc.), de deshonra pública, pecuniarias, de destierro, detrabajos forzosos… La prisión existía sólo al modo de la prisiónpreventiva actual. La prisión aparece cuando la población pasa de los campos a lasciudades con la Revolución industrial, principalmente en Inglaterra. La prisión o casa de corrección apareció en 1525, pero era másbien el lugar al que iban a dormir los condenados a trabajos forzados. Las penas privativas de libertad son tres2: -La pena de prisión. -El arresto de fin de semana. -La responsabilidad personal subsidiaria por impago de multa El art.343 dice expresamente que no son penas la prisiónpreventiva, ni las multas impuestas por sanción administrativa, ni lassanciones impuestas por el Código civil o administrativo, son medidascautelares.CRÍTICAS Se han criticado. • Las penas cortas (< 6 meses). Porque no intimidan, desarraigan al penado, no se puede aplicar tratamiento de rehabilitación, comportan contagio. En España se han prohibido tanto las penas cortas como las largas. • Las penas largas. Destruyen la personalidad. Para las penas largas con los sistemas progresivos o de grados, completado con los servicios penitenciarios se ha mejorado en este aspecto.1 Art.32 Código penal. Las penas que pueden imponerse con arreglo a este Código, bien con carácter principal bien como accesorias, son privativas de libertad, privativas de otros derechos y multa.2 Art. 35 Código penal. Son penas privativas de libertad la prisión, el arresto de fin de semana y la responsabilidad personal subsidiaria por impago de multa.3 Art.34 Código penal. No se reputarán penas:1. La detención y prisión preventiva y las demás medidas cautelares de naturaleza penal.2. Las multas y demás correcciones que, en uso de atribuciones gubernativas o disciplinarias, se impongan a los subordinados o administrados.3. Las privaciones de derechos y las sanciones reparadoras que establezcan las leyes civiles o administrativas. 25
  26. 26. POLÍTICA CRIMINAL La pena privativa de libertad por impago de la pena de multa seha intentado evitar tanto como ha sido posible.LA PENA DE MULTA Es la única pena pecuniaria que subsiste. Tiene ventajas einconvenientes.• Ventajas: Es una pena muy adaptable, puede ir desde mínimos muy aceptables hasta grandes cantidades; es una pena no degradante; no desocializa; no suponen un gasto para el Estado, al contrario, pueden ser una fuente de ingresos.• Inconvenientes: Puede significar una desigualdad social, además puede tener repercusión en terceras personas. Los inconvenientes se pueden paliar conservando las ventajas. ElCódigo penal español ha adoptado un sistema conocido como el sistemaescandinavo. Consiste, de acuerdo con los art. 50 a 534, en que lasanción pecuniaria se impone en dos fases. En primer lugar seestablece la cantidad de días y en segundo lugar la cantidad monetariaque se establece para cada día, estas operaciones se realizan de formaindependiente. En la primera se tiene en cuenta la pena establecidapara cada delito según la ley, las circunstancias agravantes yatenuantes, etc.; en la segunda se valora la capacidad económica delreo. En tercer lugar el Juez establece el tiempo y forma de pago de lacantidad resultante. Si el sujeto no paga se sigue la vía de apremio y en últimolugar se prevé la sustitución de la pena de multa por la de privaciónde libertad, siendo cada dos de multa el equivalente a uno deprivación de libertad. Se puede cumplir en fines de semana. También sepueden sustituir los días multa por días dedicados a servicios a lacomunidad. Los inconvenientes de este sistema no son de tipo teórico sinode otra índole, uno es la inercia con que se mueve la Administración ya la que no es ajena la Justicia; en segundo lugar es que para hacerbien lo que tiene que hacer aquí el Tribunal necesita una información4 Art.50 Código penal. 1. La pena de multa consistirá en la imposición al condenado de una sanción pecuniaria. 2. La pena de multa se impondrá, salvo que la Ley disponga otra cosa, por el sistema de días-multa. 