Revista iuris n° 153   octubre 2010
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    Revista iuris n° 153   octubre 2010 Revista iuris n° 153 octubre 2010 Document Transcript

    • 153 OCTUBRE 2010 ACTUALIDAD Y PRÁCTICA DEL DERECHO www.revistaiuris.comOficina JudicialEl futuro del procesopenal en la nuevaoficina judicialMercantilLa reforma de la LeyAntimorosidadVentanillaLa nueva prestaciónpor cese de actividadde los trabajadoresautónomos AT I V O A D M I N I S T R ración vulne˝Rec urrir la io de del princip en las alidad proporcion ráfico˝, por María Ángeles Alcalá et Directora general de los Registros y del Notariado sanciones d ez S ánchez 3652K13980 ín “El nuevo modelo de Registro Civil se adapta Pa b l o M a r t a las necesidades del ciudadano del siglo XXI”
    • Editorial www.revistaiuris.comFotografía de portada: Juan Manuel MirandaCONSEJO DE REDACCIÓN Daniel de Alfonso (magistrado), SilviaCONSEJO DE REDACCIÓN Daniel(abogado) (magistrado), Silvia ReformasHinojal (abogado) y Lucas Palomar de AlfonsoHinojal (abogado) y Lucas Palomar (abogado)Consejo asesor Ignasi Doñate (abogado), Yolanda Guerra (abogado),Consejo asesor Ignasi Doñate (abogado),(abogado), Macarena LlansóHelen Glover (periodista), Paloma Llaneza Yolanda Guerra (abogado),Helen Glover (periodista), Paloma Llaneza (abogado), Macarena Llansó(abogado), Judith Martínez (abogado) y Santiago Vidal (magistrado)(abogado), Judith Martínez (abogado) y Santiago Vidal (magistrado)RedacciónRedacciónCarolina Menéndez (Coord.), Judith Casals (revistaiuris@laley.wke.es)Carolina de Asturias, 61 · 08012 Barcelona(revistaiuris@laley.wke.es) de futuroPríncipe Menéndez (Coord.), Judith Casals · Tel. 93 295 48 05 APríncipe de Asturias, 61 · 08012 Barcelona · Tel. 93 295 48 05PublicidadPublicidadCarlos González (cgonzalezp@edirectivos.com) ·Tel. 91 556 64 11 probada por las Cortes el 9 de septiembre, laNerea Bascones (nbascones@laley.wke.es) ·Tel. 91 602 00 00Diseño MiasignDiseño Miasign Impresión GREFOL, SA Impresión GREFOL, SA reforma laboral se hizo esperar y no se vioEdita LA LEY · Collado Mediano, 9 · 28230 Las Rozas (Madrid) publicada hasta el día 18 por Ley 35/2010,Tel.: 91 602 00 00 · http://www.laley.esEdita LA LEY · Collado Mediano, 9 · 28230 Las Rozas (Madrid)Consejero delegado: Salvador FernándezTel.: 91 602 00 00 · http://www.laley.es de 17 de septiembre, de medidas urgentesDirector general: Alberto LarrondoConsejero delegado: Salvador FernándezDirectoraa editorial: Marta TovarDirector general: Alberto Larrondo para la reforma del mercado de trabajo, que reseñamos en la marketing: Elena LanzacoDirectora editorial: Marta TovarDepósito legal: B-42830-1996 ISSN: 1137-2435 sección Panorama. Los abogados laboralistas entrevistadosDepósito legal: B-42830-1996 ISSN: 1137-2435 en el anterior número de iuris coincidían en señalar queLa publicación necesariamente suyas las opiniones yIURIS no hace de informaciones en IURIS es gratuita.criterios expresados por sus colaboradores. El criterio dePuede hacernos llegar sugerencias e información sobre la reforma se ha quedado corta; en este número se planteasu despacho a través de La publicación de informaciones esIURIS es independiente. revistaiuris@laley.wke.esIURIS no Puede hacernos llegarsuyas las opiniones ygratuita. hace necesariamente sugerencias e información que otra reforma laboral es posible –una más ambiciosa quecriterios expresados por susde revistaiuris@laley.wke.essobre su despacho a través colaboradores. entre a fondo a resolver el declarado problema de la “duali-El criterio de IURIS es independiente.© WOLTERS KLUWER ESPAÑA, S.A. Todos los derechos reservados. dad del mercado laboral”— y se examinan alternativas a la© WOLTERS KLUWER del Real Decreto Legislativo 1/1996, de 12A los efectos del art. 32 ESPAÑA, S.A. Todos los derechos reservados.A abril, por del art. aprueba la Ley de Propiedad Intelectual, Woltersdelos efectosel que se32 del Real Decreto Legislativo 1/1996, de 12 contratación temporal para frenar la precariedad. En próxi-de abril, por el que sese opone expresamente a cualquier utilizaciónKluwer España, S.A., aprueba la Ley de Propiedad Intelectual, WoltersKluwer España, S.A., se opone expresamente a cualquier utilizacióndel contenido de esta publicación sin su expresa autorización, lo cual mos números, estos contenidos de opinión se completarándel contenido de esta publicación sin su expresa autorización, lo cualincluye especialmente cualquier reproducción, modificación, registro,incluyeexplotación, distribución, comunicación, modificación,envío,copia, especialmente cualquier reproducción, transmisión, registro, con el examen doctrinal y práctico de aspectos concretos decopia, explotación, distribución, comunicación, transmisión, envío,reutilización, publicación, tratamiento o cualquier otra utilización totalreutilización, publicación, tratamiento o cualquier otra utilización totalo parcial en cualquier modo, medio o formato de esta publicación. la reforma.o parcial forma de reproducción, distribución, comunicaciónCualquieren cualquier modo, medio o formato de esta publicación.Cualquier forma de reproducción, distribución, comunicaciónpública o transformación de esta obra solo puede ser realizada conpública o transformación de estasalvo solo puede prevista por la Ley.la autorización de sus titulares, obra excepción ser realizada conla autorización de (Centro Español de excepción Reprográficos, Ley.Diríjase a CEDRO sus titulares, salvo Derechos prevista por la Además, nos detenemos en otras relevantes normas reciénDiríjase a CEDRO si necesita fotocopiar o escanear algún fragmentowww.cedro.org) (Centro Español de Derechos Reprográficos,www.cedro.org) si necesita fotocopiar o escanear algún fragmentode esta obra. El editor y los autores no aceptarán responsabilidades aprobadas: la reforma de la Ley Antimorosidad y el estable-de las obra. El consecuencias ocasionadas a las personas naturalesporestaposibles editor y los autores no aceptarán responsabilidadespor las posibles consecuencias ocasionadas a resultado de algunao jurídicas que actúen o dejen de actuar como las personas naturales cimiento de la nueva prestación por cese de actividad de loso jurídicas que actúen en esta publicación.información contenida o dejen de actuar como resultado de algunainformación contenida en esta publicación. trabajadores autónomos, y nos preparamos para reformas de futuro: revisamos las numerosas modificaciones introducidas CENTRO DE ATENCIÓN AL CLIENTE en la Ley de Enjuiciamiento Criminal por la macrorreforma C/ Collado Mediano, 9 28230 Las Rozas (Madrid) procesal para la implantación de la oficina judicial y conta- 902 250 500 tel 902 250 502 fax clientes@laley.es mos, de la mano de la directora general de los Registros y del Notariado, cómo va a ser el Registro Civil que configura el Proyecto de Ley aprobado el pasado julio por el Gobierno. En las secciones de gestión del despacho, consejos para la de- licada tarea de elegir socio y un catálogo de los parámetros precisos para calcular el valor añadido del despacho desde ER-0928/2/01 ER-0928/2/01 CGM-01/177 CGM-01/177 una óptica económico-financiera. iuris octubre 2010 3
    • Sumario • • Consulte en HERRAMIENTAS la información marcada con y en www.revistaiuris.com los textos completos de normativa y jurisprudencia marcada con @TRIBUNAOtra reforma laboral es posible:alternativas a la contratación temporal 11 6 CRÓNICAS MARRUECOS Un vecino cada vez más próximopara frenar la precariedad Ana Belén del PozoDaniel Toscani Giménez 10 AL DÍA 11 TRIBUNA 16 PROTAGONISTAS MARÍA ÁNGELES ALCALÁEJERCERElegir socio y no fracasar en el intentoJulio García Ramírez 30 “El nuevo modelo de Registro Civil se adapta a las necesidades del ciudadano del siglo XXI” Alberto G. Luna y Carolina Menéndez 22 OFICINA JUDICIAL El futuro del proceso penal en la nueva oficina judicial María Teresa Rodríguez Peralta y Josefa Fernández Nieto 30 EJERCER 34 GESTIÓN ANÁLISIS 38 Mercantil La reforma de la Ley Antimorosidad 34 Sonia Navarro RodríguezGESTIÓNCalcular el valor añadido del despacho 44 Civildesde una óptica económico-financieraJordi Amado 49 Administrativo Recurrir la vulneración del principio de proporcionalidad en las sanciones de tráfico Pablo Martínez Sánchez 56 Penal Cumplimiento de penas privativas de libertad: régimen penitenciario (iii) Carles Mir Puig 62 Ventanilla La nueva prestación por cese de actividad de los trabajadores autónomos Jordi Serrats Martínez PANORAMA ANEXOSANÁLISIS CivilGuía práctica para optimizar la fiscalidadde la herencia 44 66 Leyes 72 Sentencias 70 Comunitario 78 Libros 81 Herramientas 82 InfoiurisAlejandro Ebrat Picart 71 Fiscal 80 Agenda iuris octubre 2010 5
    • CrónicasAutor: Ana Belén del Pozo. Periodista MARRUECOS Un vecino cada vez más próximo Pese a las tensiones puntuales, las relaciones de Marruecos y España atraviesan un momento marcado por la cooperación y el respaldo a un importante —aunque inacabado— proceso de reformas en la Administración de Justicia del país vecino en el que España ha querido tener una implicación especial. E l pasado verano dos incidentes tensaron las Desde el año 2004, la cooperación judicial entre España y relaciones entre España y Marruecos. Am- Marruecos ha dado bastantes pasos en una misma dirección y bos países tuvieron que hacer frente a las con un objetivo, si no común, sí bastante parecido. La llegada acusaciones de malos tratos vertidas sobre al trono del actual monarca alauí, Mohamed VI, en 1999, ha sus Fuerzas de Seguridad. Ninguno de los dos hechos tuvo significado un impulso democratizador del país y de casi consecuencias importantes y la diplomacia logró una rápida y todas sus estructuras administrativas, incluida la Justicia. más o menos eficaz solución, no alcanzada con tanta facilidad Como expone un reciente estudio de Casa Árabe, los avances en otras ocasiones como, por ejemplo, la huelga de hambre políticos experimentados por Marruecos en los últimos años que mantuvo la independentista saharaui Aminatu Haidar a han producido de forma paralela una serie de reformas en el finales de 2009. sistema judicial desde 1998. Dichas reformas se han centrado en dos objetivos fundamentales que son la modernización de Mientras no se encuentre una solución a la situación la Justicia y el fortalecimiento de la ética judicial. del Sahara, este conflicto planeará sobre las relaciones bi- laterales; sin embargo, en los últimos años, los dos países En el campo de la modernización, el Informe constata que parecen haber encontrado un apacible equilibrio sobre el se ha logrado una mejor formación y condiciones de trabajo que sustentar y resolver las muchas cuestiones que tienen para los jueces, que se han actualizado algunas leyes como en común: económicas, de seguridad, extranjería, dere- el código de familia (Moudawana), en vigor desde 2004, un chos de los ciudadanos marroquíes que viven en España mejor funcionamiento de los tribunales, la especialización o de los ciudadanos o empresas españolas afincadas en de órganos o su informatización. Sin embargo, “los esfuerzos Marruecos… destinados a fortalecer la ética judicial han tenido hasta el 6 iuris octubre 2010
    • momento resultados muy limitados y la corrupción en la Jus- terminados problemas de aplicación legal en ambos países yticia sigue siendo un problema importante”, indica el estudio. sumando cada vez más profesionales interesados en sus plan- teamientos. Actualmente, se está gestando la constitución de Es sintomático que algunas recomendaciones para lograr un turno de oficio para asistir a presos españoles detenidosesa independencia judicial, como la necesidad de establecer en Marruecos. La próxima reunión del Foro se celebrará engarantías constitucionales para los jueces, la promulgación marzo, en Barcelona, y en ella se analizará el proceso dede una ley orgánica que regule el estatuto de los magistrados armonización jurídica del país vecino y su posible reformao la separación entre el Ministerio de Justicia y el Consejo para la regionalización.Superior de la Magistratura, no se hayan cumplido a pesar dehaber sido propuestas por Instancia Equidad y Reconciliación Institucionalmente, España también se ha implicado en(IER), un organismo oficial creado a petición real. el proceso de democratización y modernización de la Justicia marroquí, y lo ha hecho principalmente entre 2005 y 2008 a través del Proyecto ADL (Fortalecimiento de la Administra-Políticas de vecindad ción de Justicia de Marruecos) desarrollado por la Agencia Aun así, tanto la Unión Europea en su conjunto como Es- Española de Cooperación Internacional para el Desarrollopaña y Francia de manera bilateral se han implicado en mayor (AECID) con el objetivo de facilitar, mejorar y fomentar lao menor medida en el proceso de modernización de la Justicia cooperación jurídica internacional solicitada o prestada pormarroquí. En el caso de la UE, uno de los principales proyectos Marruecos. Algunos de los convenios firmados en materiadesarrollados con Marruecos fue el programa Meda, iniciado de cooperación entre ambos países, anteriores y posterioresen el año 2003 y dotado con algo más de 27 millones de euros a la puesta en marcha del proyecto ADL, son, por ejemplo, eldirigidos principalmente a la informatización de los juzgados convenio relativo a la asistencia judicial en materia penal,marroquíes, la creación de bases de datos de sentencias judi- firmado en Rabat en junio de 2009, o el convenio bilateral deciales y el fortalecimiento de la independencia judicial. cooperación judicial en materia civil, mercantil y administra- tiva entre los dos países. “Marruecos atraviesa un proceso de profunda transfor-mación desde el punto de vista político y jurídico y está ne-cesariamente cada vez más vinculado a Europa”, asegura Magistrados de enlaceFernando Oliván, presidente del Foro Hispano-Marroquí de El nombramiento de magistrados de enlace entre EspañaJuristas. Para este experto, el viejo concepto de políticas de y Marruecos —una figura creada en el seno de las relacionesvecindad ha quedado desbordado y ahora ha llegado el mo- de los Estados miembros de la UE que España utilizó pormento de aplicar la, a su juicio, no muy afortunada aunque sí primera vez con Marruecos con un socio no comunitario— esrecurrente, máxima de “todo menos las instituciones”, con la uno de los avances más claros para facilitar el intercambioque la UE pretende describir sus relaciones con ciertos paí- de información. La figura del magistrado de enlace es crucialses de su ámbito de influencia a los que se quiere equiparar para impulsar investigaciones relacionadas con delitos deen derechos con los Estados miembros pero sin que tengan terrorismo o delincuencia organizada que tengan ramifica-participación en instituciones como el Consejo de Europa, el ciones en los dos países, pero también en otros asuntos comoTribunal Europeo o el Banco Central. comisiones rogatorias, asuntos de familia o eficacia trans- fronteriza de determinadas sentencias civiles. “Hoy en día, el Derecho es más blando, más penetrable,menos rígido, la globalización impide planteamientos escue- Pero si algo puede ser un revulsivo real para la moder-tos y las fronteras tradicionales terminan por desdibujarse”, nización de la Justicia del país africano y del resto de susasegura Oliván, que recuerda que se tiende a una armoni- Administraciones es la concesión a Marruecos de un Esta-zación legislativa y a la Justicia internacional. El Foro que tuto Avanzado con la UE, que confiere a las relaciones conpreside surgió hace 15 años, como iniciativa de unos cuantos el país vecino una categoría especial. Este documento con-abogados, profesores y juristas conscientes de la necesidad junto entre la UE y Marruecos para reforzar sus relacionesde atender a los numerosos inmigrantes procedentes del país bilaterales, firmado en 2008, establece, entre otras cosas, lavecino. “La inmigración ilegal era un delito en Marruecos armonización legislativa, la cooperación en materia de penalcon lo que la expulsión suponía una doble penalización de la o el compromiso de Marruecos de cumplir los principios in-persona, aquí y en su país de origen, y planteaba un proble- ternacionales en materia de derechos humanos, derechos dema básico desde el punto de vista del Derecho”, señala este la mujer, del menor, de los discapacitados…experto, para quien la abogacía institucional no reaccionó atiempo frente a los retos que planteaban las relaciones en el Casi todas las opiniones coinciden en que, desde su firma,plano jurídico con el país vecino. el acuerdo entre la UE y Marruecos ha avanzado poco en la consecución de los objetivos marcados. El paso más impor- Poco a poco, estos juristas se fueron estructurando tante fue la cumbre organizada en Granada el pasado 7 decreando focos permanentes de debate y discusión sobre de- marzo durante la presidencia española de la UE, en la que iuris octubre 2010 7
    • Crónicas se acordó confirmar la especial relación entre los territorios. dencia judicial, lo que ha causado, apunta, la suspensión de la Entre otras cosas, Europa acoge con buenos ojos las reformas ayuda financiera para la reforma de la Justicia en el año 2010. impulsadas por Marruecos en los últimos años en materia También preocupa cómo impulsar el ingente trabajo de ar- de reconocimiento de derechos humanos y fundamentales y monización legislativa y asimilación del acervo comunitario la consolidación del Estado de Derecho, aunque subraya la por parte de Marruecos. Se prevé que el país africano tendrá necesidad de proseguir el proceso de reformas legislativas, que realizar 70.000 folios de cambios en sus leyes en los políticas e institucionales especialmente en materia de Jus- próximos años para adaptarse a la UE, algo que para algunos ticia, de libertad de expresión, de prensa y de asociación. La expertos puede ser contraproducente si no se hace con calma UE considera que la materialización de todas las recomenda- y dando oportunidad a jueces, abogados y juristas de asimilar ciones del IER permitirá a Marruecos avanzar en la consoli- la nueva reglamentación. “El proceso de armonización debe dación del respeto a los derechos humanos, en línea con los dar origen a unas normas comprensibles, cercanas, incluso cambios señalados por el Consejo Consultivo de los Derechos que nos ayuden a mejorar nuestro propio ordenamiento jurí- Humanos en su Informe sobre el país de diciembre de 2009. dico”, apunta Fernando Oliván para quien, poco a poco, sí se está cumpliendo con el proyecto renovador que se someterá El Observatorio de a una prueba de fuego en las elecciones de 2012. Política Exterior Espa- FERNANDO OLIVÁN ñola de la Fundación Alternativas elaboró un Seguridad jurídica Foro Hispano-Marroquí informe sobre el Estatu- Pero, ¿es hoy Marruecos un país que ofrezca suficiente de Juristas to Avanzado coordinado seguridad jurídica a las empresas y particulares que quieran por Rafael Bustos en el invertir o hacer negocios allí? Como explica Rafael Bustos, “En determinados que se reconoce que el hay decenas de instituciones —entre ellas, el Banco Mun- órdenes jurídicos documento del que se dial— que se encargan de evaluar su estado actual en todo el parte es tan solo una mundo y, a menudo, sus informes no coinciden entre sí en todavía hay “hoja de ruta” que prevé cuanto a los progresos realizados. De todos modos, añade, esa dificultades la puesta en marcha pro- divergencia es normal: “La seguridad jurídica y el Estado de gresiva de una serie de Derecho incluyen muchas variables diferentes y se refieren para un correcto medidas a corto y medio a sectores tan dispares como la Justicia penal, las normas po- funcionamiento, plazo pero no fija fechas líticas y electorales, el Derecho mercantil o la independencia por eso el arbitraje concretas para las refor- judicial.” mas. “Hemos observado y la mediación son que la propia UE llama Algunas de las normas más importantes ya modificadas una buena opción” la atención sobre el re- por Marruecos son la citada Moudawana, reformada para traso de la cooperación reconocer derechos antes negados a la mujer, como la posi- con Marruecos, a pesar bilidad de solicitar el divorcio o la desaparición del principio de que el país quiere convertir este aspecto en la estrella de obediencia de la esposa a su marido. “La antigua ley era de su modernización”, asegura Bustos, coordinador para el incompatible en algunos aspectos con el orden público, y Zagreb-Oriente Medio de la Fundación. esto ya ha quedado superado”, señala Oliván. En materia de matrimonio y familia rige en España el código común de los contrayentes en el momento de formarse el matrimonio. Condicionalidad democrática Los jueces españoles deberán aplicar esta ley en el caso de En el aspecto político, el Informe señala como una de las parejas de marroquíes residentes en España o matrimonios características más llamativas del nuevo Estatuto Avanzado mixtos contraídos conforme a la ley marroquí. la práctica ausencia de condicionalidad democrática. Bustos considera que con ello se ha desperdiciado una oportunidad Otras normas modificadas han sido la Ley de Socieda- preciosa de ejercer presión y exigir reformas significativas des Anónimas o la Ley de Arbitraje y Mediación, que ofrece en las instituciones marroquíes a cambio de la consecu- una alternativa a los tribunales tradicionales para resolver ción de un tratamiento diferenciado. “La homogeneización los conflictos económicos y, por tanto, resulta fundamen- comercial de Marruecos con la UE como se abordara en el tal para impulsar las relaciones comerciales, empresariales Estatuto Avanzado pretende ser apolítica y neutral, digamos, y las inversiones extranjeras en Marruecos. Actualmente tecnócrata, pero deja de lado el aspecto político, la necesaria instituciones como la Corte Mixta de Arbitraje Comercial ga- voluntad de democratizar el régimen, que implicaría, eviden- rantizan a las empresas establecidas en el país africano una temente, el imperio de la ley”, lamenta. resolución rápida y justa a sus problemas mercantiles. “En determinados órdenes jurídicos todavía hay dificultades para El Informe indica que la UE está preocupada por cuestio- un correcto funcionamiento, por eso estas vías alternativas nes como la falta de avances tangibles en materia de indepen- son una buena opción”, apunta el profesor Oliván. 8 iuris octubre 2010
    • Colección NUEVO La realidad jurídica civil del Tribunal Supremo tal como es Responsabilidad Esta obra parte de una sistemática lo más exhaustiva posible. En cada apartado se expo- ne brevemente la doctrina general del tema civil. Cuestiones tratado en el mismo y a continuación las sen- tencias de la Sala 1.ª de lo Civil, del Tribunal generales y su Supremo que lo tratan, con la fecha, el núme- ro del recurso y el nombre del ponente y un efecto reparador encabezamiento que indica lo que trata y lo que proclama la sentencia, que integra la doc- trina jurisprudencial que complementa el ordenamiento jurídico. D entro de las distintas obras que sobre la responsabilidad civil -tema tan actual, conflictivo y generador de innumerables pro- La obra está escrita por José Ramón Ferrándiz y Encarnación Roca, ambos Magistrados de la cesos- se están publicando en esta colección Sala 1.ª, de lo Civil, del Tribunal Supremo. Y Códigos Magíster, aparece ahora la que abar- ha tenido como colaboradora a la doctora Coordinador ca los conceptos generales aplicables a todo Mónica Navarro, Profesora Agregada de Dere- supuesto de este amplio tema. Xavier O´Callaghan cho civil. Autores: José Ramón Ferrándiz Gabriel y Encarnación Roca Trías / Encuadernación: Tapa dura / Páginas: 796 / ISBN: 978-84-8126-537-8✄ Novedades editoriales LA LEY Adquiera hoy mismo su ejemplar. Para ello, rellene este cupón y envíenoslo al FAX: 902 420 012 Empresa/Organismo Dpto. N.º de empleados Apellidos /Nombre NIF/CIF (imprescindible) Profesión Especialidad Dirección Ciudad E-mail C.P. Teléfono Fax FORMA DE PAGO Servicio de Aten- ❑ Domiciliación bancaria ✔ SÍ, deseo recibir ……… ejemplar/es del libro: Ref.: 11603-3 ción al Cliente Fecha...….….. /...…..... / 20…… ❑ Contra reembolso Responsabilidad civil. Cuestio- 902 250 500 Muy Sres. míos: Ruego carguen el recibo que les presentará WOLTERS KLUWER ESPA- Firma y sello nes generales y su efecto repa- (imprescindible) clientes@laley.es ÑA- LA LEY a mi nombre en la siguiente Cuenta Corriente o Libreta de Ahorros. rador C/ Collado Mediano, 9 28230 Las Rozas. Madrid Código Cuenta Cliente Precio: 96,15 € + 4% IVA Entidad Oficina DC Núm. de Cuenta TOTAL: 100 € Consígalo también en Internet Código de Producto: 2010648 http://tienda.laley.es Sus datos se almacenarán en un fichero de Wolters Kluwer España S.A. (WKE) y tratados para tramitar su solicitud y gestionar esta relación contractual. Adicionalmente Vd. consiente el tratamiento de sus datos para informarle, incluso por correo electrónico, de productos y servicios de WKE o de terceras empresas colaboradoras de: finanzas, banca, seguros, formación, editorial, publicaciones, ferias, eventos, software, servicios infor- máticos, telecomunicaciones, ocio, turismo, ONG´s, energía, agua, automoción, óptico, audiovisual y mensajería. La actividad de marketing podrá ser realizada por WKE, o por sus distribuidores (de software o hard- ware) homologados, a quien cederemos sus datos (consulte dist. autorizados http://www.a3software.com/distribuidoresautorizados.aspx y http://www.a3software.com/mia3equipo/contacto.html) Para oponerse a este tratamiento marque aquí Vd. podrá ejercitar los derechos de acceso, rectificación, cancelación y oposición dirigiéndose por escrito a: C/ Collado Mediano, 9. 28230 Las Rozas (Madrid) o: lopd@wke.es LA LEY. Un paso por delante
