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Funcionarios

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  • 1. 2012 FUNCIONARIOS PUBLICOS DERECHO ADMINISTRATIVO El funcionario público es uno de los actores de mayor importancia dentro de la estructura burocrática estatal de nuestro país y tiene responsabilidad, ello si se tiene en cuenta la característica especial de su labor, frente a los órganos de control del estado. Alumno : BRUNO OLIVARES RAMON Docente : Richard De La Cruz 09/05/2012
  • 2. 9 de mayo FUNCIONARIOS PUBLICOS de 2012 PRESENTACION El propósito de este trabajo monográfico es conceptualizar, comparar, analizar eidentificar a los funcionarios públicos, servidores públicos y empleados de confianza. Para esto, se compilo datos de muchos autores entre ellos: Edgardo Alberto DONNA, “El concepto dogmático del funcionario público en el Código penal peruano”, en Revista Peruana de Ciencias Penales, Año VII- VIII, N° 11, Lima, 2002, p. 268. BACACORZO, Gustavo, Tratado de Derecho Administrativo, Lima, Gaceta Jurídica, 1997, T. 1, p. 399 BACACORZO, Gustavo, Tratado de Derecho Administrativo, Lima, Gaceta Jurídica, 1997, T. 1, p. 396. Ejecutoria Suprema, Exp Nro. 1888-1994 del 23 de septiembre de 1997; Lima ROJAS VARGAS, Fidel, Jurisprudencia Penal T I, Gaceta Jurídica 1999, p. 625. Y con el predominante aporte de LUIS NEISER LAURA ORTIZ, profesor de la Universidad Católica del Perú. Gracias a esta valiosa información se pudo recopilar datos estadísticos y datosconceptuales. También llegue a unas conclusiones bastante instructivas. Agradezco de manera especial a mi madre, ya que sin ella , nada de esto seriaposible. EL AUTOR 2
  • 3. 9 de mayo FUNCIONARIOS PUBLICOS de 2012 A mi madre... Sin ella …. Nada de esto seria posible. Te amare por siempre….y un día mas….3
  • 4. 9 de mayo FUNCIONARIOS PUBLICOS de 2012 SUMARIO:I. INTRODUCCIÓN.II. CLASIFICACIÓN DE LOS FUNCIONARIOS PÚBLICOS.III. EL SERVIDOR PÚBLICO.IV. LA AUTORIDAD.V. TRABAJADOR PÚBLICO.VI. DERECHO COMPARADOVII. CONCLUSIONESVIII. RECOMENDACIONESIX. BIBLIOGRAFÍA.X. ANEXOS 4
  • 5. 9 de mayo FUNCIONARIOS PUBLICOS de 2012I. INTRODUCCIÓN: El funcionario público es uno de los actores de mayor importancia dentro de laestructura burocrática estatal de nuestro país y tiene responsabilidad, ello si se tiene encuenta la característica especial de su labor, frente a los órganos de control del estado.Entonces el funcionario público es la persona que presta sus servicios al Estado, previonombramiento (por ejemplo el Gerente Regional de Educación del Gobierno Regionalde Arequipa) o elección popular (por ejemplo el Presidente del Gobierno Regional deArequipa); a los funcionarios públicos la ley les otorga un poder de decisión con lafinalidad de concretar los fines del interés social. Sin embargo, hasta aquí,aparentemente resulta muy claro el concepto de funcionario público; pero sin embargonuestro derecho administrativo manifiesta notables dificultades para ofrecer unconcepto válido y universal sobre lo que debe entenderse por funcionario público ypodríamos atribuir estas dificultades, entre otras tantas, a la diferencia del significadovulgar del termino funcionario público con el concepto jurídico, la equiparación quehacen algunos autores del termino funcionario público con el de servidor público oempleado público, la imprecisión conceptual respecto de los autores que diferencian losconceptos de funcionario público o servidor público, a lo que se suma las diferentesdefiniciones del indicado concepto que hacen nuestras propias leyes; todo lo cual,determina que no exista un concepto universal, por lo menos, a nivel de jurisdiccióninterna, de funcionario público. 5
  • 6. 