3. Su extensión mínima será de cinco días, y la máxima, de dos años. Este límite máximo no será de aplicación cuando la multa se imponga como sustitutiva de otra pena; en este caso su duración será la que resulte de la aplicación de las reglas previstas en el artículo 88. 4. La cuota diaria tendrá un mínimo de doscientas pesetas y un máximo de cincuenta mil. A efectos de cómputo, cuando se fije la duración por meses o por años, se entenderá que los meses son de treinta días y los años de trescientos sesenta. 5. Los Jueces o Tribunales determinarán motivadamente la extensión de la pena dentro de los límites establecidos para cada delito y según las reglas del Capítulo II de este Título. Igualmente, fijarán en la sentencia, el importe de estas cuotas, teniendo en cuenta para ello exclusivamente la situación económica del reo, deducida de su patrimonio, ingresos, obligaciones y cargas familiares y demás circunstancias personales del mismo. 6. El Tribunal determinará en la sentencia el tiempo y forma del pago de las cuotas.Art.51 Código penal. Si, después de la sentencia, el penado empeorare su fortuna, el Juez o Tribunal, excepcionalmente y tras la debida indagación de la capacidad económica de aquél, podrá reducir el importe de las cuotas.Art.52 Código penal. 1. No obstante lo dispuesto en los artículos anteriores y cuando el Código así lo determine, la multa se establecerá en proporción al daño causado, el valor del objeto del delito o el beneficio reportado por el mismo. 2. En estos casos, en la aplicación de las multa, los Jueces y Tribunales podrán recorrer toda la extensión en que la Ley permita imponerlas, considerando para determinar en cada caso su cuantía, no sólo las circunstancias atenuantes y agravantes del hecho, sino principalmente la situación económica del culpable. 26
  27. 27. POLÍTICA CRIMINALque no tiene, si esto no se corrige resultará que el Tribunal tendráque esperar a tener estos datos o bien deberá establecer la cuantía aojo, conculcando el principio de cientificidad que inspira a la ley. Las otras dos novedades son los arrestos de fin de semana y lostrabajos en beneficio de la comunidad, arts. 37 y 495. Ambos artículosse remiten a disposiciones reglamentarias sobre la forma de aplicacióny cumplimiento de estas penas. Están reguladas en el RD 690/1996 de 26de abril, BOE 17/05/96. La pena de arresto de fin de semana. Tendrá una duración de 36horas y se cumplirá los viernes, sábados y domingos, salvoexcepciones. Se cumplirá en el centro penitenciario más próximo aldomicilio del penado o en el depósito de detenidos del partidojudicial al cual pertenezca. El Código no dice nada sobre lo que elreo hará durante estas 36 horas, esto está regulado por el RD 690/96.Se cumple en régimen de aislamiento. Los trabajos en beneficio de la comunidad. Es una posibilidadque se le da al penado con pena de multa o arresto de fin de semana,no puede imponerse nunca por parte del Juez. Se tratará de un trabajode cuatro a ocho horas diarias, no ha de ser vejatorio para el sujeto,ha de ser suministrado por la Administración, se adecuará a lasactitudes del sujeto y se estipulan unos mínimos de rendimiento. Eltrabajo no puede ser remunerado pero sí está beneficiado por elrégimen de la Seguridad social.Prevención del delito Aunque la reacción penal se basa mayoritariamente en un sistemade penas, es a partir de los años 30 cuando se empezó a hablar de5 Art.37 Código penal. 1. El arresto de fin de semana tendrá una duración de treinta y seis horas y equivaldrá, en cualquier caso, a dos días de privación de libertad. Tan sólo podrán imponerse como máximo veinticuatro fines de semana como arresto, salvo que la pena se imponga como sustitutiva de otra privativa de libertad; en tal caso su duración será la que resulte de la aplicación de las reglas contenidas en el artículo 88 de este Código. 2. Su cumplimiento tendrá lugar durante los viernes, sábados o domingos en el establecimiento penitenciario más próximo al domicilio del arrestado. No obstante lo dispuesto en el párrafo anterior, si las circunstancias l aconsejaran, el Juez o Tribunal sentenciador podrá ordenar, previo acuerdo del reo y oído el Ministerio Fiscal, que el arresto de fin de seman se cumpla en otros días de la semana, o de no existir Centro penitenciario en el partido judicial donde resida el penado, siempre que fuera posible, en depósitos municipales. 