    • Al díaAutor: Redacción iurisLegal Link se integra SPR Abogados abre en Madriden Ecija Abogados El despacho vigués Santos, Pousa y Rodríguez Abo- gados (SPR Abogados) ha abierto sede en Madrid, de la Legal Link, despacho que será responsable uno de los socios fundadores, José especializado en Nuevas Perez Pousa, y donde prevén incorporar letrados en bre- Tecnologías y Telecomu- ve. “Aunque nuestra vinculación con Portugal viene dada nicaciones de Barcelona, por la ubicación natural, y por tener sedes en las capitales se ha integrado en Ecija de la Euroregión Atlántica, Vigo y Oporto, no puedes con- Abogados, que contará siderarte un despacho ibérico sin presencia en Madrid, así con oficinas en la ca- por ubicación, por pujanza económica y porque desde el pital catalana. “El merca- punto de vista empresarial funciona como centro de de- Marta CostasHugo Écija do catalán es clave para cisión”, afirma Marta Costas, socia directora de la firma,nuestros clientes, que ahora podrán contar especializada en reflotar empresas: “Nuestra forma de afrontar las situaciones de crisisen Barcelona con nuestra firma para todas empresarial apuesta por la negociación con todos los intereses que se desatan en elsus necesidades legales. Prevemos nuevas conflicto y por participar directamente, junto al cliente, en la creación de la solución.incorporaciones relevantes antes de final Siempre hemos apostado por una abogacía creadora y no teórica o de manual. Huimosde año”, explican los socios codirectores de la aplicación muerta de la ley y proponemos actuaciones que inciden en la voluntadÁlvaro y Hugo Écija. de las partes, que es también una de las formas de crear Derecho.” Landwell Ernst & Young crece en Valencia Landwell-PwC ha anunciado la incorpora- Ernst & Young Abogados ha re- ción de David Velázquez forzado su departamento fiscal en Vioque, magistrado de la Comunidad Valenciana con la in- la Sala de Gobierno del corporación de tres nuevos profesio- Tribunal Superior de nales procedentes de KPMG: Miguel Justicia de Cataluña, como director en Guillém, que será el nuevo director la oficina de Barcelona y responsable de del área de fiscal y tributación de la la práctica de Derecho penal. firma en Valencia, Jaime Escribano y Juan Sanhermelando. Deloitte Equipo de Valencia Deloitte Abogados y Asesores Tributarios ha fichado a Luis Dívar, procedente de Díaz-Bas- tién & Truan, como nue- Nace la red Safe Internacional vo director en el área de Procesal y Arbitraje. El despacho vallisoletano Safe Abogados ha decidido extender su fórmula “Su abogado a pie de calle” a nivel internacional con la Garayar creación de una red compuesta por 275 despachos con presencia en Garayar Asociados más de 90 países. “La red está teniendo buena acogida, sobre todo en ha incorporado a Álvaro Castilla y León, que es donde más contacto tenemos con empresas, Sánchez López-Chiche- ya que nunca pensaron que podrían reclamar cantidades que tenían ri, procedente de Baker impagadas, o resolver problemas de retención de mercancías, ferias, & Mckenzie, como socio etc., con un bufete español, hablando su idioma, con despachos de en el área de Derecho referencia y precios cerrados”, afirma Jaime Sanz, director de la firma, Jaime Sanz mercantil y financiero. que dispone de sedes en Burgos y Valladolid y tiene prevista la apertura en breve de una segunda oficina en Valladolid y otra en Medina del Campo. En cuanto a la red, indica Sanz, antes de que acabe el año pretende llegar a los 300 despachos y 100 países. 10 iuris octubre 2010
    • Tribuna DANIEL TOSCANI GIMÉNEZ Profesor titular en el Departamento de Derecho del trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia. Profesor visitante del Instituto de Derecho Europeo y Comparado de la Universidad de Oxford y ex abogado laboralista. Autor de numerosos libros y articulados especializados y ponente de diversos másteres, cursos, ponencias y conferencias sobre Derecho del trabajo y Seguridad Social. Otra reforma laboral es posible: alternativas a la contratación temporal para frenar la precariedad L a reforma laboral de 2010 se encuentra ante La anterior circunstancia ha llevado a que algunos auto- una grave situación de paro generada por res hayan apuntado hacia un insalvable proceso de fragmen- la extinción de numerosos contratos tem- tación del ordenamiento laboral (Rodríguez-Piñero Royo). porales y por el recurso al despido, sea por Así, hay disfuncionalidades que, por otro lado, son inevita-causas económicas, sea disciplinario, como forma de ajuste bles si no se adoptan medidas correctoras, en un sistema di-de empleo (Agustí Maragall y Desdentado Bonete). Tras su in- señado alrededor de una relación laboral estable e indefinida,corporación con la reforma de 1984 (contrato temporal de fo- todavía hoy, al menos formalmente, considerada como típicamento del empleo), la contratación temporal pasa de ser algo pese a la realidad. Así, por ejemplo, la imposibilidad prácticaexcepcional y coyuntural en nuestro ordenamiento a adquirir de ejercer la mayoría de los denominados derechos colecti-carta de naturaleza en un espacio muy corto de tiempo. Las vos, que requieren del principio de estabilidad en el empleo,razones esgrimidas para la apertura generalizada de la tem- supuestos de excedencias de larga duración o algo tan sim-poralidad fueron, en un principio, fundamentalmente de cor- ple como las vacaciones anuales, sin tener que conformarsete económico, debido a la época de crisis que se atravesaba. con una mera compensación económica de las mismas, porAsí, se argumentaba que era excesivamente oneroso para los no mencionar las excesivas dificultades que experimenta elempresarios el mantenimiento del principio de estabilidad colectivo de trabajadores precarios para acceder a una pro-en el empleo en un ciclo de crecimiento económico negativo tección social digna.como el que se estaba viviendo (Palomeque López). Dichosargumentos económicos pasaron a adoptar cariz tecnológico, Los efectos negativos de una excesiva precarización nodebido a la incorporación de nuevas tecnologías que invadían sólo perjudican a los trabajadores, sino también a los pro-el mercado de trabajo (Pérez de los Cobos). pios empresarios (Rodríguez-Piñero Royo). En efecto, las altas tasas de rotación de trabajadores provocan una falta En cualquier caso, pronto quedó patente que la excesiva de profesionalidad y de mano de obra especializada, lo cualtemporalidad introducida en el mercado laboral no estaba impide la identificación del trabajador con la propia empresaproduciendo los frutos esperados. El ligero aumento experi- y desincentiva su interés en la marcha de la misma. Tambiénmentado en la recuperación del empleo más bien respondía se perjudica el sistema de protección social. El alto índicea tendencias cíclicas (García Ninet) y, en cualquier caso, de de rotación injustificado de los trabajadores produce efectosno ser así, hubiera sido de todos modos a costa de un precio negativos en el propio equilibrio financiero de la prestacióndemasiado alto, una excesiva precarización del mercado de por desempleo (López Gandía) e incrementa el gasto en pres-trabajo, sin resolver en absoluto el verdadero problema del taciones de asistencia sanitaria e incapacidades debido al au-paro, que se había convertido ya en estructural (Toharia). En mento en las cotas de siniestralidad laboral (Segura, Durán,efecto, el uso empresarial del amplio abanico de modalidades Toharia y Bentolilla).contractuales legalmente consagradas no tendía, como era sufinalidad, hacia la creación o al menos el reparto del empleo, La excesiva flexibilidad en la entrada ni siquiera ha ser-sino a la sustitución de los trabajadores fijos de plantilla por vido para corregir el paro estructural, consagrado en el mer-temporales (Palomeque López). cado laboral y que incluso ha mostrado tendencias alcistas iuris octubre 2010 11
    • Tribuna en las épocas de mayor número de contratos temporales. En contratación temporal. El recurso a la contratación temporal la reducción de la temporalidad ha sido escasa la inciden- (Pérez Rey) se produce por factores como: cia de las restricciones introducidas en la contratación tem- poral coyuntural, que queda únicamente para trabajadores La utilización abusiva de los contratos de obra o servi- discapacitados con el objetivo de recuperar el principio de cio y de eventualidad, el uso preferente de la contratación causalidad en la contratación temporal, y a la eliminación temporal como alternativa al trabajo indefinido a tiempo de ciertas modalidades contractuales temporales, como el parcial y la extensión excesiva por la jurisprudencia en ca- de lanzamiento de nueva actividad. De ahí que resulte sor- so de contratas, pese a su insuficiente neutralización por prendente la propuesta de recuperación de esta modalidad cláusulas de subrogación y por cierta interpretación juris- contractual por algún grupo parlamentario durante el debate prudencial. de la reciente reforma laboral (Enmienda n.º 24). Las bajas duraciones de los contratos temporales, Según el Documento con exceso de prórrogas o de nuevas contrataciones para ob- de trabajo del Gobierno viar las limitaciones legales de las prórrogas en el contrato “En la reducción sobre la reforma, “la dua- de eventualidad. Es ineficaz establecer límites al encadena- de la temporalidad lidad entre trabajadores miento “legal objetivo” pues los contratos no alcanzan los 24 fijos y temporales consti- meses en cuanto supone la transformación en indefinidos o ha sido escasa la tuye el problema estructu- se contrata a otro trabajador para el mismo puesto de traba- incidencia ral más grave de nuestro jo, a falta de intervención de la negociación colectiva en este mercado de trabajo”. Ade- supuesto. de las restricciones más, como ya señalaba el introducidas en Informe de la Comisión El escaso encarecimiento de los contratos desde el de expertos de la reforma punto de vista de la cotización a la Seguridad Social. Sólo se la contratación laboral de 2006, la contra- da en los de cortísima duración (ocho días) y en el incremento temporal” tación temporal es, desde de la cotización por desempleo, frente a la tímida reducción hace 25 años, la fórmula de costes en los contratos. mayoritariamente utilizada por las empresas españolas para obtener flexibilidad. De hecho, el recurso excesivo a la tem- Los bajos costes de indemnización por extinción (8 poralidad ha impregnado nuestro sistema de tal forma que ha días, 12 en discapacitados) sobre los que apenas interviene la reemplazado la utilización normalizada de múltiples institu- negociación colectiva (salvo en los contratos fijos de obra en ciones laborales como los periodos de prueba al inicio de las construcción) y de cotización a la Seguridad Social. El propio contrataciones indefinidas, la contratación a tiempo parcial, Documento de trabajo del Gobierno de febrero de 2010 reflexio- los contratos formativos o las medidas de flexibilidad interna naba sobre “la conveniencia de operar sobre las diferencias que, como es fácilmente constatable, es menos empleada en comparativas de este tipo de contratación en el orden económi- nuestro país que en otros de nuestro entorno europeo. co, en la doble vertiente de las indemnizaciones por fin de con- trato y los tipos de cotización de los mismos por la contingencia de desempleo”. Desde hace años, las Leyes de Presupuestos Causas del abuso de la contratación temporal Generales, al regular la cotización por desempleo, han previsto Pese a reducirse, a causa de la crisis, el porcentaje de una cotización superior para los contratos temporales, que pue- contratación temporal sobre el total en términos absolutos, de haberse revelado como insuficiente para cubrir los costes de se sigue dando una excesiva precarización laboral. Sólo la rotación de mano de obra y no ha servido como medida disua- actual crisis ha logrado situar claramente las tasas de tem- soria de la celebración de contratos temporales. poralidad por debajo del 30%. Se ha generado así una seg- mentación que, por otra parte, incide de manera especial en La inadecuación del régimen de las indemnizaciones los trabajadores más jóvenes y, con carácter más general, en por despido, pensadas para indefinidos y, aun así, con difi- aquéllos con menor nivel de cualificación profesional. Pese cultades y especialidades derivadas de la llegada del término a que ha descendido el porcentaje de contratos temporales como límite (STS de 29 de enero de 1997 (Rec. 3461/1995). al caer sectores de la construcción y los servicios, donde son Ello podría haber llevado a plantear la conveniencia de un abundantemente utilizados, los nuevos contratos en estos y régimen indemnizatorio propio y a establecer garantías del otros sectores siguen alcanzando un porcentaje muy elevado cumplimiento íntegro de la duración. Incluso en caso de frau- de contratación temporal, casi del 90%. de de ley, las indemnizaciones por despido, al utilizar para su cálculo el mismo criterio que en los contratos indefinidos —la Así pues, se ha agudizado la situación del mercado de antigüedad—, no disuaden de su celebración. trabajo existente con anterioridad, la “cultura de la tempora- lidad” en fraude de ley es la práctica habitual y se ha demos- La insuficiente actuación inspectora, hasta el punto trado la ineficacia de las medidas disuasorias del abuso de la de que el citado Documento de trabajo del Gobierno habla 12 iuris octubre 2010
    • de la necesidad de “programar campañas sistemáticas por establecerá requisitos dirigidos a prevenir la utilización abusi-parte de la Inspección de Trabajo y Seguridad Social para va de contratos de duración determinada”. De ahí que resul-controlar la contratación temporal injustificada o realizada te poco esperanzador el intento del referido Documento delen fraude de ley”. También es insuficiente la incidencia Gobierno de implicar a la negociación colectiva o facultarlede las facultades interventoras de la Seguridad Social de nuevo para ampliar la duración del contrato de obra si-por la vía del art. 145 bis de la Ley General de la Seguri- guiendo el modelo del contrato de eventualidad, que puededad Social desde la prestación indebida de desempleo. Su ampliarse hasta tres cuartos y como máximo 12 meses en uninterpretación jurisprudencial se vincula más claramente arco temporal de 18 (art. 15.1 b) ET).con la percepción indebida de las prestaciones que con elabuso de la figura del contrato de obra o de eventualidad Cabe finalizar destacando la amplísima utilización de(SSTS 10 de octubre de 2007 (Rec. 3782/2006), 26 de di- la contratación temporal en el ámbito de las Administra-ciembre de 2007 (Rec. 4831/2006), 14 de enero de 2008 ciones públicas. Las escasas consecuencias jurídicas, dada(Rec. 778/2007), 29 de enero de 2008 (Rec. 4488/2006), 7 la construcción jurisprudencial de la figura del indefinidode febrero de 2008 (Rec. 857/2007), 19 de febrero de 2008 no fijo, acentúan todavía más el recurso arbitrario y genera-(Rec. 1353/2007), 14 de mayo de 2008 (Rec. 1829/2007), lizado a modalidades de contratación, como obra y servicio29 de mayo de 2008 (Rec. 2315/2007), 4 de noviembre de para hacer frente a situaciones estables o permanentes sin2008 (Rec. 3179/2007), 20 de noviembre de 2008 (Rec. aumentar las plantillas. De ahí que el referido Documento4309/2007), 26 de noviembre de 2008 (Rec. 534/2008), del Gobierno hable de que las medidas de reducción de la26 de enero de 2009 (Rec. 220/2008), 15 de enero de 2009 temporalidad deben extenderse a todas las Administraciones(Rec. 505/2008), 9 de marzo de 2009 (Rec. 4429/2008) y 11 públicas.de mayo de 2009 (Rec. 1421/2008), entre otras. Medidas alternativas El escaso papel de la negociación colectiva para con-trolar el uso encadenado de contratos temporales en dis- Autores como Cabeza Pereira y Ballester Pasto han llega-tintos puestos de trabajo pese al llamamiento que hace a la do a proponer, como vía garantista máxima, la propia desapa-misma la Ley 43/2006, de 29 de diciembre, para la mejora rición de la contratación temporal “de causa difusa”, obra ydel crecimiento y del empleo en su art. 15.5, según el cual servicio, y eventualidad y contratación temporal vinculada a“atendiendo a las peculiaridades de cada actividad y a las la contrata permitiendo en todos los casos actuales la extin-características del puesto de trabajo, la negociación colectiva ción por causas empresariales cuando desapareciera la razón actual que permite el recurso a la temporalidad. Sólo queda- rían como contratos temporales el contrato de interinidad por sustitución y los contratos formativos. Sin llegar tan lejos, en materia de contratación tem- @ poral cabría plantear alguna de las siguientes medidas alternativas: Una vuelta a la causalidad de la contratación tempo- ral, definiendo de nuevo los supuestos de contratación temporal. A ello alude el Documento del Gobierno de febrero de 2010 al decir que “sin ánimo exhaustivo, es necesario re- flexionar una vez más sobre la definición de las causas de las distintas modalidades contractuales por tiempo determinado o sobre la vinculación del contrato de obra o servicio a la sub- contratación empresarial”. Habría que abordar el supuesto de la expansión del contrato de obra ligado a la contrata o a las subvenciones u otras partidas presupuestarias de Adminis- traciones públicas abandonando, a nuestro juicio, la idea de la causualidad desde la empresa que externaliza, construir la idea de causalidad desde la contratista sin vincularla a “una contrata” y revisar que la pérdida de contrata sea automáti- camente causa de despido objetivo. El interrogante es si fuera de este supuesto hay todavía recorrido para una redefinición legal de las causas del contrato de obra que han permane- cidas inalteradas desde la reforma laboral de 1994; eviden- temente sí lo hay en caso de contratos de obra vinculados a iuris octubre 2010 13
    • Tribuna la contrata o a subvenciones públicas y en este sentido se y del resto de la contratación permitiría a los empresarios planteó en la tramitación del Proyecto de Ley en el Congreso honestos competir en condiciones de ventaja frente a los que (Enmienda n.º 97). utilizan la temporalidad, no por necesidad estratégica, sino por sus bajos (nulos) costes de despido. De esta forma, el em- El establecimiento de topes de contratación tem- presario tendría dos opciones reales: o contratar con costes poral por obra y servicio y eventualidad en relación de despido como los actuales, pero con salario de convenio con la plantilla, clarificando los efectos jurídicos de su actual, o contratar temporalmente, es decir, con nulos costes incumplimiento, dado el discutible alcance y eficacia de de despido, pero con costes mensuales salariales mucho más los establecidos en la negociación colectiva. Hasta ahora, elevados. Esta idea se incardina en la filosofía de los salarios ha sido poco operativa la previsión de estos topes en la ne- de eficiencia que hace tiempo que ha salido a la luz en otros gociación colectiva al darse en sectores en los que prácti- países y en el análisis económico. camente la mayoría de la mano de obra era temporal, como en construcción. De ahí la necesidad de mantenimiento Otra vía podría haber sido trasladar ese coste a la indem- de las previsiones específicas en la Ley 32/2006, de 18 de nización por fin de contrato (por ejemplo, el 10% del salario octubre, reguladora de la subcontratación en el sector de bruto) siguiendo el modelo francés. O fijar una indemniza- la construcción. ción tarifada de inicio que se incrementara en función de la antigüedad. Un incremento de los costes de la contratación tem- poral, ya sean los costes de cotización a la Seguridad So- Mientras se mantenga la contratación temporal en los cial, ya los costes de finalización del contrato elevando términos actuales de coste es ilusorio pensar que un abarata- las indemnizaciones actuales (8 días, 12 en contrato de miento generalizado del coste de la indemnización prevista fomento de empleo de discapacitados), para aproximarlas para el despido improcedente pudiera alterar esa irregulari- a las de despido objetivo. Cabría haber fijado indemniza- dad. La contratación temporal se utiliza como mecanismo de ciones más elevadas incluso en los supuestos de despido adaptación a las circunstancias empresariales, por lo que su común para los contratos temporales celebrados en fraude alternativa no es propiamente el despido improcedente, sino de ley cuando no su consideración como despidos nulos. el despido procedente por causas empresariales. Pero lo de- Asimismo, cabe proponer también una nueva metodolo- cisivo es que el coste de la terminación del contrato temporal gía para el cálculo de la indemnización por despido en los es casi inexistente por lo que el abaratamiento del coste del contratos temporales, basada en un porcentaje del salario despido que no se sitúe en esos parámetros seguirá sin ser bruto percibido. una alternativa eficiente desde el punto de vista estrictamen- te económico. Por ello, es más razonable aproximar el coste Algunos autores han desde el aumento de la indemnización por extinción de los planteado actuar sobre los contratos temporales que reduciendo el de los indefinidos, “La reforma no costes salariales, aunque vía contrato único o mediante subvenciones. lucha contra la su formulación jurídica precariedad desde pueda encontrar algunos obstáculos derivados del Una revisión de los efectos de la contratación tempo- ral en fraude de ley en las Administraciones públicas. En una redefinición de principio de igualdad. la regulación actual se da la paradoja de que los contratados En este sentido, Antonio en fraude de ley gozan de menos derechos que los correcta- las causas por las Mora ha señalado cómo el mente contratados como temporales en el ámbito del empleo que puede acudirse mercado de trabajo espa- público. En su caso, podría desarrollarse mejor la figura del a la contratación ñol se ha mostrado muy indefinido no fijo estableciendo un régimen jurídico que lo flexible, porque ha des- distinga del supuesto de interinidad, es decir un tertium ge- temporal” pedido mucho sin que las nus, un específico contrato indefinido con ciertos derechos de empresas hayan cerrado antigüedad y en caso de extinción. ni mucho menos al mis- mo ritmo. Y plantea un aumento notable del salario mínimo En este sentido, la responsabilidad de las Administracio- de los contratos temporales: a menor coste de despido, más nes públicas en la temporalidad es grande ya que se produce coste salarial; a mayor coste de despido, menor salario mí- por tres vías: contratación temporal directa, mediante la uti- nimo. Así, los empresarios sólo contratarían temporalmente lización de subcontratas con empresas de servicios y a través por necesidad de gestión y no por abaratamiento de costes de los programas anuales. indiscriminado, con lo que se rompería la perversión actual en las relaciones laborales. Un avance en lo que había quedado a medias en la reforma de 2006 (Ley 43/2006) respecto a la fijación En efecto, una división en dos del salario mínimo según de las duraciones, en especial en caso de encadenamiento contrato fijo —es decir, el de los costes de despido actuales— para distintos puestos de trabajo y para supuestos en que, 14 iuris octubre 2010