9 de mayo FUNCIONARIOS PUBLICOS de 2012II. CLASIFICACIÓN DE LOS FUNCIONARIOS PÚBLICOS. Sólo a manera de referencia se precisa la clasificación doctrinal de losfuncionarios públicos. Así tenemos:Según la finalidad de su labor: funcionarios de Procuración y de Administración:siendo los primeros los que poseen facultades de “imperium” o mando sobre los demás.Según su modalidad de contratación: funcionarios de carrera y de contratación, dondelos primeros tiene una vinculación estatutaria con la Administración pública y gozan delos derechos y privilegios legales (titulación, permanencia, retribución a cargo delpresupuesto estatal, ascensos, previsión social ), mientras que los segundos(generalmente eventuales o suplentes), en constante incremento, son contratados portiempo determinado, no gozan (por lo general) de vacaciones, previsión social, etc.Según su ámbito territorial: funcionarios nacionales o locales, de gobierno central,regional, comunal.Según el régimen jurídico administrativo de carrera al que pertenecen: pueden serfuncionarios de régimen general, y de regímenes especiales (por ejemplo, el personalmilitar y policial, los Magistrados judiciales y fiscales, los funcionarios de losorganismos autónomos, los funcionarios municipales, entre otros). Así también podemos mencionar otras clasificaciones: tales como losfuncionarios políticos: (los electos por votación popular: Presidentes, Vice presidentes,Congresistas Alcaldes, etc.), de confianza política o técnica (cubren puestos de granimportancia y de decisión: Vice Ministros, Directores Generales, Secretarios de Estado,Secretarios generales, Administradores, etc.), funcionarios interinos (quienes cubrenplazas temporalmente o hasta que desaparezca la causa que le dio origen), funcionariosaccesitarios (quienes por disposición legal cubren puestos a la muerte o vacancia de lostitulares). funcionarios de iure (legítimamente investido) funcionarios de facto o dehecho (adolecen de deficiencias o irregularidades en el título que sustenta la calidad defuncionario público o simplemente este título ha fenecido) . 6
  • 7. 9 de mayo FUNCIONARIOS PUBLICOS de 2012 Estas clasificaciones, no ofrecen mayores problemas, ello si se tiene en cuenta loprescrito por el artículo 425 del Código Penal, pues en su tipología maneja criteriosamplios y abiertos de funcionario. Sin embargo la cuestión surge respecto de losconceptos desarrollados en el derecho administrativo.III. EL SERVIDOR PÚBLICO. En este punto cabe precisar, que en algunas legislaciones comparadas sediferencia entre los conceptos de funcionario público y empleado público y entre estos yel concepto de servidor público (como por ejemplo la legislación colombiana) y en otraslegislaciones los referidos conceptos resultan de significado idéntico (como por ejemplola legislación argentina) (1) Esta dificultad que encierran los diferentes significados aúnno han sido superadas en el ámbito legislativo, lo que explica el desorden y la diferenciade terminología existente a nivel de sistemas jurídicos.“Servidor público” tiene en nuestro ordenamiento legal identidad de significado con lafrase “empleado público” (2). Atendiendo a la finalidad abstracta de la función(entendida esta como la concreción objetiva de los planes o lineamiento del estado) setiene que, tanto el funcionario y el servidor público sirven al Estado para elcumplimiento de sus fines. Sin embargo, según la opinión mayoritaria, existendiferencias y están en el hecho de que el servidor no representa al Estado, trabaja paraél pero no expresa su voluntad; el servidor se relaciona con la administración estatalmediante contratación; el empleado o servidor público es agente sin mando, que brindaal Estado sus datos técnicos o profesionales para tareas o misiones de integración yfacilitación de la de los funcionarios públicos. En definitiva un empleado no ejercefunción pública y se halla en situación de subordinación en relación a los funcionarios.Debiendo tenerse en cuenta que el término de empleado público es idéntico ensignificado al de servidor público.IV. LA AUTORIDAD. De las precisiones efectuadas líneas arriba se tiene que toda autoridad es unfuncionario público, sólo que dotado de mando y jurisdicción, conceptos estos, que lositúan en una relación de supremacía en relación a otros funcionarios y a los 7
  • 8. 9 de mayo FUNCIONARIOS PUBLICOS de 2012subordinados. No todo funcionario público se halla premunido de dichos poderes,menos aún el empleado o servidor público (por ejemplo, deben ser entendidos comofuncionarios públicos con mandato y jurisdicción el Presidente de la República, losMinistros de Estado, los Magistrados y Fiscales, los miembros del TribunalConstitucional, los del Consejo Nacional de la Magistratura, los del Jurado Nacional deElecciones, los Alcaldes y Regidores, los jefes y comandantes de las fuerzas militares ypoliciales, los Prefectos, Sub-Prefectos, Gobernadores y Tenientes Gobernadores, entreotros); obviamente se entiende que