3. Si el condenado incurriera en dos ausencias no justificadas, el Juez de Vigilancia, sin perjuicio de deducir testimonio por el quebrantamiento de ocndena, podrá acordar que el arresto se ejecute ininterrumpidamente. 4. Las demás circunstancias de ejecución se establecerán reglamentariamente de acuerdo con lo dispuesto en la Ley penitenciaria, cuyas normas se aplicarán supletoriamente en lo no previsto expresamente en este Código.Art.49 Código penal. Los trabajos en beneficio de la comunidad, que no podrán imponerse sin consentimiento del penado, le obligan a prestar su cooperación no retribuida en determinadas actividades de utilidad pública. Su duración diaria no podrá exceder de ocho horas y sus condiciones serán las siguientes: 1ª. La ejecución se desarrollará bajo el control del Juez o Tribunal sentenciador, que, a tal efecto, podrá requerir informes sobre el desempeño del trabajo a la Administración, entidad pública o asociación de interés general en que se presten los servicios. 2ª. No atentará a la dignidad del penado. 3ª. El trabajo en beneficio de la comunidad será facilitado por la Administración, la cual podrá establecer los convenios oportunos a tal fin. 4ª. Gozará de la protección dispensada a los penados por la legislación penitenciaria en materia de Seguridad Social. 5ª. No se supeditará al logro de intereses económicos. Las demás circunstancias de su ejecución se establecerán reglamentariamente de acuerdo con lo dispuesto en la Ley penitenciaria, cuyas disposiciones se aplicarán supletoriamente en lo no previsto expresamente en este Código. 27
  28. 28. POLÍTICA CRIMINALactuaciones peligrosas del sujeto, aunque no implicasen culpabilidad.Existen tres criterios de valoración: 1. Sistemas monistas, que tienen a su vez las siguientes variantes: • Clásico: contempla exclusivamente penas. • De Filippo Gramática, más o menos nuevo, con sólo medidas de seguridad. No fue aceptado por las legislaciones. 2. Sistema dualista o de doble vía. K. Stoos propugnó tanto penas como medidas de seguridad. España lo adoptó desde la Segunda República. Una vía era la del CP y otra basada en el criterio exclusivo de peligrosidad. 3. Sistema vicarial o sustitutivo. Adoptado por el nuevo CP. Conviven penas y medidas de seguridad, no de manera independiente sino juntos. Se puede pasar de una pena a una medida de seguridad, o de una medida de seguridad a otra. El art. 956 determina que el propio Tribunal decida qué medidas yen qué extensión aplicarlas, en función de los informes previos. El Juez debe estar bien asesorado. Existen unos requisitos: 1. Que el sujeto haya cometido un delito. 2. Que del hecho y de las circunstancias personales pueda deducirse un pronóstico de comportamiento futuro que revele la probabilidad de comisión de delitos. 3. No pueden imponerse medidas de seguridad privativas de libertad a personas que si cometieran delito no se les imondrían penas privativas de libertad. El art. 977 decreta el cese de cualquier medida de seguridadcuando no exista la peligrosidad del sujeto. Se puede sustituir una6 Art. 95 CP. 1. Las medidas de seguridad se aplicarán por el Juez o Tribunal, previos los informes que estime convenientes, a las personas que se encuentren en los supuestos previstos en el Capítulo siguiente de este Código, siempre que concurran estas circunstancias: 1ª. Que el sujeto haya cometido un hecho previsto como delito. 2ª. Que del hecho y de las circunstancias personales del sujeto pueda deducirse un pronóstico de comportamiento futuro que revele la probabilidad de comisión de nuevos delitos. 