    • siendo el mismo puesto, se contrataran distintos trabaja- por parte de la empresa, y cuantitativamente, con límitesdores y haber previsto algún mecanismo en caso de que el máximos de contratos temporales, de conformidad con elconvenio colectivo no abordara esta materia como la aplica- total del volumen de plantilla de la empresa. De tal forma seción de la regla común que limita el encadenamiento; por podría controlar y reducir el número de contratos temporalesejemplo, la aplicación supletoria de los límites comunes de a un porcentaje determinado, lo que no ha logrado ningunaencadenamiento, incluso calificando el supuesto de despido otra de las medidas adoptadas, pues, como se sabe, tenemosnulo con obligación de readmisión (Cabeza Pereiro y Balles- el porcentaje más alto de temporalidad de Europa y posible-ter Pastor). mente del mundo. Un reforzamiento de las sanciones en los supuestosde encadenamiento de contratos y del control por la Ins-pección y por los representantes de los trabajadores, y unaderogación de la competencia de la negociación colectiva Bibliografíapara la concreción del concepto de obra y la ampliación dela duración del concepto de eventualidad, salvo los contratos Agustí Maragall, J.: “El denominado ‘despido impro-de fijos de obra, pues contribuye a “normalizar” la idea de la cedente’ como alternativa a la extinción por causas objeti-temporalidad e impide en ciertos sectores la configuración de vas y al despido colectivo: reflexión crítica y límites”, encontratos fijos, continuos o discontinuos. Revista de Derecho Social, n.º 48, 2009. Cabeza Pereiro, J. y Ballester Pastor, M.A.: Infor- me sobre el empleo 2010. Madrid: Ministerio de Trabajo eContratación temporal injustificada Inmigración, 2010. En conclusión, la reforma podría haber abordado el Desdentado Bonete, A.: “Dos ideas sobre el despido”,problema de la segmentación del mercado de trabajo por en Diario LA LEY, n.º 7338, 2010.otras vías que no se ligaran a los costes del despido, sino García Ninet, J.I.: “Política de empleo y desempleo”,reforzando la causalidad para reducir la excesiva contrata- en Tribuna Social, n.º 32-33, 1993.ción temporal que no responde a unos criterios o principios López Gandía, J.: “La reforma del mercado de tra-de causalidad, esto es, a la llamada contratación temporal bajo según el documento presentado al CES”, en Tribunainjustificada. En este punto, y valorando el modelo de con- Social, n.º 32-33, 1993.tratación temporal existente, se ha puesto de relieve cómo Mora, A.: “El error del legalismo”, en Nueva Tribuna,las causas de la contratación temporal injustificada se dan 25 de noviembre de 2009.sobre todo por el abuso de los contratos de obra o servi- Palomeque López, M.C.: “Un compañero de viajecio y de eventualidad, sin que la reforma laboral de 2006 histórico del Derecho del trabajo. La crisis económica”,consiguiera avanzar hacia una reducción real de la tasa de en Revista de Política Social, n.º 143, 1984.temporalidad ni hacia un mayor control del encadenamiento Pérez de los Cobos Orihuel, F.: Nuevas tecnolo-objetivo, esto es, para el mismo puesto de trabajo, de los gías y relación de trabajo. Valencia: Tirant lo Blanch,mencionados contratos temporales ni subjetivo, es decir, 1990.la contratación sucesiva de distintos trabajadores para el Pérez Rey, J.: Estabilidad en el empleo. Madrid:mismo puesto de trabajo. Trotta, 2004. —La transformación de la contratación temporal en in- La reforma de 2010 no ha abordado la lucha contra la definida: el uso irregular de la temporalidad en el trabajo.precariedad en el empleo desde su raíz, es decir, desde una Valladolid: Lex Nova, 2004.redefinición de las causas por las que puede recurrirse a la —“La incidencia de la Directiva 1999/70 sobre con-contratación temporal, esto es, frontalmente, sino sólo de tratación temporal”, en Revista de Derecho Social, n.º 10,manera indirecta, sobre la duración y la cuantía de las indem- 2000.nizaciones que ha de abonar la empresa a su terminación, su- Rodríguez-Piñero Royo, M.C.: “Ordenación y flexi-biendo un peldaño más en la línea iniciada por la reforma de bilidad del mercado de trabajo”, en Relaciones Laborales,2006 (Ley 43/2006), cuyos objetivos ya se señalaron antes, n.º 13, 1993.en especial en lo que se refiere a la utilización no justificada Segura, J., Durán, F., Toharia, L. y Bentolilla, S.:de la contratación temporal. Análisis de la contratación temporal en España. Madrid: Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, 1991. Puede alegarse que es ya muy difícil recuperar la causa- Toharia, L.: “El mercado de trabajo español: evolu-lidad. De ahí que otros ordenamientos adopten posibilidades ción y perspectivas”, en VVAA: Debates sobre el empleode contratación temporal no causales, simplemente limita- en España. Madrid: Ministerio de Trabajo y Seguridaddas: temporalmente, con el señalamiento de una duración Social, 1992.máxima y con el pago de la totalidad de los salarios, hasta laduración máxima, en el supuesto de rescisión extemporánea iuris octubre 2010 15
    • ProtagonistasAutor: Alberto G. Luna y Carolina Menéndez Fotografías: Juan Manuel Miranda MARÍA ÁNGELES ALCALÁ Directora general de los Registros y del Notariado “El nuevo modelo de Registro Civil se adapta a las necesidades del ciudadano del siglo XXI” Resolver los problemas suscitados con el funcionamiento del Registro Civil y crear una estructura a partir de las nuevas tecnologías de la información para que deje de ser una carga y se convierta en un servicio para el ciudadano. Según María Ángeles Alcalá, éste es el nuevo Registro Civil que se plantea en el Proyecto de Ley presentado el pasado mes de julio. La directora general de los Registros y del Notariado aboga por liberar a los ciudadanos de la mayor parte de las cargas administrativas. E n lo sucesivo, de forma general, el ciu- Pregunta: El Registro Civil acumula el mayor número dadano no va a tener que acudir perso- de quejas de la ciudadanía, según la memoria publica- nalmente al Registro Civil. Solamente en da en el 2008 por la Unidad de Atención Ciudadana del caso de que haya datos que sean impres- CGPJ. ¿El nuevo Registro Civil que se plantea en el Proyec- cindibles o haya habido algún error en la comunicación to de Ley presentado el pasado julio logrará que cambie podrá ser requerido, pero esos serán casos extraordinarios esta realidad? y numéricamente muy poco significativos.” Así de claro se Respuesta: Una de las razones por las que se ha puesto pronuncia la directora general de los Registros y del Nota- en marcha este Proyecto de Ley es, precisamente, intentar riado, María Ángeles Alcalá, licenciada en Derecho, docto- resolver los problemas que se han suscitado con el funcio- ra en Derecho Mercantil y profesora titular con una amplia namiento y con las quejas relativas al Registro Civil que, por carrera docente. “Los nacimientos y defunciones serán cierto, son ajenos a la propia estructura del Registro Civil notificados por los centros de salud. En el caso de las cer- ya que se han generado fundamentalmente por los cambios tificaciones, las Administraciones públicas podrán acceder sociológicos que se han producido en España en las últimas a unos datos estandarizados y tampoco necesitarán que décadas y por la lenta adaptación a esos cambios. Pero no es el ciudadano les lleve la certificación. Igual sucederá con esa la única intención que hemos tenido con el Proyecto sino, los poderes, ya que será el notario el que telemáticamente además, crear un nuevo modelo de Registro Civil adaptado a remita los elementos básicos del poder para su incripción. las necesidades de los ciudadanos del siglo XXI en el que éste En el caso del matrimonio, serán los Ayuntamientos los sea el eje central y donde se incorporen principios y valores que harán la revisión.” constitucionales y una estructura adaptada a las nuevas tec- 16 iuris octubre 2010
    • iuris octubre 2010 iuris mayo 2008 17
    • Protagonistas nologías de la información y comunicación. Donde el Registro municipales, desde los libros de 1950 hasta la actualidad, Civil no sea, en definitiva, una carga para los ciudadanos, está muy avanzado, prácticamente a punto de concluir. En sino un servicio. este momento, también se está digitalizando el Registro Civil Central. Todo esto ha supuesto una inversión muy importante P: ¿Podría indicar las aportaciones de su departamen- que era imprescindible para llevar a cabo un Registro con to en la preparación de dicha normativa? funcionamiento electrónico. No se podía reformar el Registro R: Ciertamente, ha sido una aportación fundamental. He- Civil, sobre todo en los aspectos tecnológicos y organizativos, mos trabajado muy intensamente en la elaboración del texto hasta que no se creara una plataforma y un sistema de fun- de la nueva Ley del Registro Civil en todo el proceso de deba- cionamiento de esta naturaleza informática, y para eso era te, tanto interno en el Ministerio como en los generados en necesaria esta inversión. los entornos jurídicos. Y lo hemos hecho gracias al impulso del ministro de Justicia, ya que éste era uno de sus objetivos P: ¿Cómo se organiza el nuevo Registro? fundamentales desde que llegó a dirigir el Ministerio, y tam- R: El nuevo Registro va a ser único para toda España. A bién del propio presidente del Gobierno, al estar el proyecto diferencia de lo que ocurre en la actualidad, que hay 431 de modernización de la Justicia en su programa electoral. Registros municipales y más de 7.000 Juzgados de Paz, a partir de ahora habrá un único Registro con 106 oficinas de P: ¿Cómo cambiará Registro Civil repartidas por todo el territorio español, que “Cuando los jueces, Registro la implanta- el funcionamiento del no 106 Registros Civiles, más las oficinas consulares, cuya estructura no se ha cambiado. El criterio de distribución se en la legislación ción del Registro úni- corresponde, por un lado, con la estructura del Estado en for- actual, actúan co? Grosso modo, ¿qué ma de Comunidades Autónomas y, por otro, con la distribu- tramitaciones se verán ción geográfica de la población. Cada Comunidad Autónoma como encargados simplificadas? tendrá como mínimo un Registro Civil, lo cual no significa del Registro R: Pues prácticamen- que haya sólo uno. te todas. Partimos de una Civil, lo hacen situación en la que el ciu- P: ¿Cómo es posible pasar de un número tan elevado sin competencias dadano tiene que acudir de Registros Civiles a sólo 106? al Registro para solicitar R: Es una cuestión interesante que se explica muy fácil- ni funciones la inscripción de determi- mente. El ciudadano no tendrá que ir al Registro Civil. La jurisdiccionales” nados hechos y actos. Si mayor parte de los trámites que se tienen que hacer en el tenemos un niño inmedia- Registro Civil se harán por vía telemática, por tanto, no existe tamente después tenemos en este momento esa preocupación de acercar la oficina al que inscribirlo, igual que el matrimonio. En lo sucesivo, de ciudadano que había desde la Ley de 1870 e incluso la de forma general, el ciudadano no va a tener que acudir perso- 1957, porque ahora el ciudadano va a poder hacer todo o casi nalmente al Registro Civil. Sólamente en aquellos supuestos todo telemáticamente y tampoco va a tener que hacerlo él en los que haya datos que sean imprescindibles o haya habi- mismo en persona. do algún error en la comunicación podrá ser requerido, pero esos serán casos extraordinarios y numéricamente muy poco P: ¿Está previsto algún calendario o planificación para significativos. Los nacimientos y defunciones serán notifica- su puesta en marcha? dos por los centros de salud. En el caso de las certificaciones, R: El Proyecto de Ley entrará a debate parlamentario en las Administraciones públicas podrán acceder a unos datos breve, desde luego en este año. La propia Ley prevé una vaca- estandarizados y tampoco necesitarán que el ciudadano les tio de dos años. La complejidad de la puesta en funcionamien- lleve la certificación. Igual sucederá con los poderes, ya que to de un sistema nuevo completamente distinto al vigente será el notario el que telemáticamente remita los elementos exigía una vacatio considerable, que incluso en algún caso se básicos del poder para su incripción. En el caso del matrimo- nos ha sugerido que fuera mayor, pero entendemos que dos nio, serán los Ayuntamientos los que harán la revisión. Es años para poder tener todo dispuesto es suficiente. En todo decir, que el ciudadano se verá liberado de la mayor parte caso, cuando la Ley sea promulgada deberá llevarse a cabo de las cargas administrativas que la normativa del Registro un Reglamento del Registro Civil adaptado a los términos de Civil les exigía. la Ley, que desarrolle algunos aspectos técnicos y organiza- tivos que la Ley evidentemente no puede regular por sí sola. P: ¿Está aprobada una inversión económica para per- mitir su entrada en funcionamiento? P: ¿Cómo se articulará la conexión entre Administra- R: Se ha hecho una importante inversión económica por ciones? ¿Es técnicamente posible a día de hoy? lo que ha supuesto todo el proceso de digitalización e infor- R: Eso es algo que no depende del Ministerio de Justicia matización de los Registros tal y como están en la actua- porque es un programa mayor que tiene que ver con toda lidad. El proceso de digitalización de los Registros Civiles la Administración española. Existe un programa nacional 18 iuris octubre 2010
    • cuyo objetivo es conectar todas las Administraciones en judicial y eso no ha sido cambiado por la nueva Ley porquetodos sus contextos y, por tanto, también lo que será la ésta sólo regula los aspectos registrales y no las cuestionesconexión con el Registro Civil. A día de hoy se plantean que de fondo puedan ser objeto de una controversia en elalgunos problemas pero, desde luego, es un camino que se ámbito jurisdicicional.ha iniciado ya y que el Gobierno español tiene como unode sus objetivos. P: ¿El Proyecto supera las reservas expresadas por el Consejo Fiscal sobre el Anteproyecto en el sentido de que P: ¿Cómo se configura el papel del Ministerio Fiscal y la desjudicialización va demasiado lejos?la jurisdicción civil respecto a los expedientes registrales? R: Aquí hemos atendido con sumo interés todos los in- R: El Ministerio Fiscal desempeña un papel muy impor- formes que se han trasladado a los órganos competentes,tante. La norma ha adaptado sus funciones a la nueva confi- entre ellos los de la Fiscalía del Consejo Fiscal y del Consejoguración del Registro Civil pero, en todo caso, su figura no General del Poder Judicial. Creo que se ha dado una respuestapuede perder la importancia que ha tenido tradicionalmente satisfactoria porque se ha desjudicializado la decisión queporque realiza labores de protección e intervención en ma- tiene que ver con la inscripción, es decir, con los aspectosteria registral. Tendrá una participación en la protección de puramente registrales, pero no se han desjudicializado lasmenores abandonados y también en todos aquellos aspectos controversias que puedan afectar a los hechos y actos queque puedan considerarse de orden público y que requieran en la inscripción se pretenden. Por tanto, sobre la validez deluna actividad dentro de sus competencias. Hay aspectos acto o sobre la existencia del hecho tendrán que seguir de-que, antes de acceder al Registro, pueden y deben ser objeto cidiendo los tribunales como ha sucedido siempre. Es ciertode una decisión judicial como, por ejemplo, si se discute la que algunos aspectos se han desjudicializado porque ya nofiliación de un recién nacido. Obviamente, ese tipo de con- son los jueces los encargados del Registro Civil, pero tambiénflictos no pueden ser resueltos en el Registro Civil, sino que es importante resaltar que cuando los jueces, en la legisla-tiene que ser un juez quien lo determine. Hay aspectos, actos ción actual, actúan como encargados del Registro Civil, loy hechos que tienen que ser discutidos por una sentencia hacen sin competencias y sin funciones jurisdiccionales. Por Su primer reto profesional Cuando me incorporé a la Dirección General me planteé algunos retos. Algunos están en camino como el de la Ley de Registro Civil o el de mejorar el Reglamento del Registro Mercantil, pero no me quedaría con- tenta si efectivamente no consiguiéramos que notarios y registradores llegaran a un buen entendimiento. Su mayor logro No soy yo la persona más adecuada para decirlo, pero quizás el Proyecto de Ley del Registro Civil, del cual estoy muy satisfecha. A quién admira A mucha gente que tiene que ver con ámbitos muy distintos. Hay una cosa que me encanta de la gente, y es cuando se hacen las cosas bien, y me da igual que sea algo pequeño o algo grande. Si no fuera jurista Hay diversas disciplinas que me gustan mucho, como la Economía, la Historia, la Literatura y el Arte. No tienen mucho que ver entre sí, así que lo mejor que me ha podido pasar es haber sido jurista. Cuando no trabaja Me encanta caminar, dar largos paseos, leer, el cine, viajar y la compañía de la gente. Pecado confesable Si es confesable tiene poco de pecado. iuris octubre 2010 19
    • Protagonistas tanto, en ese sentido ha habido más un cambio de estructura y organización que un cambio sustancial en cuanto a lo que es materia estrictamente judicial y materia de funcionamien- to exclusivamente registral. P: ¿Y el reparo expresado por el CGPJ en el sentido de que se atribuya a los alcaldes o concejales delegados la competencia exclusiva para autorizar y celebrar matri- monios civiles? R: En este sentido, nos hemos hecho eco de una práctica social. En los matrimonios civiles se ha dado un desplaza- miento en su celebración. Se producían en los juzgados por- que eran los jueces los encargados del Registro Civil, no por otra razón, y a partir de ahora se harán en los Ayuntamientos ya que es allí donde se va a instruir el expediente. Como Administración pública que es, en ella van a poder acceder a algunos datos registrales y, por tanto, van a poder comprobar hechos como, por ejemplo, si son mayores de edad o no, o si existe un matrimonio previo. En este caso concreto, la cele- bración del matrimonio se prevé en el Ayuntamiento porque ya no tiene sentido que existan dos lugares distintos para la celebración de matrimonio civil y después se instruya en los Ayuntamientos el expediente. Si hay alguna duda o no constan datos, tendrán el auxilio del encargado del Registro Civil, que lo lógico es que sea el de la oficina más cercana. P: ¿Se prevé recupe- de los libros del Registro por medios telemáticos. Esta Ins- rar el Proyecto de Ley de trucción está avanzada y mi intención es promulgarla en “Me encantaría Jurisdicción Voluntaria un periodo de tiempo muy corto. Esto significará que ciuda- que desaparezca tal como reclamaban los danos, notarios y Administraciones públicas podrán obte- el enfrentamiento jueces? el último año, el R: En ner una información de los datos del contenido de los libros por medios electrónicos y en plazos cortos. Otra cosa es la entre notarios y Ministerio de Justicia ha interconexión que requiere de mayor trabajo y esfuerzo y, registradores para dado muestras muy claras en el sentido de potenciar sobre todo, de una mayor inversión por parte de los colegios profesionales. En relación con el Registro Mercantil, la idea que no se transmita toda aquella legislación también es avanzar en un funcionamiento electrónico. Ade- una imagen que pueda resolver de ma- más, si hay una tendencia normativa en todo el mundo en el nera no contenciosa los ámbito del Derecho mercantil en general es la transparecia distorsionada conflictos entre particula- y el Ministerio está dispuesto a facilitarla a través de medios de su función” res. Hay dos pruebas cla- electrónicos. ras: el Proyecto de reforma de la Ley de Arbitraje y de P: ¿Cree que la nueva normativa terminará con los Ley de Mediación. Una ya es Proyecto y la otra es Anteproyec- enfrentamientos entre notarios y registradores? to, y allí se evidencia ese impulso que refleja una tendencia R: Me gustaría poder decir que sí y me encantaría que en toda Europa a buscar soluciones no contenciosas a con- ése fuera el resultado. Que termine ese enfrentamiento entre flictos entre particulares. En esa línea, la Ley de Jurisdicción notarios y registradores porque, aunque la discrepancia jurí- Voluntaria, que quedó parada en la tramitación parlamenta- dica es perfectamente lógica, son dos sectores profesionales ria, tiene pleno encaje. y colectivos de funcionarios públicos que contribuyen de manera muy importante a nuestro sistema jurídico. Ambos P: Además del Registro Civil, se ha anunciado la han consolidado con los años un modelo de seguridad jurí- revisión de la normativa del Registro Mercantil, ¿ve- dica preventiva que ha sido muy eficaz y es una lástima que remos en esta legislatura la conexión telemática a los ese buen hacer cotidiano no se traslade adecuadamente a la Registros Mercantiles, de la Propiedad y de Bienes ciudadanía. Esperamos que algunas de las razones de esos Inmuebles? enfrentamientos desaparezcan y que no se transmita una R: Estamos trabajando en una Instrucción con la que se imagen distorsionada de la función notarial y registral y del pretende facilitar la publicidad de los datos del contenido sistema de seguridad jurídica preventiva que tenemos. 20 iuris octubre 2010
    • P: ¿Podría confirmar algún avance en la interconexión Estructurales, ¿han surgido desajustes en la aplicaciónprevista de los Registros comunitarios? de dicha normativa? R: Es verdad que se está trabajando mucho en esto. En mayo R: Cuando la Ley entró en vigor se anunciaban grandespasado se reunió en Madrid una asociación que está trabajando problemas si no se abordaba inmediatamente una reformacon proyectos piloto en esta materia, asociación de carácter del Reglamento del Registro Mercantil. A día de hoy, en laprivado pero que sí ha servido para esclarecer cómo se puede Dirección General de Registros y del Notariado no nos constaarticular el sistema de interconexión. Yo creo que la interco- que se haya producido una avalancha de recursos como con-nexión no puede darse en el sentido de una red en la que todos secuencia de la interpretación de la Ley de Modificaciones Es-los Registros o registradores vuelquen los datos. Esto es un tructurales, ni tampoco como consecuencia de la desconexiónproyecto inviable. Pero sí un sistema mediante el cual exista un entre la Ley y el Reglamento del Registro Mercantil. Cuestiónacceso en toda Europa a datos homologables y estandarizados distinta es que tengamos que modificar el Reglamento porsobre las empresas que operan en la Unión Europea. En mi distintas razones pero en este momento, afortunadamente,opinión, éste es un proyecto que podemos tardar más o menos no se han producido recursos ni problemas de aplicación deen resolver pero que no tiene vuelta atrás. Existen operaciones la Ley.transfronterizas que tienen una regulación en el contexto de laUE y para ese tipo de operaciones es importante conocer deter- P: ¿Cuál es el siguiente paso para la modernización deminados datos registrales que afectan a las mismas. Buscar un nuestro Derecho societario tras la aprobación de dichamecanismo electrónico y a distancia por el que pueda transmi- norma y del Texto Refundido de la Ley de Sociedades?tirse información a nivel europeo que conste en los Registros es R: Trabajar en la transposición de la Directiva comuni-algo ineludible. No se puede pretender crear un único sistema taria sobre derechos de los accionistas. Esta Directiva tieneregistral a nivel europeo porque hay demasiadas diferencias que trasladarse a la normativa estatal; no podía hacerse enentre los sistemas registrales en Europa y seguramente sería el Texto Refundido precisamente porque el mandato norma-un proyecto inviable, pero transmitir información con conexión tivo no lo permitía. También se ha anunciado la necesidaden ese sentido me parece que sí es posible. de hacer nuevos avances en la modernización del Derecho de Sociedades que iremos avanzando de manera intensa y P: Otro motivo para reformar el Registro Mercantil es pensada, porque la legislación siempre debe hacerse conadaptarlo a las innovaciones de la Ley de Modificaciones reflexión.