dicho mandato y jurisdicción deberá ser expresadoen estricto ejercicio funcional (por ejemplo, no podrá un Magistrado al salir de su casaordenar al primer transeúnte que vea pasar que le vaya a comprar el pan a la tienda de laesquina). En cuanto a lo que en el derecho administrativo se ha dado en llamar “agentes dela autoridad” (policías, guardias civiles, fuerza pública, auxiliares del funcionario) sedebe tener en concepto que se trata de aquellas personas que ejecutando las órdenes dela autoridad civil o militar frente a la comunidad o la sociedad civil, han sidonormativamente asimilados por el código a la calidad de funcionarios o servidorespúblicos. En tal sentido no serán agentes de autoridad mucho menos funcionariospúblicos los policías municipales, los vigilantes particulares, serenos, chóferes de lasautoridades, etc. En este punto, también cabe precisar que de la revisión de los artículos 365, 370,372, 372, 375, 378, 379, 391, 407 del Código Penal peruano se observa que se usa eltérmino “autoridad” para aludir a un sujeto público, debiendo correlacionarse losreferidos artículos con su ubicación dentro del texto penal, esto es, dentro de la partecorrespondiente a los delitos contra la administración públicaV. TRABAJADOR PÚBLICO Siguiendo la línea de Bacacorzo, el término de Trabajador Público resultaperfecto para comprender tanto a los servidores públicos, a los funcionarios y a los quedesempeñan cargos de confianza. (3) 8
  • 9. 9 de mayo FUNCIONARIOS PUBLICOS de 2012 Sin embargo, debe observarse que conforme al art. 39 de la Constitución Políticadel Perú, la utilización del enunciado “todos los funcionarios y trabajadores públicosestán al servicio de la nación” tiene un carácter genérico para comprender a todos losque no son funcionarios, es decir, los servidores o empleados, obreros y operarios. Pero,simultáneamente, precisa el segundo párrafo del art. 40, que no están comprendidos enla función pública los trabajadores de las empresas del Estado o de sociedades deeconomía mixta, lo que no guarda exacta relación con lo precisado en el artículo 39referido. De lo que se colige una vez más que incluso el constituyente no ha tomado encuenta y no meditado efectuado un análisis acucioso de los significados de los términosfuncionario, servidor y trabajador público. Nuestro Código Penal, aunque con una finalidad simplemente práctica, hadesestimado el uso del término “trabajador público”.VI. DERECHO COMPARADOEspaña Según el artículo 9 de la Ley 7/2007, por el que se aprueba el Estatuto Básico delEmpleado Público, son funcionarios de carrera quienes, en virtud de nombramientolegal, están vinculados a una Administración Pública por una relación estatutariaregulada por el Derecho Administrativo para el desempeño de servicios profesionalesretribuidos de carácter permanente. Al hablar de Administración Pública y de acuerdo con el sistema que define laactual Constitución Española, la ley se refiere a todas las Administraciones del Estado,de las Comunidades Autónomas, así como la Entidades Locales, las UniversidadesPúblicas y los Organismos Públicos, Agencias y demás Entidades de Derecho Público.Guatemala La regulación legal, se encuentra en el Acuerdo Gubernativo número 18-98, dela Presidencia de la República, de fecha 15 de enero de 1998. Este reglamento desarrollalo vertido en la ley correspondiente y en su artículo 1, al referirse a los servidorespúblicos indica que entre los mismos se encuentran los funcionarios públicos e indica 9
  • 10. 9 de mayo FUNCIONARIOS PUBLICOS de 2012que por los mismos se conocen a las personas individuales que ocupan un cargo opuesto en virtud de elección popular o nombramiento conforme a la ley, por el cualejerce mando, autoridad, competencia legal y representación de carácter oficial de ladependencia o entidad correspondiente.México En México existe una Ley Federal de responsabilidades de los funcionariospúblicos, que regula el funcionamiento de los también denominados "servidorespúblicos". El organismo central de nivel federal, encargado de observar y controlar eldesempeño de estos servidores públicos es la Secretaría de la Función Publica cuyotitular es nombrado por el Presidente de la República. cabe aclarar que a nivel federal seexpidió en el año 2002, mientras que en el caso concreto del Estado de Colima, secuenta con la Ley Estatal