Exit-Planung: Vertragsgestaltung/Exit-Management

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Philip Meichssner, Osborne Clarke, referiert über das Thema Exit-Planung: Vertragsgestaltung/Exit-Management im Rahmen des Forum Finance Bayern, welches unter dem Titel Professionelle Vorbereitung auf Unternehmensverkauf und Exit am 20.11.2012 in München stattfand. Das Event wurde von der eventurecat GmbH sowie der Osborne Clarke Partnership organisiert und durchgeführt.

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Exit-Planung: Vertragsgestaltung/Exit-Management

  1. 1. Exit-PlanungVertragsgestaltung/Exit-ManagementPhilip MeichssnerMünchen20. November 2012
  2. 2. osborneclarke.deI. Exit - Gestaltungsmöglichkeiten und Interessenlage - Muss es immer gleich ein IPO sein?
  3. 3. osborneclarke.deI. Exit - Gestaltungsmöglichkeiten und Interessenlage - Muss es immer gleich ein IPO sein? "Gründer"-Interessen: Long term vs. 1 (partial) Cash out – Share Sale "Seed"-Investoren: Long term vs. 2 Cash out (auch: Zwischenverkauf) – Share Sale VCs: Short to mid term invest – Share (or Asset) Sale 3 to (i) financial / (ii) strategic investors 4 IPO (üblich: Lock-Up für Gründer/Management, UK, USA) Einbringung, Umwandlung, Rückbeteiligung 5 bei MBO/LBO
  4. 4. osborneclarke.deII. Exit und Beteiligungsvertrag – Klauseln für später?
  5. 5. osborneclarke.deII. Exit und Beteiligungsvertrag – Klauseln für später? 1 "Zugriff" auf / "Kontrolle" über den Exit (Verkauf): 1.1 Veräußerungsbeschränkungen (Vinkulierung) 1.2 Mitveräußerungspflicht: "Drag along" (Share oder Asset Deal) 1.3 Mehrheitserfordernisse 1.4 Vollmacht für Exit-Prozess (IPO oder anders), Kostenregelung 1.5 Vesting
  6. 6. osborneclarke.deII. Exit und Beteiligungsvertrag – Klauseln für später? 2 "Zugriff" auf Veräußerungserlös 2.1 Liquidationspräferenz - Modelle 2.2 Mitarbeiterbeteiligung, Wandeldarlehen 2.3 Bewertung
  7. 7. osborneclarke.deIII. Exit und Due Diligence
  8. 8. osborneclarke.deIII. Exit und Due Diligence Situation nach deutschem Recht: grundsätzlich trägt Verkäufer Risiko eines Mangels Gleichwohl ist Due Diligence mittlerweile in Deutschland üblich. Gründe: Ausgleich des Informationsvorsprungs, Unzulänglichkeit des gesetzlichen Haftungsregimes
  9. 9. osborneclarke.deFunktionen der Due Diligence Risikoermittlungsfunktion Wertermittlungsfunktion Reparatur- und Gestaltungsfunktion Gewährleistungsfunktion Beweissicherungsfunktion
  10. 10. osborneclarke.deInhaltliche Schwerpunkte Ziel: Erlangung von Informationen über Allgemeines Geschäftsfeld des Zielunternehmens Art und Weise der Geschäftsführung in der Vergangenheit Ausstattung des Zielunternehmens Interessen von Dritten
  11. 11. osborneclarke.deAblauf der Due Diligence Kick-off Meeting Check-Liste eigentliche Due Diligence (Data Room) Due Diligence Report Schlussbesprechung
  12. 12. osborneclarke.deDue Diligence und Haftung(Bedeutung der DD in haftungsrechtlicher Hinsicht) Auswirkungen auf Verkäuferhaftung durch 1 Unterlassen einer Due Diligence durch Käufer? Haftung wegen vorsätzlicher Aufklärungs- 2 pflichtverletzung im Rahmen der Due Diligence? Haftungsrisiken für das Management 3 durch Offenlegung von Informationen? Zielkonflikt bzgl. offen gelegter Informationen: 4 Haftungsausschluss vs. volle Haftung