    • Oficina judicial El futuro del proceso penal en la nueva oficina judicial La instauración de la nueva oficina judicial, con las reformas recientes, va a suponer una superación o, mejor dicho, readaptación, de las viejas y obsoletas estructuras judiciales en todos los procedimientos judiciales, entre ellos, el penal. La pendiente reforma de la Ley Enjuiciamiento Criminal también contribuirá a ello. MARÍA TERESA RODRÍGUEZ PERALTA Juez sustituto JOSEFA FERNÁNDEZ NIETO Secretario judicial titular. Doctora en Derecho L a normativa que refor- ma la legislación pro- cesal para su adapta- ción a la nueva oficina judicial (Ley 13/2009 y Ley Orgánica 1/2009, de 3 de noviembre) parte, en gran medida, al menos en lo que res- pecta al ámbito penal, del articulado del Proyecto de Ley Orgánica, iniciado en el año 2005, por el que se pretendió, sin éxito, la adaptación de la legislación procesal a la Ley Orgánica 6/1985, de 1 de julio, del poder judicial, reformando el recurso de casación y generalizando la doble instancia penal. La presente iniciativa, además de es- pecificar las competencias del secreta- rio judicial, adaptando la ley procesal al contenido de los artículos 452 a 462 de la Ley Orgánica del Poder Judicial (LOPJ)22 iuris octubre 2010
    • y al Real Decreto 1608/2005, de 30 de promover el acceso de los letrados de la cesidad de que esta garantía no quedediciembre, por el que se aprueba el Re- defensa a las copias de los atestados en limitada a los procedimientos incoadosglamento Orgánico del Cuerpo de Secre- las actuaciones ante el juzgado de guar- como diligencias urgentes, sino quetarios Judiciales, introduce importantes dia en el procedimiento para el enjuicia- sea extendida al resto de procedimien-novedades en la ley rituaria, que serán miento rápido de delitos. Dicho texto ex- tos, excepto a aquellos que hubiesen si-analizadas, comenzando por aquellas presaba que: “Los señores fiscales han de do declarados secretos. La misma pre-que tienen incidencia en nuestra labor. ser valedores del derecho de defensa que visión debería hacerse para los juiciosComo anuncia la Exposición de Motivos, asiste al imputado [...] promoviendo en el inmediatos de faltas, máxime cuando“se trata en síntesis de que los jueces y juzgado de guardia, en el seno del proce- se celebren las vistas de forma inmi-magistrados dediquen todos sus esfuer- dimiento para el enjuiciamiento rápido nente. En relación con el refuerzo delzos a las funciones que les vienen enco- de determinados delitos, el libre acceso derecho de defensa, no estaría de másmendadas por la Constitución de juzgar y del letrado a las diligencias practicadas, aprovechar la presente reforma parahacer ejecutar lo juzgado”, concediendo postulando específicamente la entrega al atribuir al abogado de la víctima la re-para ello competencias no jurisdiccio- letrado defensor de una copia del atesta- presentación de la misma en todas lasnales a otros funcionarios, entre los que do una vez hayan sido incoadas por el actuaciones que se materialicen ante eldestaca el secretario judicial. juez de instrucción diligencias urgentes juzgado de guardia, tal como expresa- conforme al artículo 797.1 LECrim. En mente se establece para el letrado de la Atendida la especial naturaleza del los supuestos de denegación improceden- defensa en este precepto.procedimiento, básicamente se esta- te de copias de atestados a los letradosblecen las competencias del secretario defensores por el juzgado de guardia ha-judicial recogidas en la LOPJ y Ley de brán de interponer los correspondientesEnjuiciamiento Civil (LEC), que quedan recursos o en su caso adherirse a los in- La previsiónpor tanto circunscritas a los actos de terpuestos por la defensa.”tramitación e impulso de las actuacio- de obligatoriedad delnes y cuestiones de carácter civil que Esta previsión, que sin duda es po- traslado de copia delson determinadas en el proceso penal, sitiva, se considera insuficiente, dadotales como las medidas de carácter real que parece obviar la posible interven- atestado a la defensa esy las ejecuciones de las resoluciones ción de acusaciones, de suerte que insuficiente pues obviaque resuelvan cuestiones civiles. En to- podría quedar limitada la posibilidad la posible intervencióndo caso, es positivo que se clarifique la de actuación de éstas con una interpre-competencia, evitando con ello disfun- tación rigurosa del precepto, que, evi- de acusacionesciones en la Administración de Justicia. dentemente, no nos extrañaría se pro- dujera. Sería más conveniente que seIncidencia en la actuación impusiera la obligatoriedad, por parte del cuerpo o fuerza de seguridad del Es- Notificación de autos al letradodel letrado tado que confecciona y remite el ates- defensor. La modificación del párrafo Obligatoriedad del traslado de tado, de acompañar tantas copias del tercero del artículo 160 dispone que alcopia del atestado al abogado de mismo como partes se presuma vayan abogado se le podrán notificar los au-la defensa. La reforma contempla la a intervenir en el procedimiento, y que tos que resuelvan incidentes cuandoobligatoriedad del traslado al aboga- dicho documento esté a su disposición no sea preceptiva la intervención dedo de la defensa de copia del atestado inclusive antes de la incoación de las procurador. Esto abre la puerta a noti-así como de cuantas actuaciones sean diligencias urgentes por parte del juz- ficar los autos incidentales al abogadopracticadas por el juzgado de guardia gado. De hecho, ésta es la actual forma defensor cuando no sea preceptiva laen el enjuiciamiento rápido. Para ello, de proceder, al menos en Madrid capi- intervención del procurador y, a juz-se introduce un tercer apartado al ar- tal, donde los letrados —tanto defenso- gar por la literalidad del precepto, atículo 797 con la siguiente redacción: res como acusadores— tienen acceso a cursarlos incluso con representante“Para garantizar el ejercicio del derecho las diligencias policiales con anteriori- personado, previsión lógica atendidade defensa, el juez, una vez incoadas di- dad a dicho auto, lo que les otorga más la facultad de representación que po-ligencias urgentes, dispondrá que se le tiempo. Esto no ha supuesto disfunción demos ostentar tanto en procedimientodé traslado de copia del atestado y de alguna, pues el abogado que lo reclama abreviado (artículo 768 LECrim.) comocuantas actuaciones se hayan realizado ha intervenido ya en las diligencias po- en el enjuiciamiento rápido (artículoo se realicen en el juzgado de guardia.” liciales o es designado expresamente 797.3 LECrim.), sin que en modo algu- para asumir la dirección del asunto. no implique la no notificación personal Se recoge, por tanto, el contenido de cuando sea requerida a tenor del artí-la Instrucción 8/2004, de la Fiscalía Ge- Compartimos con el Consejo Ge- culo 182 de la LECrim. No se debe con-neral del Estado, sobre la necesidad de neral del Poder Judicial (CGPJ) la ne- siderar extensible a los personados co- iuris octubre 2010 23
    • Oficina judicial mo acusadores, pues en todo caso han en aquellos supuestos en los que esté Deber de información a los ofendidos de comparecer en la causa representa- acordado el secreto de sumario. dos por procurador, aun no siéndoles Especial mención merece la obliga- requerida la presentación de querella. Expresa obligación del traslado ción impuesta al secretario judicial de del sumario a la defensa. Se plasma informar al ofendido y perjudicado de la Información que ha de ser pre- finalmente (en el artículo 627 de la LE- posibilidad de solicitar las ayudas legal- ceptivamente acompañada a las re- Crim.) lo que la doctrina ha dispuesto mente establecidas conforme a la Ley quisitorias. El legislador aprovecha como necesario para mantener el equi- 35/1995, de 11 de diciembre, de ayuda los artículos 516 y 517, actualmente librio entre las partes en el proceso, y asistencia a las víctimas de delitos sin contenido, para introducir acerta- dando por tanto la misma posibilidad de violentos y contra la libertad sexual, la das previsiones que facilitarán y agili- intervención a la defensa que a las acu- Ley 32/1999, de 8 de octubre, de soli- zarán la decisión que sobre la situación saciones, derecho que se respeta en la daridad con las víctimas del terrorismo personal del detenido haya de adoptar práctica a raíz de los numerosos y con- y la Ley 2/2003, de 12 de marzo, que el juez de guardia al que le sea presen- solidados pronunciamientos tanto del modifica esta última, indicándoles el tada persona detenida cuando no sea el Tribunal Supremo como del Tribunal procedimiento para ello. Cambian los que conozca o deba conocer de la cau- Constitucional, que impuso esta necesi- artículos 109, párrafos primero y terce- sa, conforme a lo prevenido en el apar- dad con su Sentencia 66/1989, de 17 de ro y, en sede de diligencias previas, el tado sexto del artículo 505. abril, y, que, evidentemente, es necesa- apartado 2, del artículo 761. rio que tenga expreso reflejo en la ley. Es indiscutiblemente favorable que Es destacable que el deber de infor- el juez, que ha resolver sobre una cues- mación se extienda en trámite de eje- tión tan relevante, cuente con la docu- cución a determinados testigos además mentación e información necesarias Se debería reconocer de a los ofendidos y perjudicados por el para dictar una resolución fundada y delito; la reforma añade los apartados motivada. Ello evita que —tal como aho- el derecho a 5 y 6 al artículo 990 para otorgar esta ra acontece— sea acordada casi sistemá- obtener copia de competencia al secretario judicial: “Co- ticamente la prisión provisional como rresponde al secretario judicial impulsar cautela procesal, sin posibilidad real en la documentación el proceso de ejecución de la sentencia muchos casos de un examen previo de que acompañe a la dictando al efecto las diligencias necesa- los antecedentes precisos para determi- rias, sin perjuicio de la competencia del nar si concurren los presupuestos in- requisitoria juez o tribunal para hacer cumplir la pe- eludibles para acordar la prisión provi- na. El secretario judicial pondrá en cono- sional o, en su caso, establecer medidas cimiento de los directamente ofendidos y cautelares menos gravosas. perjudicados por el delito y, en su caso a Con idéntico fundamento es modi- los testigos, todas aquellas resoluciones En todo caso, sería preciso posibilitar ficado el artículo 629, que dispone que relativas al penado que puedan afectar expresamente, antes de celebrar la com- el procesado también puede examinar a su seguridad.” La redacción propuesta parecencia, que las partes personadas la correspondencia, libros y papeles y es demasiado imprecisa, no determina pudieran interesar del juzgado o tribunal demás piezas de convicción, posibilidad cuáles serán los condicionantes que que conoce de la causa otros particula- que conforme al tenor literal del precep- determinarán esa comunicación ni si res que consideren fundamentales para to únicamente era concedida al fiscal y la misma debiera ir precedida de una determinar si procede o no la adopción al querellante, si bien en la práctica se especial protección en el curso del pro- de medidas cautelares. Dicha previsión concede la facultad a todas las partes. cedimiento en virtud de la normativa se podría incluir en artículo 517, si bien aplicable. Sería conveniente aclarar debe entenderse comprendida dentro Traslado a los colegios profe- este extremo y ampliar, además, ese de la posibilidad de instar la práctica de sionales a efectos de imposición de deber de información a los peritos. prueba en la audiencia de prisión. sanción disciplinaria a los letrados. Se añaden dos previsiones expresas de Obligatoriedad de grabación Para lo antedicho, e inclusive como traslado a los colegios profesionales de de las vistas presupuesto ineludible para desarrollar la actuación de los letrados. La prime- correctamente nuestra labor, se debería ra de ellas, contemplada en el artículo Como refuerzo de los derechos del reconocer el derecho a obtener copia de 870, cuando fueren falsos los hechos justiciable se impone la grabación de la documentación que acompañe a la alegados en la queja planteada frente a las vistas de modo generalizado, am- requisitoria y cuanta otra pudiera ser la inadmisión del recurso de casación; la pliando a los restantes órdenes esta recabada antes de la comparecencia segunda, en el artículo 894, por inasis- obligación, tras su implantación en el prevista en el presente precepto, salvo tencia injustificada del letrado a la vista. año 2001 en la civil. El legislador inten- 24 iuris octubre 2010
    • ta de nuevo introducir este reclamado judicial extenderá acta de cada sesión, sidente y miembros del tribunal, por elrequisito en el ámbito penal. Para ello, recogiendo en ella, con la extensión y fiscal y por los defensores de las partes.”adopta la fórmula contenida en el artí- detalle necesarios, el contenido esencialculo 187.1 de la Ley de Enjuiciamiento de la prueba practicada, las incidencias Cuando no puedan utilizarse los me-Civil, que traslada con ciertos matices y reclamaciones producidas y las resolu- dios de grabación o la firma electrónica,al artículo 743, cuyo literal es: “1. El ciones adoptadas. se mantiene la necesidad de recoger endesarrollo de las sesiones del juicio oral 5. El acta prevista en los apartados 3 el acta todo lo acontecido. Dicha actase registrará en soporte apto para la gra- y 4 de este artículo, se extenderá por pro- deberá ser confeccionada con mediosbación y reproducción del sonido y de cedimientos informáticos, sin que pueda informáticos cuando se dispusiere dela imagen. El secretario judicial deberá ser manuscrita más que en las ocasiones ellos. Es ésta una acertada previsión quecustodiar el documento electrónico que en que la sala en que se esté celebrando implicará la desaparición de documentossirva de soporte a la grabación. Las par- la actuación carezca de medios infor- manuscritos, ilegibles en muchos casos.tes podrán pedir, a su costa, copia de las máticos. En estos casos, al terminar la Aunque no se prevea de forma expresa,grabaciones originales. sesión el secretario judicial leerá el acta, debe entenderse implícitamente admiti- 2. Siempre que se cuente con los me- haciendo en ella las rectificaciones que do el visionado parcial de la grabación,dios tecnológicos necesarios el secreta- las partes reclamen, si las estima proce- extremo que se desprende de lo expresa-rio judicial garantizará la autenticidad dentes. Este acta se firmará por el pre- do en el apartado 1 y párrafo segundo dele integridad de lo grabado o reproduci-do mediante la utilización de la firmaelectrónica reconocida u otro sistema deseguridad que conforme a la ley ofrezca Otras modificaciones de la Leytales garantías. En este caso, la celebra-ción del acto no requerirá la presencia ❚ Se establece la obligación de especificar, en la propia declaración, elen la sala del secretario judicial salvo tiempo de la misma, pero únicamente en los supuestos en que deba ser sus-que lo hubieran solicitado las partes, pendida por el número de cuestiones planteadas o por la duración. No estaríaal menos dos días antes de la celebra- de más que en todas las declaraciones se expresase este dato, incluyendo lación de la vista, o que excepcionalmen- hora de comienzo y fin de la declaración, independientemente de que se pro-te lo considere necesario el secretario ceda a suspender la declaración.judicial, atendiendo a la complejidad ❚ Se contempla expresamente la dispensa a declarar a las parejas dedel asunto, al número y naturaleza de hecho, modificando la redacción del apartado 1 del artículo 416.las pruebas a practicar, al número de ❚ Se establece en el último párrafo del artículo 448 que las declaraciones deintervinientes, a la posibilidad de que los testigos menores, en todo caso, ser realizarán evitando la confrontaciónse produzcan incidencias que no pudie- visual con el inculpado, posibilidad que por ahora quedaba al arbitrio judicialran registrarse, o a la concurrencia de y previo informe pericial.otras circunstancias igualmente excep- ❚ Se especifica, en el art. 432, que el juez podrá dirigirse a los registros oficia-cionales que lo justifiquen, supuesto en les, colegios profesionales, entidades, empresas u otros centros para localizarel cual el secretario judicial extenderá al testigo.acta sucinta en los términos previstos en ❚ Se expresa, en el art. 466, la obligación de notificar el nombramientoel apartado siguiente. de peritos al Ministerio Fiscal, previsión actualmente inexistente en la ley 3. Si los mecanismos de garantía procesal y para la cual es facultado el secretario judicial.previstos en el apartado anterior no se ❚ Se adapta el artículo 988 a la redacción vigente del Código Penal, dado quepudiesen utilizar el secretario judicial el límite de cumplimiento está regulado actualmente en el artículo 76, en lugardeberá consignar en el acta, al menos, del referido artículo 70, e imponiendo al secretario judicial la obligación delos siguientes datos: número y clase de reclamar la hoja histórico-penal.procedimiento; lugar y fecha de celebra- ❚ Se sustituye, en los apartados 4, 8 y 9 del artículo 544 ter, el término “agre-ción; tiempo de duración, asistentes al sor” por la expresión “presunto agresor”.acto; peticiones y propuestas de las par- ❚ Se deja sin contenido el Capítulo IV del Título II del Libro V, sobre el recursotes; en caso de proposición de pruebas, de casación en las causas de muerte (artículos 947 a 953). En el mismo sentido,declaración de pertinencia y orden en se elimina la mención a la pena de muerte en el párrafo segundo del artículo 877.la práctica de las mismas; resoluciones ❚ Pese a la dicción legal, no es adicionado sino modificado el artículo 367 ter,que adopte el juez o tribunal; así como habilitante de la destrucción de efectos intervenidos, introducido por lalas circunstancias e incidencias que no Disposición Final 1.2 de la Ley 18/2006, de 5 de junio, para la eficacia en lapudieran constar en aquel soporte. Unión Europea de las resoluciones de embargo y de aseguramiento de pruebas 4. Cuando los medios de registro pre- en procedimientos penales.vistos en este artículo no se pudiesen uti-lizar por cualquier causa, el secretario iuris octubre 2010 25
    • Oficina judicial artículo 790, cuyo tenor es: “Si los escritos empieza a ser aceptada por los juzga- enjuiciamiento rápido, en virtud del de formalización o de alegaciones contie- dos, aunque no sea un criterio unánime, artículo 795.4 de la LECrim. dispone nen proposición de prueba o reproducción lo que provoca inseguridad, además de que: “En cuanto se refiere a la graba- de la grabada, el tribunal resolverá en tres posible indefensión. También se limi- ción de las sesiones del juicio oral y a días sobre la admisión de la propuesta y ta el carácter adhesivo de la apelación, su documentación, serán aplicables las acordará, en su caso, que el secretario pues, aunque se puedan efectuar pre- disposiciones contenidas en el artículo judicial señale día para la vista. […] La tensiones independientes, queda su- 743 de la presente Ley.” Igual remisión vista se celebrará empezando, en su caso, peditado al mantenimiento del recurso se hace en los procedimientos seguidos por la práctica de la prueba y por la repro- principal. Para evitar la indefensión, se por delitos de calumnia e injurias con- ducción de las grabaciones si hay lugar a dispone expresamente el traslado de la tra particulares (artículo 815) y en los ella. A continuación, las partes resumirán adhesión, conforme al criterio señalado procedimientos de faltas (artículo 972). oralmente el resultado de la misma y el por el Tribunal Constitucional. fundamento de sus pretensiones.” Con la grabación de las vistas y la La grabación será preceptiva en to- utilización de la firma digital, que ga- Es destacable la suspensión automá- dos los procedimientos, de modo que rantizará la autenticidad e integridad tica del plazo para interponer el recurso el resto de los preceptos reguladores de lo registrado en el soporte, se abre la de apelación si en los tres días siguien- de la vista se remiten al anteriormen- posibilidad de que el secretario judicial tes a la notificación de la sentencia fue- te citado artículo 743. Así, el apartado no esté presente en las mismas; para se interesada la entrega de copia de la 6 del artículo 788, aplicable al pro- ello, se modifican los preceptos que grabación, práctica que en la actualidad cedimiento abreviado y ampliable al expresan, directa o indirectamente, su necesaria presencia. Es el caso de los párrafos segundo y tercero del artículo 701: “Se dará cuenta del hecho que haya La reforma pendiente motivado la formación del sumario y del día en que éste se comenzó a instruir, La reforma de la implantación de la oficina judicial ha tenido expresando además si el procesado es- consecuencias importantes, pero no decisivas. Es urgente reformar tá en prisión o en libertad provisional, la decimonónica Ley de Enjuiciamiento Criminal, tan alejada de los con o sin fianza. Se dará lectura a los principios de inmediación, oralidad, concentración y celeridad, escritos de calificación y a las listas de y de los modelos que la Constitución demanda. peritos y testigos que se hubiesen presen- tado oportunamente, haciendo relación ❚ En el orden penal, son evidentes las deficiencias para la investigación ante la de las pruebas propuestas y admitidas.” inexistencia de una auténtica policía judicial. Muchas veces, el que cumple una pena ya está rehabilitado. Hay mucho de obstrucción y bastante de desobedien- Y también del apartado 2 del artícu- cia, y es constante la violación del derecho a un proceso sin dilaciones indebidas. lo 786, con la siguiente redacción: “El Atendido el amplio abanico de órganos de distintas Administraciones (local, auto- juicio oral comenzará con la lectura de nómica, estatal), el lógico aumento de asuntos y el estancamiento de la Adminis- los escritos de acusación y de defensa. tración de Justicia, es evidente la patente y persistente falta de voluntad expresa Seguidamente, a instancia de parte, el del poder político de no dar cumplimiento al artículo 106.1 de la Constitución, juez o tribunal abrirá un turno de inter- que reza que: “Los tribunales controlan la potestad reglamentaria de la actuación venciones para que puedan las partes ex- administrativa, así como el sometimiento de ésta a los fines que la justifican.” poner lo que estimen oportuno acerca de ❚ La configuración de la estructura judicial y una LECrim. del siglo XIX suponen la competencia del órgano judicial, vul- un obstáculo incoherente con el nuevo modelo de oficina judicial que se quiere neración de algún derecho fundamental, implantar. Es empezar la casa por el tejado, con una concepción anticuada y no existencia de artículos de previo pronun- cooperativa, donde se constata la ausencia de una mínima racionalización de ciamiento, causas de la suspensión de medios y el alejamiento de la idea de servicio público que la sociedad avanzada juicio oral, nulidad de actuaciones, así demanda insistentemente. No ha sido revisado el modelo desde su origen, pen- como sobre el contenido y finalidad de sado para la sociedad rural, como estructura autosuficiente que sólo se relaciona la pruebas propuestas o que se propon- con las demás por la vía del auxilio judicial y deriva en la atomización de cada gan para practicarse en el acto. El juez órgano y una defectuosísima organización de recursos humanos, hasta el punto o tribunal resolverá en el mismo acto lo de que puede afirmarse que se carece de un modelo de trabajo en la oficina judi- procedente sobre las cuestiones plantea- cial, de forma que existen tantos modelos como órganos, con desigual eficacia y das. Frente a la decisión adoptada no carga laboral. La nueva oficina judicial está en marcha, pero, en lo que al ámbito cabrá recurso alguno, sin perjuicio de la penal se refiere, está muy lejos de conseguir los objetivos que se ha propuesto. pertinente protesta y de que la cuestión pueda ser reproducida, en su caso, en el recurso frente a la sentencia.” 26 iuris octubre 2010