de responsabilidades de los servidores públicos (ley publicadaen el periódico oficial "El Estado de Colima" el 8 de diciembre de 1984.Brasil Los funcionarios públicos en Brasil, Servidor Público en portugués, son los quetrabajan en los Poderes ejecutivo, legislativo y judicial del gobierno federal, elgobiernos de las provincias, el gobiernos municipales y el Gobierno de Brasilia,incluidos diputados, senadores, alcaldes, ministros, el presidente de la República, y lostrabajadores de empresas de propiedad estatal. Los funcionarios públicos soncontratados sobre la base de los exámenes de ingreso conocido como Concurso Públicoen portugués. Hay varias empresas con un mandato del gobierno para llevar a cabo laspruebas, las más conocidas son CESPE, que pertenece a la Universidad de Brasilia, laFundación Getulio Vargas, el ESAF, y la Fundación Cesgranrio, que forma parte de laUniversidad Federal de Río de Janeiro . Se llenan las posiciones de acuerdo acalificación en el examen y el número de vacantes. En Brasil, los funcionarios públicosson privilegiados en comparación con el sector privado.VI. CONCLUSIONES La función pública es la actividad que se desarrollan personas naturales o jurídicas en interés general, que se encuentra en cabeza del estado y se realiza bajo principios constitucionales, legales y reglamentarios especiales. 10
  • 11. 9 de mayo FUNCIONARIOS PUBLICOS de 2012 Se puede afirmar que la naturaleza jurídica de la función pública es Constitucional, porque es el Estado el encargado de cumplir los fines constitucionales y es legal porque se rige estrictamente bajo normas establecidas por el legislador, además es una actividad que se realiza en aras del interés colectivo. Para determinar cuando un funcionario es servidor público se debe recurrir a un criterio organicista, en cuanto se debe observar la clase de entidad y funcional, por cuanto no basta con determinar la clase de entidad, sino también la actividad que realiza el funcionario, que en este caso debe ser en desarrollo de una función propia de la administración pública. No todo funcionario que tiene relación con el Estado es servidor público, para ello se requiere no solo que desempeñe un cargo público, sino también se debe observar las clase de función que realiza. No todas las actividades realizadas con vinculo Estatal son de interés general, como lo es el caso de las empresas de economía mixta. El empleado público aquel vinculado por medio de Acto Administrativo al sistema de carrera administrativaVII. RECOMENDACIONES Necesitamos que en el Perú debe existir una norma que sancione, las decisionesde gestión que no dan la rentabilidad a lo invertido y/o proyectado para un desarrollosocioeconómico en la zonas de gestión que se ejecutan esta inversiones en vía dedesarrollo. Así como las remodelaciones de parques y jardines o monumentos o deservicios y el exceso de empleados de tendencia partidaria y con excesos deremuneración lo cual deja pensar muchas cosas. Se debe investigas y la supremacía de cargos de jerarquía innecesarias un unaárea de 40 a 50 personas donde un jefe inmediato tiene otro jefe mediato y después delrecién administrador y después de este el gerente de operaciones departamental oregional o local si esto sucede en nuestras empresas públicas y que no sucederá en lasotras y en toda las entidades del estado; todo ello contribuye de que el país esto comoeste. “somos o nos hacemos locos” pobre compatriota que no tiene todos serviciosbásicos así como agua desagüe luz y otros que el estado puede brindar así como indicala carta magna del 1993 y otros relacionados al derecho humano. 11
  • 12. 9 de mayo FUNCIONARIOS PUBLICOS de 2012VIII. BIBLIOGRAFÍA.(1) Edgardo Alberto DONNA, “El concepto dogmático del funcionario público en elCódigo penal peruano”, en Revista Peruana de Ciencias Penales, Año VII-VIII, N° 11,Lima, 2002, p. 268.(2) BACACORZO, Gustavo, Tratado de Derecho Administrativo, Lima, GacetaJurídica, 1997, T. 1, p. 399(3) BACACORZO, Gustavo, Tratado de Derecho Administrativo, Lima, GacetaJurídica, 1997, T. 1, p. 396.(4) Ejecutoria Suprema, Exp Nro. 1888-1994 del 23 de septiembre de 1997; LimaROJAS VARGAS, Fidel, Jurisprudencia Penal T I, Gaceta Jurídica 1999, p. 625.IX. ANEXOS 12
  • 13. 9 de mayo FUNCIONARIOS PUBLICOS de 201213

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