  13. 13. osborneclarke.deDue Diligence und Haftung(Bedeutung der DD in haftungsrechtlicher Hinsicht) Auswirkungen auf Verkäuferhaftung durch 1 Unterlassen einer Due Diligence durch Käufer? • Bei Handelskauf Untersuchungspflicht nach Ablieferung der Kaufsache aus § 377 HGB • Vereinzelt: Unterlassen der DD ist grob fahrlässig gem. § 442 Abs. 1 S. 2 BGB (Verkehrsitte) Kein Haftungsausschluss aufgrund Unterlassen der Due Diligence
  14. 14. osborneclarke.deDue Diligence und Haftung(Bedeutung der DD in haftungsrechtlicher Hinsicht) Auswirkungen auf Verkäuferhaftung durch Haftung wegen vorsätzlicher Aufklärungs- 2 1 Unterlassen einer Due Diligence durch Käufer? pflichtverletzung im Rahmen der Due Diligence Mögliche Haftungsgrundlagen Kaufrecht culpa in contrahendo Gewährleistungsrecht Deliktsrecht Strafrecht
  15. 15. osborneclarke.deDue Diligence und Haftung(Bedeutung der DD in haftungsrechtlicher Hinsicht) Haftungsrisiken für das Management 3 durch Offenlegung von Informationen 3.1 Situation in der GmbH: • Geheimhaltungspflicht des Geschäftsführers aus Treuepflicht • Datenschutz • Schadensersatzpflicht nach § 43 Abs. 2 GmbHG • Verletzung ist Straftat gem. § 85 GmbHG • Informationsweitergabe durch Geschäftsführer nur zulässig mit Zustimmung aller Gesellschafter
  16. 16. osborneclarke.deDue Diligence und Haftung(Bedeutung der DD in haftungsrechtlicher Hinsicht) Haftung wegen vorsätzlicher Aufklärungs- Haftungsrisiken für das Management 3 pflichtverletzung im RahmenInformationen durch Offenlegung von der Due Diligence 3.2 Situation in der AG: • Geheimhaltungspflicht des Vorstands aus § 93 Abs. 1 S. 3 AktG • Schadensersatzpflicht nach § 93 Abs. 2 AktG • Verletzung ist Straftat gem. § 404 AktG • Informationsweitergabe durch Vorstand nur zulässig bei eigenem überwiegenden Offenlegungsinteresse der Gesellschaft
  17. 17. osborneclarke.deDue Diligence und Haftung(Bedeutung der DD in haftungsrechtlicher Hinsicht) 4 Zielkonflikt bzgl. offen gelegter Informationen • Verkäuferposition: keine Haftung für offen gelegte Informationen • Käuferposition: vollumfängliche Haftung für offen gelegte Informationen • Kompromisslösung: teilweiser Haftungsausschluss (Disclosure Schedule) und teilweise Haftungsbestand für offen gelegte Informationen Verhandlungsergebnis im SPA-Prozess
  18. 18. osborneclarke.deIV. Exit - kein Thema für "später", Thema ab "Day One"
  19. 19. osborneclarke.deIV. Exit - kein Thema für "später", Thema ab "Day One" Beteiligungsvertrag / Satzung / 1 Gesellschaftervereinbarung Vertragsmanagement – sinnvoll: 2 "laufende, permanente (Verkaufs-) Due Diligence" Corporate Governance – in der Praxis: 3 "selten"
  20. 20. osborneclarke.de
  21. 21. osborneclarke.deVielen Dank für Ihre Aufmerksamkeit! Marketing > Fotos > PP_Pitch > Kontakt 1 Philip Meichssner Rechtsanwalt / Partner Fachanwalt für Steuerrecht T +49 (0) 89 5434 8038 F +49 (0) 89 5434 8039 Philip.Meichssner@osborneclarke.de

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