    • El apartado 4 del artículo 787 que- siguiente redacción: “A la vista de este con ellas deban dar el curso preceptivoda redactado como sigue: “Una vez que auto, el secretario judicial establecerá al procedimiento; “decretos” cuandola defensa manifieste su conformidad, el el día y hora en que deban comenzar las por exigirlo la ley sea preciso o conve-juez o presidente del tribunal informará sesiones del juicio oral, con sujeción a niente motivar la decisión, y “diligen-al acusado de sus consecuencias y a con- lo establecido en el artículo 182 LEC.” cias de constancia, comunicación o eje-tinuación le requerirá a fin de que mani- A continuación, el precepto concreta cución cuando deban reflejar en autosfieste si presta su conformidad. Cuando que los criterios generales y instruc- actos o hechos con trascendencia.el juez o tribunal albergue dudas sobre ciones que fijen los presidentes de salasi el acusado ha prestado libremente su o sección, con arreglo a los cuales seconformidad, acordará la continuación realizará el señalamiento, tendrán endel juicio. También podrá acordar la cuenta: la prisión del acusado; el asegu- Se añaden doscontinuación del juicio cuando, no obs- ramiento de su presencia a disposicióntante la conformidad del acusado, su judicial; las demás medidas cautelares previsiones expresasdefensor lo considere necesario y el juez personales adoptadas; la prioridad de traslado a loso tribunal estime fundada su petición.” de otras causas, y la complejidad de la prueba propuesta o cualquier cir- colegios de la actuación Los apartados 2, 4 y 5 del artícu- cunstancia modificativa, según hayan de los letradoslo 789 quedan redactados como sigue: podido determinar una vez estudiado“2. El juez de lo penal podrá dictar sen- el asunto o pleito de que se trate. Di-tencia oralmente en el acto del juicio, cho artículo es calcado por el artículodocumentándose en el acta con expre- 785.5, relativo al señalamiento de vis-sión del fallo y una sucinta motivación, tas en el procedimiento abreviado. La reforma intenta establecer unasin perjuicio de la ulterior redacción de homogeneidad de los recursos que pue-aquélla. Si el fiscal y las partes, cono- Resoluciones de los juzgados den ser interpuestos frente a las reso- p. 81cido el fallo, expresasen su decisión de luciones de los secretarios judiciales, Esquemas y tribunalesno recurrir, el juez, en el mismo acto, que serán de reposición cuando sea eldeclarará la firmeza de la sentencia, y Al introducir la competencia del propio secretario quien reconsidere suse pronunciará, previa audiencia de las secretario judicial para dictar resolu- decisión o de revisión cuando conozcapartes, sobre la suspensión o la sustitu- ciones, se hace preciso determinar el de la impugnación el juzgado o tribunal.ción de la pena impuesta. […] alcance y contenido de las emanadas El nuevo texto adapta la legislación pro- 4. El secretario judicial notificará la de juzgados y tribunales. Para ello, se cesal penal a las previsiones contenidassentencia por escrito a los ofendidos y modifica el artículo 141, estableciendo en la LOPJ, que establece que los secre-perjudicados por el delito, aunque no se un contenido más preciso que circuns- tarios judiciales dictarán resoluciones,hayan mostrado parte en la causa. cribe la actuación judicial cuando se que denomina diligencias y decretos; en 5. Cuando la instrucción de la cau- trate de cuestiones procesales expresa- concreto, el artículo 456 LOPJ disponesa hubiera correspondido a un juzgado mente reservadas al juez. En el caso de literalmente en sus apartados 2 y 4: “2. Ade violencia sobre la mujer el secretario las providencias se incluye la previsión tal efecto, dictará las resoluciones necesa-judicial remitirá al mismo la sentencia ya expresada en el artículo 248.1 de rias para la tramitación del proceso, salvopor testimonio de forma inmediata. la LOPJ de que, sin sujeción a forma, aquéllas que las leyes procesales reservenIgualmente le remitirá la declaración de puedan ser sucintamente motivadas. a jueces o tribunales. Estas resolucionesfirmeza y la sentencia de segunda ins- Además, el precepto contempla la ne- se denominarán diligencias, que podrántancia cuando la misma fuera revocato- cesidad de dictar autos al resolver los ser de ordenación, de constancia, de co-ria, en todo o en parte, de la sentencia recursos deducidos frente a decretos o municación o de ejecución. Las diligen-previamente dictada”. providencias dictadas por el secretario cias de ordenación serán recurribles ante judicial; es destacable que se imponga el juez o el ponente, en los casos y formasNuevos criterios para el dictado de auto cuando la cuestión previstos en las leyes procesales. […] afecte a derechos fundamentales. 4. Se llamará decreto a la resoluciónlos señalamientos que dicte el secretario judicial con el fin Al igual que la LEC, la nueva LE- Resoluciones de los secretarios de poner término al procedimiento delCrim. asienta criterios novedosos pa- que tenga atribuida exclusiva competen- judicialesra el señalamiento de las vistas y la cia, o cuando sea preciso o convenientecompetencia para la realización de las Para dar efectividad a las compe- razonar su decisión.”mismas. Las nuevas bases para ello tencias expresamente reservadas al se-quedarán determinadas de forma prin- cretario judicial, se faculta a éste para En consonancia con ello, la Leycipal en el sumario, concretamente en dictar resoluciones, que se denomina- 13/2009 introduce el artículo 144 bisel artículo 659 de la LECrim., con la rán “diligencias de ordenación” cuando en la LECrim.: “Salvo que la ley dispon- iuris octubre 2010 27
    • Oficina judicial ga otra cosa, se dictará diligencia de por así preverlo expresamente la Ley. En en el procedimiento del jurado. Reza ordenación cuando la resolución tenga ningún caso tendrán carácter suspensi- así al respecto el Informe del CGPJ: “Si por objeto dar a los autos el curso que vo los recursos frente a las resoluciones el precepto que se reforma ha de novar la ley establezca. Se dictarán diligencias del secretario judicial.” el proceso penal, habrá de ser aplicable de constancia, comunicación o ejecución cuando sea un tribunal colegiado quien a efectos de reflejar en autos hechos o dicte, ex novo y no en vía de recurso, una Adaptación de la aclaración actos con trascendencia procesal. Se lla- resolución apelable: por ejemplo, si en mará decreto a la resolución que dicte Se pretende, en la reforma, adap- fase de juicio oral la Audiencia Provin- el secretario judicial cuando sea preciso tar el régimen regulado en la LECrim. cial dicta un auto que decrete, prorrogue o conveniente razonar su decisión. Las sobre la aclaración de las resoluciones o deniegue la prisión provisional o acuer- diligencias se limitarán a la expresión a las previsiones establecidas en el de la libertad del imputado, frente al que de lo que se disponga, el lugar, la fecha artículo 267 de la LOPJ con el fin de podrá ejercitarse el recurso de apelación y el nombre y la firma del secretario judi- evitar la persistencia de las contradic- en los términos previstos en el artículo cial que las dicte. Las diligencias de or- ciones existentes entre ambas normas. 766 —términos procedimientales, no or- denación incluirán además una sucinta De este modo, el artículo 161 LECrim. gánicos—. Si en estos supuestos se admite motivación cuando así lo disponga la ley se ve considerablemente ampliado pa- la recurribilidad en apelación, conoce- o cuando el secretario judicial lo estime ra darle el tenor del citado precepto de rán de la impugnación los tribunales con conveniente. Los decretos serán siempre la LOPJ. A su vez, el art. 267 LOPJ es esta competencia funcional previstos en motivados y contendrán, en párrafos se- ampliado por la LO 1/2010 para con- la LOPJ: salas de lo civil y penal de los parados y numerados, los antecedentes templar la aclaración de resoluciones Tribunales Superiores de Justicia y sala de hecho y los fundamentos de derecho dictadas por los secretarios judiciales. de apelación de la Audiencia Nacional”. en los que se base la subsiguiente parte Esta facultad se recoge en el artículo dispositiva. Expresarán el lugar, la fecha 236, que es reformado para acoger el Novedades en el régimen de recursos y el nombre del secretario judicial que los recurso de apelación: “Contra los autos dicte, con extensión de su firma. Todas Variación del plazo para interpo- de los tribunales de lo criminal podrá las resoluciones del secretario judicial ner los recursos de reforma y súplica. interponerse el recurso de súplica ante incluirán la mención de si son firmes o si La nueva redacción del artículo 211 su- el mismo que los hubiese dictado y de cabe algún recurso contra ellas, con ex- pone que el plazo para interponer los re- apelación únicamente en aquellos casos presión, en este último caso, del recurso cursos de reforma y súplica deberá com- expresamente previstos en la ley.” que proceda, el órgano ante el que debe putarse desde la notificación a la parte y interponerse y el plazo para recurrir.” no desde la última de las notificaciones La competencia para declarar de- practicadas, que se hace extensible a la siertos los recursos pasa al secretario impugnación de las diligencias y decre- judicial. Una de las competencias atri- tos dictados por el secretario judicial. El buidas al secretario en todos los órde- Como refuerzo de los precepto queda redactado así: “Los re- nes será la de poner fin al procedimiento cursos de reforma o de súplica contra las como consecuencia de la falta de activi- derechos del justiciable resoluciones de los jueces y tribunales se dad de las partes. En el proceso penal, se impone la grabación interpondrán en el plazo de los tres días esta facultad deberá quedar supeditada de las vistas de modo siguientes a su notificación a los que sean parte en el juicio. En el mismo plazo se a aquellas actuaciones que no deban ser impulsadas de oficio, por competer generalizado interpondrán los recursos de reposición y exclusivamente a la parte y que sin su de revisión contra las resoluciones de los preceptiva actuación no determinará un secretarios judiciales.” pronunciamiento judicial sobre el fondo. En dichos supuestos, el secretario judi- Asimismo, la reforma añade el art. Apelación de los autos dictados cial del tribunal tendrá la competencia 238 bis del que reproducimos, a los por los tribunales. Cuando la ley ex- para declarar desiertos los recursos por efectos que nos interesan, los dos pri- presamente lo prevea, cabrá el recur- falta de personación en plazo de la parte meros párrafos: “Contra todas las dili- so de apelación contra autos dictados apelante. Esta previsión queda recogida, gencias de ordenación dictadas por los por tribunales; se abre la posibilidad de para la apelación, en el primer párrafo secretarios judiciales podrá ejercitarse plantear la interposición de un recurso del artículo 228: “Recibidos los autos en ante ellos mismos recurso de reposición. devolutivo, aunque esta previsión no el tribunal superior, si en el término del También podrá interponerse recurso llega a ser efectiva, pues en la actuali- emplazamiento no se hubiere personado de reposición contra los decretos de los dad no hay previsión expresa, tal como el apelante, el secretario judicial median- secretarios judiciales, excepto en aque- se requiere, de impugnabilidad por este te decreto declarará de oficio desierto el llos supuestos en que proceda la inter- cauce de resolución interlocutoria, sal- recurso, comunicándolo inmediatamente posición directa de recurso de revisión vo en los supuestos ya contemplados por certificación al juez, y devolviendo los 28 iuris octubre 2010
    • autos originales si el recurso se hubiese recurso con imposición de las costas al En el orden penal dicha compe-admitido en ambos efectos. Contra este particular recurrente comunicándolo así tencia ha de quedar básicamente cir-decreto cabrá recurso directo de revisión”. al tribunal de instancia para los efectos cunscrita a la ejecución del pronun- que procedan. Contra este decreto cabrá ciamiento civil acordado por el juez Es modificado también el párrafo recurso directo de revisión.” o tribunal, sin que en modo algunosegundo, en el sentido de imponer al implique una pérdida de la direcciónsecretario judicial del tribunal el deber del proceso, pues frente a las resolu- Medidas cautelares de carácter realde acusar recibo del testimonio preciso ciones dictadas por los fedatarios judi-para sustanciar el recurso, así como la Con la reforma se produce una ín- ciales queda articulado un sistema defacultad del secretario del juzgado de re- tegra remisión a la normativa civil de recursos que permiten revisar, en losclamar este acuse y comunicar el hecho las cuestiones puramente económicas supuestos establecidos, la decisionesal secretario de gobierno, en lugar de al derivadas del procedimiento penal. adoptadas.presidente del tribunal superior, si tras Así, respecto a la vía de apremio parael requerimiento no fuese enviado: “En realizar las fianzas, el artículo 536 de Costas e indemnizaciones a testigosel mismo día en que sea recibido por el la LECrim. dispone expresamente quetribunal superior el testimonio para sus- “el secretario judicial procederá por la Se dispone el traslado de la tasacióntanciar una apelación, o en el siguiente, vía de apremio de conformidad con lo de costas a todas las partes y la amplia-el secretario judicial acusará recibo al juez dispuesto en el Capítulo IV, Título IV, ción del plazo para su impugnación. Lainstructor, que se unirá al sumario. Si el re- del Libro III de la Ley de Enjuiciamiento competencia para tasar las costas secibo no le fuere remitido, el secretario judi- Civil.” mantiene en el secretario judicial, dis-cial lo reclamará al secretario del tribunal poniendo que éste señalará el términoa quien competa conocer de la apelación; Se abre la posibilidad de que la fian- prudencial en el que han de ser abona-y si aun así no lo recibiera, lo pondrá direc- za pueda prestarse mediante caución, ya das, remitiéndose a la normativa conte-tamente en conocimiento del secretario de sea mediante depósito de dinero efecti- nida en la LEC para su exacción por lagobierno, a los efectos procedentes.” vo o aval. Esta previsión queda recogida vía de apremio: “Se procederá a su exac- en el artículo 594, con la siguiente re- ción por la vía de apremio si, presentadas En casación, igual competencia de dacción: “La fianza podrá ser personal, las respectivas reclamaciones y hechasdeclarar desiertos los recursos por falta pignoraticia o hipotecaria, o mediante saber a las partes, no pagasen éstas ende interposición en plazo es concedida caución que podrá constituirse en dinero el término prudencial que el secretarioal secretario, modificando al efecto los efectivo, mediante aval solidario de du- judicial señale, ni tacharen aquéllas deartículos 873 y 878 de la LECrim. Se es- ración indefinida y pagadero a primer indebidas o excesivas. En este último ca-tablece el mismo sistema impugnatorio requerimiento emitido por entidad de cré- so se procederá con arreglo a lo dispuestofrente al decreto establecido en el preci- dito o sociedad de garantía recíproca o en la Ley de Enjuiciamiento Civil” (art.tado artículo 228. Así, el primer párrafo por cualquier medio que, a juicio del juez 242 LECrim.).del artículo 873 establece lo siguiente: o tribunal, garantice la inmediata dispo-“El recurso de casación se interpondrá nibilidad, en su caso, de la cantidad de En el apartado 2 del artículo 722, seante la Sala Segunda del Tribunal Su- que se trate.” Quedan sin contenido los establece que es el secretario judicial,premo dentro de los términos señalados artículos 601 a 610, al establecerse los en lugar del tribunal, quien, medianteen el artículo 859. Transcurridos estos cauces por la remisión expresa a la LEC. decreto, fijará la indemnización a lostérminos sin interponerlo, o en su caso testigos. Los criterios para su deter-el que hubiese concedido la Sala, de minación se mantienen: “El secretario Ejecución de sentenciasconformidad con lo dispuesto en el ar- judicial la fijará el mediante decreto,tículo 860, el secretario judicial dictará La LOPJ, en su artículo 456.3 a), ya teniendo en cuenta únicamente los gas-decreto declarando desierto el recurso, y dispone que los secretarios judiciales tos del viaje y el importe de los jornalesquedará firme y consentida dicha reso- tendrán competencia para la ejecución perdidos por el testigo con motivo de sulución. Contra este decreto cabrá recurso de los pronunciamientos judiciales. comparecencia para declarar.”de reposición y contra el resolutivo de lareposición, recurso de revisión.” Por su parte, el artículo 878 queda Bibliografíaredactado como sigue: “Transcurrido eltérmino de emplazamiento sin que haya Banacloche Palao, J. (coord.): Guía práctica de la nueva oficina judicial.comparecido el recurrente en la forma Las Rozas: LA LEY, 2010.que, según los casos, previene esta ley, VVAA: Esquemas procesales civiles, penales y concursales. Las Rozas: LAel secretario judicial dictará sin más LEY, 2010.trámites decreto declarando desierto el iuris octubre 2010 29
    • Ejercer Elegir socio y no fracasar en el intento ¿Estamos seguros de que queremos compartir todo? Es lo primero que cabe plantearse cuando se decide emprender el ejercicio independiente de la abogacía: si no se acierta al elegir socio, la aventura puede convertirse en una pesadilla. Una vez constituida la sociedad, la paciencia es clave. Aplicar técnicas de comunicación persuasiva al día a día ayudará a mantener una relación societaria sana. A las personas les preocupan prin- JULIO GARCÍA RAMÍREZ cipalmente dos cosas: ellas mismas y Abogado. Director del Máster sus problemas. En la sociedad egocén- en Perfeccionamiento de la Abogacía del ISDE trica que nos ha tocado vivir, está claro que si decidimos compartir nuestros ingresos con otra persona no lo hace- mos por ella, sino por nosotros mismos. Por ello, aconsejo que cada uno busque en su interior los temores que le hacen compartir una actividad que, con abso- luta seguridad, terminará generando, a la larga, algún tipo de conflicto. U na de las principa- La mayoría de los abogados que se les razones por la inician en el ejercicio profesional con que queremos ini- un compañero como socio no hacen pla- ciar una actividad nes a medio o largo plazo al comenzar por cuenta propia acompañado de uno la actividad, sino que piensan a ultra- o varios socios es que no queremos es- corto plazo. Ello provoca que no estén tar solos. Parece simple pero es una preparados para una sociedad profesio- realidad. A la mayoría de las personas nal que, con seguridad, se verá atacada les da miedo estar solas consigo mis- constantemente por conflictos en todas mas, no soportan el silencio y la re- las direcciones, tanto a nivel personal flexión a la hora de tomar decisiones, como profesional. y prefieren compartir sus alegrías, triunfos, temores y dudas constante- Hay estudios que reflejan que los mente con otros. emprendedores noveles tienden a ini-30 iuris octubre 2010