2. Cuando la pena que hubiere podido imponerse por el delito cometido no fuere privativa de libertad, el Juez o Tribunal Sentenciador sólo podrá acordar alguna o algunas de las medidas previstas en el artículo 105.7 Art. 97 CP. Durante la ejecución de la sentencia, el Juez o Tribunal sentenciador podrá, mediante un procedimiento contradictorio, previa propuesta del Juez de Vigilancia Penitenciaria: a. Decretar el cese de cualquier medida de seguridad impuesta en cuanto desaparezca la peligrosidad criminal del sujeto. b. Sustituir una medida de seguridad por otra que estime más adecuada, entre las previstas para el supuesto de que se trate. En el caso de que fuera acordada la sustitución y el sujeto evolucionara desfavorablemente, se dejará tal medida sin efecto. c. Dejar en suspenso la ejecución de la medida en atención al resultado ya obtenido con su aplicación, por un plazo no superior al que reste hasta el máximo señalado en la sentencia que lo impuso. La suspensión quedará condicionada a que el sujeto no delinca durante el plazo fijado, y podrá dejarse sin efecto si nuevamente resultara acreditada cualquiera de las circunstancias previstas en el artículo 95 de este Código. 28
  29. 29. POLÍTICA CRIMINALmedida de seguridad por otra más adecuada, y si ésta no funcionase, sesuprimiría. Se permite dejar en suspenso la medida para ver los efectos. El art. 988 establece que la medida de seguridad requiere unseguimiento por parte de facultativos y profesionales. El art. 1009, si el reo no cumple las medidas de seguridad se lereintegrará al centro de tratamiento o se le sustituirá la medida. Hay tres medidas de seguridad clásicas y cuatro tipos deprivaciones de libertad, ambas se detallan en el art. 9610. En relacióncon el último apartado tenemos el artículo 10811.Determinación de las penas Es pasar de la culminación abstracta a la imposición concreta.Esto conjuga dos principios contradictorios: • Legalidad. Las penas son impuestas por el legislador. • Justicia. Utilidad de la pena para la persona concreta. Un principio se impone siempre sobre el otro. Los Códigos fijanun marco legislativo general dentro del cual hay una concreción. La A estos efectos el Juez de Vigilancia Penitenciaria estará obligado a elevar al menos anualmente una propuesta de mantenimiento, cese, sustitución o suspensión de la medida de seguridad privativa de libertad impuesta.8 Art. 98 CP. Para formular la propuesta a que se refiere el artículo anterior el Juez de Vigilancia Penitenciaria deberá valorar los informes emitidos por los facultativos y profesionales que asistan al sometido a medida de seguridad, y, en su caso, el resultado de las demás actuaciones que a este fin ordene.9 Art. 100 CP. 1. El quebrantamiento de una medida de seguridad de internamiento dará lugar al reingreso del sujeto en el mismo centro del que se hubiese evadido o en otro que corresponda a su estado, sin perjuicio de deducir testimonio por el quebrantamiento de la medida en los casos de los sometidos a ella en virtud del artículo 104 de este Código. 2. Si se tratare de otras medidas, el Juez o Tribunal podrá acordar la sustitución de la quebrantada por la de internamiento si ésta estuviese prevista para el supuesto de que se trate y si el quebrantamiento demostrase su necesidad.10 Art. 96 CP. 1. Las medidas de seguridad que se pueden imponer con arreglo a este Código son privativas y no privativas de libertad. 2. Son medidas privativas de libertad: 1ª. El internamiento en centro psiquiátrico. 2ª. El internamiento en centro de deshabituación. 3ª. El internamiento en centro educativo especial. 3. Son medidas no privativas de libertad: 1ª. La prohibición de estancia y residencia en detrminados lugares. 2ª. La privación del derecho a conducir vehículos a motor y ciclomotores. 3ª. La privación de licencia o del permiso de armas. 4ª. La inhabilitación profesional. 5ª. La expulsión del territorio nacional, de extranjeros no residentes legalmente en España. 6ª. Las demás previstas en el artículo 105 de este Código.11 Art. 108 CP. 1. Si el sujeto fuere extranjero no residente legalmente en España, el Juez o Tribunal podrá acordar, previa audiencia de aquél, la expulsión del territorio nacional como sustitutiva de las medidas de seguridad privativas de libertad que le sean aplicables. 2. El sujeto a esta medida no podrá volver a entrar en España durante el plazo que se señale, sin que pueda exceder de diez años. 29

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