Exit – Vertragsgestaltung und Vertragsmanagement

Exit – Vertragsgestaltung undVertragsmanagementCarsten SchneiderBerlin23. November 2011

osborneclarke.deI. Exit - Gestaltungsmöglichkeiten und Interessenlage - Muss es immer gleich ein IPO sein?

osborneclarke.deI. Exit - Gestaltungsmöglichkeiten und Interessenlage - Muss es immer gleich ein IPO sein? "Gründer"-Interessen: Long term vs. 1 (partial) Cash out – Share Sale "Seed"-Investoren: Long term vs. 2 Cash out – Share Sale VCs: Short to mid term invest – Share (or Asset) Sale 3 to (i) financial / (ii) strategic investors 4 PEs: same? 5 IPO Einbringung, Umwandlung, Rückbeteiligung 6 bei MBO/LBO

osborneclarke.deII. Exit und Beteiligungsvertrag – Klauseln für später?

osborneclarke.deII. Exit und Beteiligungsvertrag – Klauseln für später? 1 "Zugriff" auf / "Kontrolle" über den Exit (Verkauf): 1.1 Veräußerungsbeschränkungen (Vinkulierung) 1.2 Mitveräußerungspflicht: "Drag along" 1.3 Vollmacht für Exit-Prozess (IPO oder anders), Kostenregelung 1.4 Bewertung 1.5 Mehrheitserfordernisse (für den Verkauf und "Exitability"-Sicherung, z.B. Wechsel des Managements…) 1.6 Vesting

osborneclarke.deII. Exit und Beteiligungsvertrag – Klauseln für später? 2 "Zugriff" auf Veräußerungserlös 2.1 Liquidationspräferenz - Modelle 2.2 Bewertung

osborneclarke.deIII. Exit und Due Diligence

osborneclarke.deIII. Exit und Due Diligence Ursprung: angloamerikanischer Rechtskreis (caveat emptor-Grundsatz) Situation nach deutschem Recht: grundsätzlich trägt Verkäufer Risiko eines Mangels Gleichwohl ist Due Diligence mittlerweile in Deutschland üblich. Gründe: Ausgleich des Informationsvorsprungs, Unzulänglichkeit des gesetzlichen Haftungsregimes

osborneclarke.deFunktionen der Due Diligence Risikoermittlungsfunktion Wertermittlungsfunktion Reparatur- und Gestaltungsfunktion Gewährleistungsfunktion Beweissicherungsfunktion

osborneclarke.deInhaltliche Schwerpunkte Ziel: Erlangung von Informationen über Allgemeines Geschäftsfeld des Zielunternehmens Art und Weise der Geschäftsführung in der Vergangenheit Ausstattung des Zielunternehmens Interessen von Dritten

osborneclarke.deAblauf der Due Diligence Kick-off Meeting Check-Liste eigentliche Due Diligence (Data Room) Due Diligence Report Schlussbesprechung

osborneclarke.deDue Diligence und Haftung(Bedeutung der DD in haftungsrechtlicher Hinsicht) Auswirkungen auf Verkäuferhaftung durch 1 Unterlassen einer Due Diligence durch Käufer? Haftung wegen vorsätzlicher Aufklärungs- 2 pflichtverletzung im Rahmen der Due Diligence? Haftungsrisiken für das Management 3 durch Offenlegung von Informationen?

osborneclarke.deDue Diligence und Haftung(Bedeutung der DD in haftungsrechtlicher Hinsicht) Auswirkungen auf Verkäuferhaftung durch 1 Unterlassen einer Due Diligence durch Käufer? • Bei Handelskauf Untersuchungspflicht nach Ablieferung der Kaufsache aus § 377 HGB • Vereinzelt: Unterlassen der DD ist grob fahrlässig gem. § 442 Abs. 1 S. 2 BGB (Verkehrsitte) • Anders h.M.: Über § 377 HGB hinaus keine Prüfungspflicht Kein Haftungsausschluss aufgrund Unterlassen der Due Diligence

osborneclarke.deDue Diligence und Haftung(Bedeutung der DD in haftungsrechtlicher Hinsicht) Auswirkungen auf Verkäuferhaftung durch Haftung wegen vorsätzlicher Aufklärungs- Haftungsrisiken für das Management 3 2 1 Unterlassen einer Due Diligence durch Käufer? pflichtverletzung im RahmenInformationen durch Offenlegung von der Due Diligence Mögliche Haftungsgrundlagen Kaufrecht culpa in contrahendo Gewährleistungsrecht Deliktsrecht Strafrecht

osborneclarke.deDue Diligence und Haftung(Bedeutung der DD in haftungsrechtlicher Hinsicht) Haftungsrisiken für das Management 3 durch Offenlegung von Informationen 3.1 Situation in der GmbH: • Geheimhaltungspflicht des Geschäftsführers aus Treuepflicht • Schadensersatzpflicht nach § 43 Abs. 2 GmbHG • Verletzung ist Straftat gem. § 85 GmbHG • Informationsweitergabe durch Geschäftsführer nur zulässig mit Zustimmung aller Gesellschafter

osborneclarke.deDue Diligence und Haftung(Bedeutung der DD in haftungsrechtlicher Hinsicht) Haftung wegen vorsätzlicher Aufklärungs- Haftungsrisiken für das Management 3 pflichtverletzung im RahmenInformationen durch Offenlegung von der Due Diligence 3.2 Situation in der AG: • Geheimhaltungspflicht des Vorstands aus § 93 Abs. 1 S. 3 AktG • Schadensersatzpflicht nach § 93 Abs. 2 AktG • Verletzung ist Straftat gem. § 404 AktG • Informationsweitergabe durch Vorstand nur zulässig bei eigenem überwiegenden Offenlegungsinteresse der Gesellschaft

osborneclarke.deIV. Exit - kein Thema für "später", Thema ab "Day One"

osborneclarke.deIV. Exit - kein Thema für "später", Thema ab "Day One" Beteiligungsvertrag / Satzung / 1 Gesellschaftervereinbarung Vertragsmanagement – sinnvoll: 2 "laufende, permanente (Verkaufs-) Due Diligence"

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Exit – Vertragsgestaltung und Vertragsmanagement

by eventurecat on Nov 24, 2011

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