    • ciar su negocio con otros socios en un Más bien sucederá lo contrario: el con-porcentaje mucho más elevado que sejo de sabios de vuestro socio siemprecuando se trata de una segunda o ter- se inclinará por envenenar aún más lacera oportunidad, ¿por qué será? frágil relación societaria que os une, tenderán a echar gasolina al incendio Seré aún más claro. La compañía y a disipar sus dudas en el sentido deque buscamos en un socio la tenemos aconsejar que se dé por zanjada la rela-igual con un empleado. Y mientras que ción profesional y sobre todo personal.romper una relación societaria nos cos- ¿Exagero? Nada. No lo dudéis.tará dinero, salud y echar al traste unabuena relación personal o familiar…despedir al empleado, generalmente,sólo dinero. Si estás leyendo estas líneas y pien- El consejo de sabiossas que puedes iniciar una actividad de vuestro sociopor cuenta propia, hazlo, no pierdasmás el tiempo trabajando para otros. siempre se inclinaráLa independencia en el ejercicio de la por envenenar aúnabogacía constituye uno de sus prin- más la frágil relacióncipales principios, pero dedica un finde semana a pensar en la posibilidad societaria que os unede compartir temores, dudas, alegrías,frustraciones… sin repartir recursosintelectuales y económicos al 50%. Unsueldo digno a una persona puede su-plir dicha relación societaria. La envidia es mucho más que un “pecado capital”, es un hábito que se ha instaurado en nuestra herencia genéticaNuestro socio y sus circunstancias y que provocará que, si nuestro socio En el supuesto de que algún com- cobra menos o goza de menor prestigiopañero o compañera, después de las lí- o reconocimiento, su consejo de sabiosneas anteriores, continúe pensando se- se ocupe de recordárselo para que reac-riamente en buscar un socio, le seguiré cione con la mayor virulencia posibledando razones para que abandone esa y revierta la situación. En definitiva, laidea. He aquí otra muy poderosa: cada envidia provocará que en las valoracio-socio tiene a su alrededor su particular nes del consejo de sabios no sólo no ha-“consejo de sabios”, los cuales van a ya una igualdad, sino que la balanza seopinar constantemente sobre cada cosa decante hacia los intereses de nuestroque le digamos o actuación que reali- socio, porque, a fin de cuentas, todos suscemos. familiares y amigos creen tener la certe- za de que trabaja, y sabe más que noso- Nuestro socio comentará aspectos tros y merece mayor reconocimiento, ade su actividad profesional con su pa- pesar de no conocer, con la objetividadreja cada vez que llegue a su casa, o con mínima necesaria, la esencia de la par-sus amigos al tomar unas copas, o con ticular relación societaria.sus padres y familiares más cercanoscuando los domingos vaya a comer a Por tanto, ¿tenemos un socio o mu-sus respectivas casas. ¿Y qué pensáis chos más en la sombra?que les van a decir dichas personascuando comente un problema societa- Todos somos diferentes…rio con vosotros? La mayoría lo habréis nuestro socio tambiénacertado. Desde luego, no creo queexpresiones como paciencia, compren- Si después de los dos apartadossión o respeto estén entre las palabras anteriores aún insistes en tener unmás pronunciadas por dicho entorno. socio, te ayudaré con una clave muy iuris octubre 2010 31
    • Ejercer socio, no busques a tu “media naranja”, no existe. Busca a alguien digno y ho- Comunicación persuasiva en la relación societaria nesto. Encontrar a una persona así ya es un éxito. ❚ Jamás exija a un socio que piense y sienta exactamente igual que usted. ❚ Tenga paciencia, la relación societaria se compone de frustraciones tempo- Si te ha fallado un socio e insistes rales que, si se consiguen entender y solucionar, llevarán al éxito. en compartir tu trabajo, prestigio y re- ❚ Comunique a su socio su satisfacción ante cada acción positiva que realice cursos, sigue buscando, no encontrarlo por usted o la sociedad, aportando datos que corroboren de manera precisa sólo es una frustración temporal. No dicha opinión. generalices, tómate el tiempo necesa- ❚ Transmita a su socio valores, expectativas y actitudes positivas. rio para buscar lo que mejor te pueda ❚ Cuando se vea impulsado a recriminar algo a su socio, piense que, si le hiere, complementar; si no sale bien, el error tarde o temprano, recibirá igual trato por su parte. no ha sido suyo, sino tuyo por no haber ❚ No responda de forma airada a una explosión emocional de su socio, procure tenido la visión necesaria en su mo- entender sus motivos. mento y haber hecho caso omiso de los pequeños detalles que, a la larga, son síntomas de una “enfermedad” más grave y que, por comodidad o ignoran- cia, no se han sabido descifrar. especial que te hará la relación más tintas y complementarias a la hora de fácil. buscar un objetivo común) y no equi- valencia (es decir, que todo debe ser En primer lugar, debes reparar en igual y, si se produce un desequilibrio, que no existen dos personas en el mun- se rompe la relación profesional y per- do que opinen y sientan “exactamente” sonal). No busques a tu igual. Desde luego, nuestro socio no va “media naranja”, no a ser la excepción… y mucho menos Por ello, el principal error socie- sus familiares y amigos, como hemos tario consistirá en exigir al resto de existe. Busca a alguien visto. socios que piensen y sientan sobre digno y honesto. cualquier hecho “exactamente” como Un socio no es una media naranja. nosotros. La frase “yo nunca hubiese Encontrar alguien No existe, de hecho, dicho concepto en actuado así” es total y textualmente así ya es un éxito la vida real y su búsqueda, sobre todo correcta. Efectivamente, el pronombre en relaciones de pareja, provoca frustra- “yo” es la clave, porque “yo” no es “tú”. ciones diarias que acaban en dolorosas ¿Obvio? No tanto. Que cada cual saque separaciones al exigir a nuestro compa- sus conclusiones. ñero de viaje que piense y sienta “exac- La paciencia —la virtud que se tamente” igual que nosotros en la ma- Diferencias entre frustración pierde cuando más se necesita— es yoría de los asuntos que se comparten. vital para mantener una relación temporal y fracaso societaria de calidad. Unas veces fa- Siguiendo con el símil frutal, Muchas personas que no han teni- llarás tú, otras tu socio, unas veces una relación societaria es la suma do suerte en sus primeras relaciones acertarás y harás ganar mucho dinero de un melón y un albaricoque, una amorosas, al final consiguen mantener y prestigio a tu socio, otras veces él sandía y una manzana, una piña y una vida satisfactoria en pareja. No hará lo mismo contigo. un dátil… Es decir, somos personas fracasaron, sólo sufrieron frustracio- diferentes que compartimos la labor nes temporales. Fracasaron los que En el fondo, la relación societaria profesional diaria con cierto acuer- pensaron que nunca iban a encontrar se compone de bastantes frustracio- do, empatía, simpatía, paciencia y… una “buena pareja de baile” y actuaron nes temporales que, si se consiguen diferencias. en consecuencia, renegando del otro entender y solucionar, pueden dar género y dividiendo al mundo en dos lugar, a largo plazo, a cumplir parte La clave para que nuestra relación partes —“todos los hombres (o mujeres) de los objetivos que los socios se mar- societaria dure el máximo tiempo po- son iguales”— en vez de en seis mil mi- caron cuando, cargados de ilusión y sible y, sobre todo, tenga una mayor llones de personas diferentes. sin ningún resentimiento, iniciaron, calidad es comprender que la relación tiempo atrás, el “cortejo profesional” societaria es sinónimo de sinergia (es La relación societaria es exacta- con la certeza de que iba a ser para decir, la suma de las capacidades dis- mente igual. Si has decidido tener un toda la vida. 32 iuris octubre 2010
    • Consejos para mejorar la relación relaciones entre socios se tenga cuenta go de su vida, había comprobado queentre socios la presente máxima: donde las dan las la mejor manera de que una persona toman; me explico aún mejor, cada vez tenga una virtud es adjudicársela. Si Aplicar algunas de las mejores que os veáis impulsados a que decir a nuestro socio le comunicamos deter-técnicas de comunicación persuasiva palabras o cometer actos que puedan minados valores y actitudes positivascon nuestro socio mejorará la relación hacer daño a vuestro socio, con o sin —responsabilidad en la gestión y tra-y ayudará a que consigamos con más razón, pensad que, a corto o medio pla- bajo duro—, tenderá a ser consecuen-facilidad nuestros objetivos. A conti- zo, seréis vosotros quienes recibiréis te, en la mayoría de los casos, con lonuación expondré algunas de esas téc- un trato similar. que esperamos nosotros de él; por lonicas que considero aplicables a dicha tanto, crear expectativas positivasrelación: ayudará a que la relación sea mucho más fluida. Hacer sentirse al socio impor-tante, reconocido y apreciado. Sin Comprender las emociones deduda, son las tres cosas que más ansía Si no te va bien con nuestro socio. Somos, ante todo, seresuna persona en sus relaciones. Pero, un socio, el error no emocionales y no racionales; por ello,para que dicha medida sea realmente una de las claves de la comunicaciónefectiva y podamos ser persuasivos, ha sido suyo, sino tuyo persuasiva consiste en que aislemosdeberíamos seguir la siguiente regla: por no haber tenido la la emoción que tiene nuestro socio encada vez que digamos a nuestro so- un momento dado, la comprendamoscio que ha hecho algo importante por visión necesaria en su y la apacigüemos. El motivo es claro:nosotros o por nuestra sociedad, de- momento cuando respondemos de forma airadaberíamos aportar algún dato especí- frente a una explosión emocional defico que corrobore de manera precisa nuestro socio, no estamos entendiendonuestra opinión, igual que si le dié- los motivos por los que no estaba bienramos muestras de reconocimiento o en un momento determinado. Mejoraprecio. Ser conscientes del efecto ex- contenerse e intentar comprender; de pectativa. Decía un importantísimo no hacerlo, sin duda nos arrepentire- Ser conscientes del efecto boo- líder político británico que, a lo lar- mos después.merang. Todos deberíamos ser cons-cientes de que cada vez que hacemosdaño una persona, el perdón podrá serinmediato, pero el sentimiento quedarádurante mucho tiempo; por efecto boo- Bibliografíamerang queremos decir que cuando auna persona la hagamos sentirse bien García Ramírez, J.: Las cuatro habilidades del abogado eficaz. Madrid:tenderá a otorgarnos un buen trato y, Colex, 2009 (4.ª ed.).de igual forma, en la medida en que a Mortensen, K.W.: El arte de influir en los demás. Barcelona: Gestión 2000,una persona la hagamos sentirse mal, 2007.recibiremos más o menos lo mismo.Por ello, es muy importante que en las El grado de cumplimiento de las expectativas del despacho y de los abogados está en relación con el manejo de las competencias y estrategias necesarias para afrontar su trabajo c/ Álvarez de Baena, 7 28006 Madrid Contrate con Argumenta Consulting su formación y coaching tel.: 646 175 994 skype: concha.calonje Captación y fidelización de clientes Trabajo en equipo con sistema www.argumentaconsulting.com Argumentación para persuadir y Coaching personalizado en: concha.calonje@argumentaconsulting.com convencer a sus diversas audiencias comunicación online@argumentaconsulting.com Comunicación oral y escrita argumentación
    • Gestión Calcular el valor añadido del despacho desde una óptica económico-financiera Calidad, trabajo en equipo, orientación al cliente… son principios a los que todo despacho debe aspirar. Pero otros conceptos, como el margen del despacho, la productividad de los profesionales o la rentabilidad de los clientes, no suelen manejarse en el sector y, sin embargo, son determinantes para la supervivencia de una firma de abogados. JORDI AMADO Socio fundador de Jordi Amado & Consultores Asociados www.jordiamado.com E s habitual en el sector que, cuando se habla del valor añadido de una firma, se haga re- ferencia a conceptos tales como servi- cio orientado al cliente, trabajo en equi- po, calidad, gestión del conocimiento, etc. Sin duda, son principios y valores a los que todo despacho debe aspirar y que conforman el ADN del valor aña- dido de una firma. Sin embargo, casi nadie incluye en la definición de valor añadido de una firma los siguientes tér- minos: margen del despacho, margen de los departamentos, productividad de los profesionales, rentabilidad de los clientes, etc. Esta reflexión nace de mi expe- riencia en las operaciones de fusión y34 iuris octubre 2010
    • compraventa de despachos en las que PARÁMETROS QUE EVALUAR calcularse de forma agregada por cadahe intervenido. En dichas ocasiones, área de especialidad o departamentose habla, a lo sumo, de facturación y Entre los parámetros que aconseja- (fiscal, mercantil...) del despacho.de “retribución” de los socios y de po- mos controlar destacan la rentabilidadca cosa más. Luego, en una segunda de los profesionales y empleados así Rentabilidad por clientefase, cuando se intenta profundizar como la que representa cada cliente, lay desentrañar el valor añadido eco- productividad y calidad del despacho La rentabilidad de los clientes ven-nómico-financiero de la firma, surgen y, finalmente, el beneficio por socio y drá definida por la diferencia entre el“sorpresas” desconocidas por los so- los diversos ratios del balance de situa- importe facturado y los costes asigna-cios: márgenes negativos (se confun- ción y de la cuenta de resultados (ver bles a los mismos.de retribución del socio con reparto recuadros).o retirada de beneficios...), profesio-nales con baja productividad, depar- Rentabilidad de profesionalestamentos excesivamente cargados y empleadosde personal... Cuando descubres esta Cuando no se controlanueva “realidad”, la pregunta que te Para determinar la rentabilidad deformulas es la siguiente: ¿qué valor profesionales y empleados se deberían la rentabilidad de losañadido tiene en realidad el despa- medir, como mínimo, los siguientes in- profesionales y clientescho? dicadores: o la productividad del Según la teoría de la relatividad del Coste hora por empleado/profe- despacho, hablar de valorvalor, la tasación de una empresa se sional. El cálculo se obtiene de dividir añadido es pura literaturabasa fundamentalmente en su fondo el sueldo bruto y los gastos de Segu-comercial, que se calcula aplicando la ridad Social entre el número total defórmula siguiente: horas disponibles. FC = valor real—valor contable Cálculo de la rentabilidad apor- Normalmente, las disminuciones tada por el empleado/profesional. de rentabilidad vendrán dadas por un Si somos objetivos al aplicar esa Si el circuito administrativo está bien exceso de horas invertidas en los en-sencilla fórmula, quizás nos demos diseñado, se puede calcular cuál es la cargos, de ahí la importancia de con-cuenta de que el supuesto valor añadi- rentabilidad aportada por cada emplea- trolar las horas realmente invertidasdo de nuestro despacho es igual a cero, do/profesional mediante la asignación versus las horas previstas.no existe. con base en las horas incurridas en la realización del trabajo. Normalmente, Productividad del despacho A continuación intentaré relacio- un indicador será el valor añadido (VA)nar, sin ánimo de ser exhaustivo, una aportado por cada trabajador o profe- De forma resumida, los indicadoresserie de parámetros que todo despa- sional, que se calcula restando, del im- que permiten medir la productividadcho debería medir hasta la obsesión. porte facturado a los clientes, el coste del despacho son cuatro:Si esos parámetros no se controlan y asignable al empleado/profesional.no son positivos, hablar del valor aña- Facturación por empleado. Re-dido de una firma será pura literatu- No obstante, no debe perderse de presenta la facturación que ha apor-ra. En los tiempos que nos ha tocado vista que, en muchos despachos pro- tado cada empleado, al despacho pro-vivir —crisis prolongada, feroz com- fesionales, el importe facturado se fesional. No obstante, debe tenerse enpetencia, “baile” de fusiones e inte- calcula mediante la asignación de un cuenta que, si existe personal que rea-graciones—, se hace aún más evidente porcentaje de incremento para cada liza funciones de staff, debe plantearsela necesidad de gestionar el margen. categoría profesional, con lo cual la otro criterio de valoración (objetivosY esa necesidad es posible en cual- rentabilidad puede verse un poco dis- realizados, facturación a otros depar-quier tipo de despacho, sea pequeño torsionada mediante este indicativo. tamentos).o mediano. Es un tópico que sólo lasgrandes firmas pueden medir y ges- También existe personal que rea- Grado de asunción de nuevostionar el margen porque sólo ellas liza funciones de apoyo (administrati- trabajos. Otro aspecto importante esdisponen de recursos. Para cualquier vos, documentalistas...) al que no pue- conocer el grado de trabajos que puededespacho, sea cual sea tu tamaño, ig- de aplicarse este criterio. asumir el personal que presta los ser-norar el margen significa, en el medio vicios. Por ello, un indicativo de dichaplazo, prácticamente desaparecer del Este mismo cálculo del valor añadi- capacidad será el ratio horas de trabajomercado. do aportado por cada trabajador puede previstas/horas reales disponibles. iuris octubre 2010 35
    • Gestión El resultado de dicha operación nos puede hacer reflexionar sobre la posi- Parámetros recomendados bilidad de contratar nuevo personal, ya sea de forma temporal o permanente. Rentabilidad de empleado/profesional Retrasos. Un cierto número de re- Sueldo bruto + Seguridad Social trasos en los trabajos programados (re- Coste hora = trasos/servicios) puede evidenciar una Total horas disponibles saturación dentro del despacho. Comparación horas reales versus Valor añadido Importe facturado Coste asignable al horas previstas. Otra medida de compa- por empleado/ = a clientes – empleado/profesional ración es la diferencia entre horas reales profesional y horas previstas. Cuando la desviación sea grande, deberán analizarse las causas. Valor añadido Importe facturado a Coste asignable por área = clientes en el área – al área Calidad del despacho La calidad del despacho puede con- Rentabilidad por cliente trolarse de dos maneras: interna o ex- ternamente. Coste horas invertidas Rentabilidad Honorarios facturados clientes = y cobrados – en la prestación del Control interno de calidad. servicio Controlar la calidad implicará haber diseñado unos procedimientos y me- Productividad del despacho todologías de trabajo para asegurarla. Periódicamente, debe realizarse un Capacidad de asunción Horas trabajo previstas muestreo sobre el grado de seguimien- = de nuevos trabajos Horas reales disponibles to de dichos procedimientos, conforme a la fórmula siguiente: procedimientos no seguidos/trabajos chequeados. Retrasos en trabajos Número de retrasos = programados Número de servicios Otro indicativo de la calidad del despacho es el número de horas inver- Otros: facturación por profesional/empleado, comparación horas reales versus tidas en formación. horas previstas… Control externo de calidad. Se puede controlar de dos maneras: ana- Calidad del despacho lizando las quejas y las bajas de los Seguimiento de Número de procedimientos no seguidos clientes, y realizando cuestionarios pa- = ra evaluar la satisfacción de clientes. procedimientos de calidad Número de trabajos chequeados Otros: Número de horas invertidas en formación, análisis de las quejas, bajas Beneficio por socio de los clientes, realización de cuestionarios para evaluar la satisfacción de Como apunta David Maister, el be- clientes… neficio por socio debería verse como el equivalente en el despacho profesional Beneficio por socio “al rendimiento sobre los recursos pro- pios” (ver recuadro). Beneficios Beneficios Honorarios Personal = x x Socio Honorarios Personal Socios INDICADORES EMPRESARIALES Área financiera Dentro del área financiera, de- berán controlarse los principales 36 iuris octubre 2010
    • ratios del balance de situación y de lings, relaciones públicas, comerciales, En resumidas cuentas, para finali-la cuenta de resultados, así como el etc.). Asimismo, del número de peticio- zar, mi mensaje y conclusión es queumbral de rentabilidad (los ingresos nes de información, se analizará cuán- todos los despachos, pequeños, media-mínimos que necesitamos para cu- tas han acabado en servicios prestados; nos o grandes, cada vez más, deberánbrir los gastos fijos del despacho), por otro lado, también se relacionarán buscar el valor añadido no sólo en lospero siempre complementados con los costes de cada una de las iniciativas. servicios que prestan, sino también enun presupuesto anual de tesorería y las cuentas de ingresos y gastos de suotro mensual. despacho. Gestionar el margen debe- CONCLUSIÓN ría ser un concepto asumido por todos Entre los ratios del balance de A todos los indicadores descritos los socios y profesionales del despacho.situación se medirá periódicamente: podríamos añadir algunos más o in- Todos los departamentos deberían con-solvencia, activo-pasivo exigible, liqui- cluso otros diferentes según las carac- siderar la consecución del margen undez, tesorería, disponibilidad, endeu- terísticas del despacho y los servicios objetivo tan importante como la pres-damiento, calidad de la deuda e im- prestados. Por ejemplo, en un despacho tación de un servicio excelente. Lospagados. En la cuenta de resultados especializado en reclamación de impa- despachos que consigan asimilar yse incluirán los siguientes conceptos: gados, los indicadores serán muy dis- motivar a sus profesionales como pi-rentabilidad financiera, rentabilidad tintos respecto a los de un despacho es- lotos del margen serán, sin duda, loseconómica y gastos financieros (ver pecializado en gestión y asesoramiento primeros en retomar la senda del cre-recuadro). laboral. cimiento en el 2011.Área de recursos humanos Conviene conocer el clima socialque reina en el despacho cuando es no- Parámetros del área financieratable el número de empleados contrata-dos. En este sentido, se pueden utilizar Ratios balance de situaciónlos siguientes indicadores: Saldo Saldo Saldo Rotación: bajas/número de emplea- Concepto Año 1 Año 2 Año 3dos. Ideas aportadas o sugerencias/nú- Solvencia Activo-Pasivo Exigiblemero de empleados. Liquidez A Circulante/P Circulante Quejas/número de empleados. (Realizable+Disponible)/ Tesorería Promoción: empleados ascendidos/ P Circulantenúmero de empleados. Disponibilidad Disponible/Exigible cp Endeudamiento Deudas/PasivoÁrea comercial Calidad de la deuda Exigible cp/Pasivo En el supuesto de que el despacho Impagados Impagados/Ventascuente con área de comunicación y Impagados Impagados/Clientescomercial o tenga este servicio exter-nalizado, será interesante evaluar el Ratios cuenta resultadosnúmero de altas por profesional “co-mercial”, cuando existan profesionales Saldo Saldo Saldo Concepto Año 1 Año 2 Año 3que se dedican a labores de captaciónde clientes, y controlar la eficacia de Beneficio Neto/Fondos Rentabilidad Financiera Propiosactuaciones de carácter comercial co-mo las promociones, estrategias de di- Beneficio Explotación/ Rentabilidad Económicafusión del bufete y relaciones públicas. Activo Gastos Financieros/ Gastos Financieros Para ello, se realizará un análisis de Ventasla procedencia de cada petición de infor- BAII/Gastos Gastos Financierosmación, es decir, el canal de promoción Financierosdel despacho desde el cual llega dichapetición por parte de potenciales clien- BAII = Beneficios antes de ingresos y gastos financieros e impuestostes (directorios, artículos publicados,publicidad, prensa, revistas, radio, mai- iuris octubre 2010 37
    • Mercantil La reforma de la Ley Antimorosidad Entre finales del año pasado y el actual, muchas reformas han afectado directa o indirectamente a la morosidad. Este artículo aborda los aspectos mercantiles de la reforma introducida el pasado julio en la Ley Antimorosidad. En una próxima entrega se tratarán las novedades procesales y otras reformas que también afectan de forma muy relevante a esta materia. SONIA NAVARRO RODRÍGUEZ Abogada Bufete Yagüe-Navarro E n nuestro país las empresas han ve- nido utilizando sistemáticamente la morosidad como una forma fá- cil y barata de financiarse a costa de sus proveedores. La actual crisis económica y la falta de financiación generada ha provocado que muchas empresas hayan encontrado en la mo- rosidad la única forma de financiarse. El problema se ha agravado hasta el punto de ser la principal causa del cierre de muchas empresas, que no han podido soportar la morosidad de sus clientes. Ante la gravedad de la situación, diferentes patronales, asociaciones, federaciones y confederaciones de empresarios de toda España que re- presentan a más de 783.000 empre- sas, entre micro, pequeña, mediana empresa y autónomos, se unieron el 20 de marzo de 2009 en la Platafor- ma Multisectorial contra la Morosidad38 iuris octubre 2010
    • con el objetivo de reclamar ante la sea bajo la amenaza de inspecciones y jor posicionadas y de las Administra-Administración la modificación de la sanciones al que incumpla. ciones. @Ley 3/2004, de 29 de diciembre, porla que se establecen medidas de lucha Estrepitoso fracaso del sistema Por ello, en nuestro país, el plazocontra la morosidad en las operacio- de pago va a ser obligatoriamente el antimorosidadnes comerciales (LMOC). que fija la Ley, que con la reforma se Los datos que arroja la encuesta de amplía a 60 días entre empresas (nue- Por su parte, nuestro legislador, la Plataforma Multisectorial contra la vo art. 4), frente a los 30 días origina-preocupado por el incesante cierre de Morosidad, a enero de 2010, son demo- rios. Este mayor plazo puede verse co-empresas, la destrucción de empleo ledores. De los mismos se desprende mo una rendición a la evidencia, pero,que comporta y la presión ejercida por que, en España, los plazos de pago han al ser más realista y razonable, quizásla Plataforma Multisectorial contra la doblado la media europea; nuestro país consiga que en la práctica se apliqueMorosidad, se ha visto obligado a afron- se encuentra en el segundo puesto de y se reduzcan así los excesivos plazostar el problema incluso adelantándose los países de la Unión Europea donde actuales. Se exceptúan del anteriora la reforma que se está preparando en más se tarda en cobrar las facturas, plazo de 60 días los pagos de produc-el marco comunitario con la Propuesta sólo por detrás de Grecia. Según esta tos de alimentación frescos y pere-de Directiva del Parlamento Europeo y encuesta, cuyos datos fueron publica- cederos, que no podrán exceder de 30del Consejo 2009/ENTR/006, de 8 de dos por Europa Press el pasado 12 de días a partir de la fecha de su entregaabril de 2009. El resultado ha sido la abril, las empresas privadas pagan a (Disposición Adicional 1.ª).reciente Ley 15/2010, de 5 de julio, de 101 días frente a los 57 días de mediamodificación de la LMOC (BOE n.º 163, de la UE, pero la Administración llegade 6 de julio de 2010), que entró en vi- incluso a demorarse 154 días frente agor el pasado 7 de julio. la media europea de 67. La principal novedad Como tendremos ocasión de anali- Resulta alarmante que, pese a de la reforma es quezar en este trabajo, entre los aciertos la existencia de una norma como lade la reforma se cuenta el haber es- LMOC, que estableció un plazo de pago ya no se permite latablecido la obligatoriedad de cum- de 30 días (60 para la Administración) libertad de pacto a laplimiento de los nuevos plazos de y que pactar un plazo superior fuera hora de concertar elpago legales. De entrada, sorprende el abusivo, en algunos sectores los pagoscruce de plazos de pago, pues, si con la hayan venido siendo de 150, 250, 300 plazo de pagoLMOC las empresas debían pagar a 30 días, e incluso que algunas Administra-días y la Administración Pública a 60, ciones en determinados sectores hayancon la reforma las empresas deberán venido pagando a más de 500 días (Dia-pagar a 60 días y la Administración rio de Sesiones del Congreso de los Di-a 30. Sin embargo, el cambio encuen- putados de 17 de junio de 2010, p. 13). En cambio, el plazo de los pagostra su lógica en que, por un lado, se de las Administraciones públicas sesigue la línea que se impone desde la reduce a 30 días, frente a los 60 an- PRINCIPALES NOVEDADESUE de mayor exigencia y severidad teriores (nuevo art. 200.4 de la Leycon la Administración, y, por otro, pa- 30/2007, de 30 de octubre, de contra-rece que el legislador ha optado por Obligatoriedad de los nuevos tos del sector público). En este punto,el establecimiento de un plazo más plazos de pago el legislador español sí que sigue la lí-largo, pero también más razonable nea de mayor exigencia que se planteao asequible, de 60 días para las em- La principal novedad de la reforma desde las instituciones comunitarias,presas. operada es que ya no se permite la li- que considera que la morosidad de bertad de pacto a la hora de concertar los poderes públicos es evitable, al El tiempo dirá si la reforma será su- el plazo de pago (nuevo art. 4.1 a) in no tener las mismas limitacionesficiente para erradicar este problema fine). Se trata de un cambio radical que financieras que las empresas, porde orden e interés público, de lo que la propia reforma europea ni siquiera lo que debe sancionarse con más se-depende en buena parte la consecu- contempla, pero en la que nuestro le- veridad.ción de un entorno empresarial sano gislador confía para plantar cara a laque evite la destrucción de empresas y morosidad de una forma más contun- El legislador, consciente de quede empleo, o si, por el contrario, la rea- dente y evitar que, como hasta ahora, no se puede pasar de un día para otrolidad volverá a imponerse y reclamará se siga utilizando la libertad de pacto de aplicar unos plazos de pago muchootro tipo de abordaje más efectivo que como ardid para prolongar los plazos más dilatados en el tiempo a los que seasegure la aplicación de la Ley, aunque de pago al antojo de las empresas me- establecen de 60 y 30 días, ha optado iuris octubre 2010 39
    • Mercantil excluyan del cómputo los periodos va- cacionales (nuevo art. 2). Régimen transitorio de plazos de pago Si en la práctica se consiguen apli- car estas modificaciones —que, dicho sea de paso, es lo que va a resultar más Año Plazo de pago entre empresas Plazo de pago Administración pública difícil y lo único que no ha previsto la 2010 85 días 55 días reforma—, no habrá excusa que valga 2011 85 días 50 días para demorar el pago más allá del plazo fijado por la Ley. 2012 75 días 40 días 2013 y ss. 60 días 30 días Nuevas reglas para la emisión de facturas Como contrapartida, la reforma exi- ge al proveedor la diligencia de hacer por adaptarlos de forma gradual es- 25 de cada mes. Así, ha venido siendo llegar al cliente la factura antes de tableciendo un periodo transitorio habitual que una factura a 120 días se los 30 días desde la recepción de los que culmina el 1 de enero de 2013, acabara pagando a los 205 días desde bienes o servicios (nuevo art. 4.2), lo fecha en que resultarán plenamente la entrega o prestación, que una a 180 que puede efectuar incluso por medios aplicables los nuevos plazos (ver re- días se pagara a 265, y una a un año, electrónicos, siempre y cuando se en- cuadro). a 450 días. cuentre garantizada la identidad y au- tenticidad del firmante, la integridad Protagonismo de la prestación de la factura, y la recepción por el inte- resado (nuevo art. 4.3). en el cómputo del plazo Otro acierto lo constituye que a El cómputo del plazo El legislador no ha previsto una partir de ahora ya no se tomará como referencia para iniciar el cómputo del de pago se realizará sanción específica para el incumpli- miento de este plazo de emisión y plazo de pago la fecha de recepción desde la fecha de entrega de factura al cliente, pero sí de la factura (anterior art. 4.2), sino recepción de las sería aplicable la sanción genérica la fecha de recepción de las mer- ya prevista consistente en la im- cancías o de prestación de los ser- mercancías o de posibilidad de reclamar intereses vicios (nuevo art. 4.1 a), incluso si la prestación de de demora al deudor, ya que para la factura se recibe con anterioridad ello se exige al acreedor que haya (nuevo art. 4.1 b) o aunque el con- los servicios cumplido con sus obligaciones con- trato —o norma— haya dispuesto un tractuales y legales (art. 6 a) de la procedimiento de aceptación o com- LMOC). probación de los bienes o servicios y el deudor reciba la factura antes de Otra novedad relacionada con la finalizar el periodo de comprobación Si el nuevo sistema funciona y se factura consiste en que se permite al (nuevo art. 4.1 c). consigue que en la práctica se aplique, proveedor que, con el fin de facilitar la no hay duda del acierto que supon- gestión del pago, emita: Con ello el legislador pretende drá que se consiga el cobro, a más factura resumen periódica en que evitar lo que ha venido sucediendo al tardar, a los 60 días desde la entre- se agrupen en una factura las entregas tomar como referencia la fecha de re- ga. Además, ese plazo no se podrá de- o prestaciones realizadas en un perio- cepción de la factura, momento a partir morar con otras astucias que también do de 15 días. del cual, además de sumarse el tiempo han sido muy habituales, como el no agrupación periódica de facturas transcurrido entre la entrega de los pagar en festivos, Navidad, Semana por la que se agrupen en un único do- bienes o prestación de los servicios y Santa o el mes de agosto. El legislador, cumento diversas facturas. la recepción de la factura, se ha veni- en su interés por no dejar ningún flan- do sumando el plazo de pago impuesto co abierto, ha determinado que para el Para estos casos, el legislador tam- por la parte fuerte (90, 120, 180, 360 cómputo del plazo de pago se debe- bién ha previsto desde cuándo debe días, etc.), más lo que faltara hasta rán tener en cuenta todos los días comenzar a contar el plazo de pago pa- llegar al día de pago determinado por naturales del año, y serán nulos y se ra que no se desvirtúe el criterio de la la empresa pagadora, normalmente el tendrán por no puestos los pactos que entrega de las mercancías o prestación 40 iuris octubre 2010
    • de los servicios. Así, establece que el Registros de facturas de las Ad- Otras medidas contra la morosidadinicio del cómputo del plazo será la fe- ministraciones locales, en los que secha correspondiente a la mitad del deberán anotar las facturas y el resto Deber de información de las so-periodo de la factura resumen o de la de documentos emitidos por los con- ciedades. La reforma exige a las socie-agrupación periódica de facturas, de tratistas a efectos de justificar las pres- dades que publiquen de forma expresamanera que el plazo de pago no puede taciones realizadas. En el plazo de un la información sobre plazos de pago asuperar los 60 días desde esta fecha mes desde la anotación en el registro sus proveedores en la memoria de sus(nuevo art. 4.4). de la factura o documento justificati- cuentas anuales. Como esta obligación vo, el órgano correspondiente deberá resulta de aplicación para las cuentas tramitar el oportuno expediente de re- de este año 2010, es muy importanteMayor exigencia a la Administración conocimiento de la obligación. Si no lo que las empresas tengan controlada es- A nadie escapa que uno de los gran- hace, la intervención, o el órgano de ta información. Mientras el Instituto dedes problemas de nuestras pymes y au- la entidad local que tenga atribuida Contabilidad y Auditoría de Cuentas —ór-tónomos es la morosidad de la Admi- la función de contabilidad, requerirá gano encargado de determinar qué infor-nistración pública que, como veíamos a dicho órgano gestor para que justifi- mación se deberá publicar— no resuelvaal principio, suele ser muy superior a la que por escrito la falta de tramitación la cuestión, puede resultar de utilidad lode las empresas privadas, pues puede de dicho expediente. Además, trimes- que la propia Ley dispone respecto delllegar incluso a pagar hasta a 500 días. tralmente se efectuará una relación de registro de facturas de las Administra-Esta irregularidad resta credibilidad a aquellos pagos en que no se haya tra- ciones locales previamente comentado.la Administración, ya que contradice mitado el expediente de reconocimien-los objetivos que reiteradamente pro- to en el plazo de los tres meses desde laclama de ofrecer unas condiciones de anotación en el registro. Esta relaciónfuncionamiento estables y predecibles se remitirá al pleno de la corporación ypara las empresas que fomenten el cre- éste, en el plazo de 15 días desde su re- La reforma potenciacimiento y el empleo. unión, publicará un informe agregado la posibilidad de de la relación de facturas y documentos denuncia de las cláusulas Por todo ello, la reforma de la que se le hayan presentado agrupándo-LMOC, acogiendo la línea de mayor los según su estado de tramitación (art. abusivas al preverexigencia a las Administraciones que Quinto Ley 15/2010). expresamente accionesse está imponiendo desde la UE, mo-difica de forma muy minuciosa sus Se crea una línea directa de fi- colectivaspagos adoptando las siguientes me- nanciación por el Instituto de Crédi-didas: to Oficial (ICO) a las entidades locales para el pago de deudas firmes e impa- Las Administraciones deben pa- gadas a empresas y autónomos previas Acciones colectivas contra lasgar sus facturas en el plazo de 30 al 30 de abril de 2010 (en terminolo- cláusulas abusivas. La reforma po-días (nuevo art. 200.4 de la Ley de Con- gía de la Disposición Adicional 4.ª Ley tencia la posibilidad de denuncia detratos del Sector Público). 15/2010). las cláusulas abusivas al prever ex- presamente acciones colectivas con Se instauran medidas de transpa- También se establece un nuevo y las que las organizaciones patronales,rencia sobre el cumplimiento de sus ágil procedimiento de reclamación gremios, colegios profesionales, etc.,obligaciones a través de: de deudas frente a las Administra- puedan asumir el ejercicio de accio- Informes, que deberán elaborar ciones públicas. Los contratistas po- nes de cesación y retractación frentetrimestralmente todas las Adminis- drán reclamar el pago por escrito a la a empresas que habitualmente incum-traciones: estatal, autonómica y local. Administración una vez transcurrido plan los periodos de pago previstos enEstos informes deberán contener el el plazo de pago fijado. Si, transcu- la LMOC (nuevo art. 9). Esta previsiónnúmero y cuantía global de las obliga- rrido el plazo de un mes, la Adminis- puede ser de gran ayuda para acabarciones pendientes en las que se esté tración no contestara, se entenderá con las cláusulas abusivas que consis-incumpliendo el plazo. La información reconocido el vencimiento del plazo tan, por ejemplo, en obtener un ma-así obtenida podrá ser utilizada por ca- de pago y los interesados podrán for- yor plazo de pago o evitar el pago deda Administración para la elaboración mular recurso contencioso-adminis- intereses de demora, pues a través dede un informe periódico de carácter trativo contra la inactividad de la Ad- los colectivos a los que pertenezca elpúblico sobre el cumplimiento de los ministración y solicitar como medida acreedor se va a poder denunciar a in-plazos de pago por parte de las Admi- cautelar el pago inmediato de la deuda cumplidores habituales contra los quenistraciones públicas (art. Cuarto Ley (nuevo art. 200 bis Ley de Contratos los clientes no se atreven a actuar in-15/2010). del Sector Público). dividualmente. iuris octubre 2010 41
    • Mercantil reforma específica de la LMOC, inclu- so antes de que esté lista la reforma Claves de la reforma que se está preparando a nivel comu- nitario. El plazo de pago entre empresas se amplía a 60 días, y el de la Administra- ción se reducen a 30 días. De la reforma hay que alabar mul- Obligatoriedad de los nuevos plazos de pago: no se permite pacto en contra. titud de aciertos que van en la línea Cómputo del plazo de pago desde la fecha de recepción de las mercancías de acabar con nuestra cultura del o prestación de los servicios. retraso en los pagos y la morosidad: Cuentan todos los días naturales del año, también los vacacionales. por ejemplo, el impedir que se pacten Serán nulos y se tendrán por no puestos los pactos que excluyan del cóm- plazos de pago distintos a los fijados puto los periodos vacacionales. por la Ley, o el asegurarse que estos Factura: plazos se cuentan desde que el cliente Recepción por el cliente a los 30 días de efectuarse la prestación, con posi- o deudor ha recibido las mercancías o bilidad de envío por medios electrónicos. la prestación de los servicios sin que Se permite la agrupación de distintas entregas o prestaciones en una fac- puedan desvirtuar el cómputo even- tura y la agrupación de facturas. tuales pactos, los periodos festivos o Las sociedades deberán incluir en la memoria de sus cuentas anuales in- la fecha de emisión de factura o de su formación sobre plazos de pago a sus proveedores. recepción. Se insta a las Administraciones públicas a promover la elaboración de có- digos de buenas prácticas comerciales y a adoptar sistemas de resolución de conflictos a través de la mediación y el arbitraje. Se crea el Observatorio de la Morosidad, dependiente del Ministerio de Industria, Turismo y Comercio. Si no se hubiera retrasado la norma, se hubieran beneficiado Transparencia en las buenas nes del sector: la creación del Observa- durante el último año y prácticas comerciales. Con el fin de torio de la Morosidad como organismo medio pymes que no han velar por la plena transparencia en el dependiente del Ministerio de Indus- ejercicio de los derechos y el cumpli- tria, Turismo y Comercio en el que sobrevivido a la crisis miento de la obligaciones previstas en tendrán participación las asociaciones la LMOC, se insta a las Administra- multisectoriales de ámbito nacional ciones públicas a promover la ela- y autonómico, así como la plataforma boración de códigos de buenas prác- multisectorial contra la morosidad. En- ticas comerciales, así como a adoptar tre sus funciones se encuentra la de También es muy acertada la espe- sistemas de resolución de conflictos a efectuar el análisis y la evolución de cial y minuciosa atención que se hace a través de la mediación y el arbitraje, la actividad de los diferentes sectores los pagos de la Administración. El acor- que serán de adscripción voluntaria económicos, realizado un seguimiento tamiento de su plazo de pago a 30 días, por parte de los agentes económicos específico de la evolución de los plazos sin posibilidad de pacto en contra, en (nuevo art. 11). de pago y de la morosidad en las tran- la línea que se impone desde la UE de sacciones comerciales así como de los exigir más a la Administración por ese Esto enlaza con el Anteproyecto de resultados de la práctica y eficacia de papel ejemplificador que le correspon- Ley de mediación en asuntos civiles la LMOC. de. O la creación de un procedimiento y mercantiles que tendremos ocasión ágil para reclamar el pago con efectos de comentar en el próximo artículo al de silencio positivo en caso de inactivi- HACIA UN SISTEMA EFECTIVO tratar las reformas procesales que afec- dad de la Administración, con la posi- tan a la morosidad. Dicho Anteproyecto CONTRA LA MOROSIDAD bilidad de instar el pago, incluso como prevé, entre otras cosas, una mediación El incesante incremento de cierres medida cautelar. obligatoria previa a reclamaciones de de empresas en nuestro país a causa cantidad hasta 6.000 e, por remisión de la morosidad, con la consiguiente Pero también hay que reprochar al art. 250.2 LEC. destrucción de empleo que supone, y al legislador que llegue tarde. Si no la presión ejercida por las que están se hubiera paralizado la iniciativa con Observatorio de la Morosidad. La logrando sobrevivir pese a ella, han la entrada en juego del Anteproyec- reforma acoge otra de las reclamacio- obligado al legislador a abordar una to de Ley de Economía Sostenible, se 42 iuris octubre 2010
    • hubieran podido beneficiar algunas allá y, siguiendo la Propuesta de Direc- suponer que esta nueva reforma node nuestras pymes y autónomos que tiva, incluir los costes administrativos correrá mejor suerte si, como su pre-durante este último año y medio no y una compensación por los costes in- decesora, continúa dejando su aplica-han podido sobrevivir a la actual cri- ternos derivados de la morosidad. Di- ción práctica en la esfera de la partesis económica y a la morosidad de sus cha Propuesta establece la posibilidad débil.clientes. Por otro lado, las empresas de añadir una cantidad mínima a tantoque han logrado sobrevivir deberán alzado al interés de demora de 40 e Tenemos sobradas pruebas de queconformarse con que sus plazos se para una deuda inferior a 1.000 e; 70 la parte débil no ha podido, ni pue-apliquen a partir de 2013. e para una deuda de hasta 10.000 e, de, por sí sola, imponerse a este mal y el 1% del importe por el que son pa- endémico y tan enraizado en nuestro Otro reproche que cabe hacer al gaderos intereses de demora para las país de la cultura de la demora en loslegislador es que no haya afrontado deudas de 10.000 e o más. plazos de pago, por lo que seguramen-otros inconvenientes y perjuicios que te va a resultar necesario ir más allála morosidad causa a nuestras empre- Reforzar la reserva de dominio. y crear un organismo administrativosas como: Incluso podría haber aprovechado la de control y supervisión que haga res- ocasión para encontrar una fórmula petar y cumplir la LMOC en España; La aplicación del criterio de caja que en la práctica permita que se pue- un organismo que investigue de ofi-para el IVA. Aunque se trate de una da aplicar de forma sencilla y ágil la re- cio, que admita la denuncia anónimacuestión fiscal ajena a la LMOC, es serva de dominio, pues la LMOC niega y también las denuncias colectivasevidente que para nuestras empresas que produzca efectos frente a terceros, de organizaciones patronales o gre-constituye un grave perjuicio tener que previsión que no contenía la Directiva miales contra incumplidores habitua-adelantar a las arcas del Estado un im- y que en la práctica complica su efec- les, con potestad sancionadora sobreporte en concepto de IVA de facturas tividad. aquellos que incumplan y cometanque, al resultar impagadas, no han co- habitualmente malas prácticas enbrado y posiblemente en muchos casos El estrepitoso fracaso que ha su- el pago. De lo contrario, y pese a loni lleguen a cobrar. puesto la inaplicación generalizada acertado de la reforma, muy probable- de la LMOC desde que entrara en mente quede, como su antecesora, en Una posible solución que se recla- vigor hace más de cinco años hace papel mojado.ma con fuerza es la de aplicar el princi-pio de caja y abandonar el de devengo.De esta manera, sólo se ingresaría elIVA de las facturas efectivamente co-bradas, sin tener que adelantarlo pues Bibliografíael Impuesto se abonaría después de ha-berlas cobrado. Alfaro Águila-Real, J.: “La nueva regulación del crédito comercial: una lectura crítica de la Directiva y de la Ley contra la Morosidad”, en InDret, n.º Mientras no se solucione este pro- 3, julio de 2005.blema quedará en entredicho si verda- Brachfield, P.J.: Memorias de un cazador de morosos. Barcelona: Gestiónderamente la intención del legislador 2000, 2008.es aliviar a las empresas de los perjui- Casado Román, J.: “Los intereses de demora en el procedimiento monito-cios que les causa la morosidad o si, rio”, en Diario LA LEY, n.º 7.040, 23 de octubre de 2008.por el contrario, prefiere seguir viendo Domingo Monforte, J. y Vinuesa Galiano, M.L.: “Tutela procesal y sus-y contribuyendo de forma activa a su tantiva del crédito. Procesos en reclamación de deudas”, en Economist & Jurist,ahogo. n.º 125, noviembre de 2008. Garde Monferrer, G. y Cases Chirveches, M.P.: “Nueva Ley contra la Determinación de la indemni- Morosidad Comercial”, en IURIS. Actualidad y práctica del Derecho, n.º 93,zación por costes de cobro. También abril de 2005.es una lástima que el legislador haya Navarro Rodríguez, S.: “Claves para aplicar la Ley contra la Morosidad”,dejado pasar la oportunidad de refor- en IURIS. Actualidad y práctica del Derecho, n.º 139, junio de 2009.mar la indemnización por costes de Navarro Rodríguez, S.: “La aplicación práctica de la Ley contra la moro-cobro para evitar la inseguridad que sidad: problemática mercantil y procesal”, en Revista Jurídica de Catalunya,genera el no saber qué conceptos in- n.º 4, 2009.cluye. Perales Viscasillas, M.P., La morosidad en las operaciones comerciales entre empresas. Ley 3/2004 y Directiva 2000/35. Pamplona: Aranzadi, 2006. Se podría haber determinado lo quese considera incluido, o haber ido más iuris octubre 2010 43
    • Civil ALEJANDRO EBRAT PICART Abogado en ejercicio desde 1982. Titular de despacho especializado en el área Fiscal y profesor de Derecho tributario Guía práctica para optimizar la fiscalidad P robablemente, cuando alcancemos la tercera edad será cuando pen- semos en cómo va a pa- sar nuestro patrimonio a los herederos, sean estos familiares o no. Quizás será el de la herencia momento de pasar cuentas con quienes nos rodean, compensándoles por su la- bor a través del reparto de la herencia. O Toda herencia conlleva dos problemas importantes: puede ser, también, el momento de dise- los impuestos que se deben pagar y los problemas ñar el tránsito del patrimonio de manera familiares que genera el reparto. El único que puede que pague menos al fisco. eliminar o mitigar al máximo estos problemas es el MEDIDAS PARA PAGAR MENOS causante de la herencia. Será, pues, en vida, cuando IMPUESTOS podrá hacer todo lo necesario para que el traspaso Beneficiarios del testamento del patrimonio familiar sea lo menos conflictivo y A la hora de establecer el reparto costoso posible. de la herencia mediante testamento, deberemos tener en cuenta las canti- dades mínimas a partir de las cuales se paga el Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones. En todas las Comunidades Autónomas se establecen unas canti- dades mínimas a partir de las cuales se empieza a pagar por herencia. Son las reducciones sobre la base imponible, cuya potestad reguladora corresponde a las Comunidades Autónomas. Nor- malmente las más altas corresponden a los cónyuges, después a los hijos, para seguir con los nietos, parientes colate- rales, etc. Cuanto más lejano sea el pa- riente, menor reducción tendrá. Dicho de otra manera, deberemos aumentar, en la medida de lo posible, las adjudi- caciones a los parientes más cercanos. Normalmente las herencias y dona- ciones entre parientes de más del ter- cer grado y las herencias y donaciones entre extraños no gozan de reducción alguna, sino que pueden llegar a supe-44 iuris octubre 2010
    • rar el 60% de Impuesto. Habrá que evi- importante cantidad de inmuebles en Cambios de domiciliotar, pues, las herencias y donaciones a Madrid, la herencia tributará en Cata-estos contingentes. luña por ser ésta su residencia habitual. El Impuesto sobre Sucesiones no En estos casos, si interesa que tribute en se paga igual en toda España. Cada Igualmente, en muchas Comunida- otra determinada Comunidad Autóno- Comunidad Autónoma regula el sis-des Autónomas, si el heredero tiene un ma, valdrá la pena tener documentación tema de reducciones y bonificacionesgrado de invalidez igual o superior al suficiente que acredite la residencia de este Impuesto, de tal forma que su33%, goza de una reducción importan- efectiva en esa otra Autonomía (recibos pago puede variar mucho de una Co-te, que se verá aumentada si el grado de luz, agua, teléfono, empadronamien- munidad Autónoma a otra. La mayoríade invalidez supera el 65%. Tendremos, to, domiciliaciones bancarias de cobro de reducciones operan en herencias depues, que aprovechar estas reduccio- de sueldos, pensiones, etc.). padres a hijos con el fin de preservar elnes para mejorar la parte del inválido patrimonio familiar, pero en otras sim-y así disminuir la factura fiscal. plemente se protege la vivienda habi- tual y las empresas familiares. Como el Si la herencia consiste en la vivien-da habitual, hay que dejarla a quien Deberemos aumentar, Impuesto sobre Sucesiones se paga en la Comunidad Autónoma donde teníapague más —ya que está prácticamente en la medida de su residencia habitual el fallecido, elloexenta— siempre y cuando sea a unos lo posible, las ha provocado importantes diferenciasdeterminados familiares cercanos. Si de tributación, provocando que las fa-lo que hay en la masa hereditaria es adjudicaciones a los milias se domicilien en otras regionesdinero u otros bienes que no gocen de parientes más cercanos donde la tributación es menor o nula.reducción, habrá que dejárselo a losque tengan reducciones mayores (me- La Ley contiene una serie de cau-nores, minusválidos, etc.). Es decir, los telas tendentes a evitar estos cam-que paguen menos. bios de domicilio simulados sólo Piénsese que existen Comunidades por motivos fiscales, estableciendo Igualmente, las empresas individua- Autónomas donde donaciones de este unos requisitos mínimos y unasles, las acciones de empresas, etc., que- tipo no tributan. Por ejemplo, la dona- presunciones de veracidad. La másdan exentas del Impuesto si cumplen ción de inmuebles a hijos, abuelos y importante de ellas es que cuando sedeterminados requisitos; será mejor cónyuge en Madrid. Es decir, que en el producen estos cambios de residencia,esperar a la herencia que donarlas en supuesto contemplado conviene donar para que surtan efecto fiscalmente —esvida ya que prácticamente no pagarán. en vida los bienes antes de esperar decir, para que se aplique la legislación al fallecimiento. La donación de estos de la nueva Comunidad— es necesario inmuebles no tributará porque están acreditar que se ha vivido en ella unLugar de pago ubicados en Madrid, mientras que, si mayor número de días de los cinco años En las adquisiciones por herencia se espera a la herencia, tributará en anteriores al devengo (al fallecimiento).(mortis causa) y en los seguros de vida, Cataluña por ser el fallecido residen-se pagará el Impuesto en la Comunidad te catalán. La diferencia es tanto como El resto de cautelas para garanti-Autónoma donde resida el causante. Es pagar o no. zar la fiscalidad en una determinadadecir, donde el fallecido hubiere tenido región se refieren a la permanencia ensu residencia habitual en el momento En las adquisiciones por dona- el mismo de una manera efectiva. Dedel fallecimiento. Por tanto, la heren- ción, si el objeto de la misma son in- tal modo, se entenderá que alguien re-cia estará sujeta a la normativa de esa muebles, la herencia tributará donde side en una determinada ComunidadComunidad. radiquen los mismos, y en el resto de Autónoma cuando en ella tenga el nú- bienes, donde el donatario tenga su re- cleo principal de sus negocios, resida Por ejemplo, una persona que vi- sidencia habitual. En este sentido, hay su familia, pague los recibos, domicilieva en Andalucía —durante más de dos que tener mucho cuidado con la dona- las cuentas bancarias, etc.años, seis meses y un día— aunque ción de empresas o sociedades patri-efectúe residencias esporádicas en el moniales cuyo activo mayoritario sean En resumen, si nuestra planifica-extranjero: a su fallecimiento, su he- los inmuebles no afectos a actividad ción de la herencia implica el cambiorencia tributará en Andalucía, inclu- alguna, ya que regirá en la donación la de domicilio, tendremos que tener muyyendo sus bienes en el resto de España misma regla que para los inmuebles. en cuenta el tiempo mínimo para quey en el extranjero. En consecuencia, la donación de este ti- entre en juego, lo que nos llevará a to- po de acciones se regirá bajo la norma- mar otras medidas complementarias Si una persona reside y fallece en tiva de la Comunidad Autónoma donde por si no pudiere consolidarse el cam-Cataluña, dejando a su herencia una radiquen los inmuebles de la sociedad. bio de domicilio. iuris octubre 2010 45
    • Civil Donación de un usufructo. A tra- vés de la donación temporal del usu- Lo que no hay que hacer fructo de unas acciones, traspasamos el derecho a cobrar los dividendos a las ❚ Movimientos bancarios de última hora. Una práctica muy extendida, y nada personas que reciben la donación, mien- recomendable, es hacer cambios de titularidad de cuentas bancarias unos días tras sean titulares del usufructo, lo que antes del fallecimiento de una persona. Existen una serie de presunciones legales significa que tendrá derecho a cobrar y en especial de los bienes que pertenecían al causante hasta el año inmediata- los dividendos siempre que sean titula- mente anterior al del fallecimiento que llevan a que esos movimientos de última res. De esta manera, el donatario pagará hora no sirvan para nada y se pague por toda la herencia. por el Impuesto sobre las Donaciones ❚ Usufructos. La persona que ostenta el usufructo tiene el derecho a usar la sólo el 2% del valor real de las acciones. cosa y a percibir sus frutos. La otra parte propietaria, el nudo propietario, tiene Este 2% lo tendrá que pagar cada año la propiedad de la cosa pero no va a poder usarla. Es decir, ambos tienen algo mientras dure la donación. Además, el del todo pero nada en concreto: no pueden vender la cosa ni pueden pedir un que recibe los dividendos pagará úni- préstamo con cargo a ella, de modo que no tienen su libre disposición. Una de camente entre el 19 y el 21% (que ya se las órdenes testamentarias más comunes es dejar al cónyuge el usufructo y a lo habrá retenido la sociedad pagado- los hijos la nuda propiedad de los inmuebles (de la parte de libre disposición). Y ra), por los dividendos que perciba, en por desgracia esto casi siempre trae problemas. Para los hijos, porque quieren concepto de retenciones de capital mo- “tocar” parte de la herencia de su progenitor, y para el cónyuge, porque necesita biliario. Es decir, estamos adelantando esas rentas que le genera el usufructo. Hay fórmulas intermedias que, garanti- la herencia al 19% a 21%, cuando, por el zando los ingresos del cónyuge, permiten a los hijos disponer al menos de parte Impuesto sobre Sucesiones, los hijos po- de la herencia y evitar así problemas familiares. Muchas veces, sin embargo, drían llegar a pagar el doble de la citada simplemente con establecer que unos determinados bienes los hereden los hi- cantidad, o incluso más. jos, con la obligación inherente de pasar una determinada cantidad al cónyuge y que no se puedan vender hasta el fallecimiento del otro cónyuge, se apacigua MEDIDAS PARA EVITAR PROBLEMAS mucho la tensión sucesoria habiendo hecho un mínimo cambio en el testamento. El testamento La primera norma fundamental Progresividad del Impuesto venga más donar en vida que esperar para que la herencia transcurra sin a la herencia. Habrá que donar aquella problemas será la confección del testa- El Impuesto de Sucesiones y Dona- parte que por herencia no está exenta mento. De lo contrario, la falta de testa- ciones es progresivo. Esto es: a mayor y calcular la repercusión de otros im- mento puede hacer que la herencia se la cantidad que se recibe, más se paga. puestos como, por ejemplo, el Impuesto lleve la Comunidad Autónoma de turno. Por ello, es conveniente dividir la he- sobre la Renta de las Personas Físicas. rencia, a través del testamento, nom- Existe un temor fundado a que lo do- A través de un testamento, una brando cuantos más herederos mejor. nado se pierda en vida del donante, persona decide el futuro de sus bienes: En vez de darlo todo al cónyuge y en bien por dispendio del donatario (el establece el reparto de los mismos, la su defecto a los hijos, es mejor dividir que recibe la donación), bien por cau- cuantía que se ha de adjudicar a cada la herencia entre todos a partes igua- sas involuntarias como el embargo por persona, las condiciones y modos, có- les, limitando la disponibilidad de los impago de deudas o la adjudicación en mo quiere que se rija su herencia. La últimos. Por ejemplo, que no puedan proceso de separación matrimonial. En manera y forma de hacer testamento vender hasta fallecido el cónyuge. este caso, deberemos efectuar donacio- es tan amplia como la imaginación nos nes reservándonos la capacidad de permita, podemos poner condiciones, En las donaciones pasa lo mismo. disponer el bien donado, que nos dará establecer requisitos a los herederos, Se pueden efectuar donaciones a las capacidad de maniobra, de modo que limitarles la posesión, etc. mismas personas en espacios de tiem- podamos rescatar lo donado ante situa- po de tres años, así no se acumulan. ciones de riesgo por parte del donatario. Mediante un testamento, el cau- sante ordena su sucesión a través de la institución de uno o más herederos y Donar en vida Otras medidas puede establecer legados y demás dis- Según la normativa de cada Comu- Riesgo inminente de muerte. En posiciones para después de su muerte. nidad Autónoma tendremos que ana- este caso, si se tiene tiempo, conviene Cuanto más y mejor repartida esté la lizar la tributación de las donaciones hacer donación en los términos antes herencia menos problemas existirán. Y comparándola con la de las herencias. establecidos. Siempre se pagará menos cuanto más planificado sea este testa- Puede ocurrir que, en ocasiones, con- que lo que se pagaría por herencia. mento, menos se pagará al fisco. 46 iuris octubre 2010
    • Existen varias formas de hacer tes- con el resto de herederos condueños, pa- más, gozaremos de reducciones impor-tamento (ológrafo, militar, marítimo, ra proceder a las adjudicaciones entre tantes en el Impuesto sobre Sucesiones.extranjero, etc.) pero vamos a ceñir- ellos, tarea nada fácil.nos al normal, que es el testamento La Ley concede, en estos casos, unaabierto notarial. Para efectuarlo, sim- Si se tiene la vivienda habitual y reducción que puede ir del 95% al 99%plemente debemos manifestar nuestra una segunda residencia, de menos va- en el Impuesto sobre Sucesiones, de-voluntad ante notario. Una vez falleci- lor, lo más conveniente es dar a cada pendiendo de la Comunidad Autónomado el causante, sus herederos podrán hijo, si son dos, una propiedad y com- (CA), ya sean empresas familiares desolicitar una copia autorizada del testa- pensar en dinero al que se lleva la de tipo individual, ya sean sociedades, conmento al notario que lo custodie, previa menor valor. Si no hubiere dinero, o lo que quedan prácticamente exentas deacreditación de que es el último testa- solamente se tiene una propiedad, es tributación. En concreto, nos referimos a:mento otorgado por el fallecido. aconsejable establecer la forma de re- parto de la vivienda, por ejemplo nom- Herencias de bienes y derechos Por motivos personales, muchas brando un albacea con facultades para afectos a una actividad. Se trata deveces se escribe una nota al margen vender la casa y entregar el producto las empresas familiares, constituidasdel testamento, en la que se concretan de la venta a los herederos, o bien es- por los negocios, actividades profesio-algunas cuestiones como la forma del tablecer los mecanismos de venta con nales, autónomos, etc., desempeñadasentierro, si se autoriza la donación de cláusulas como “los herederos vendrán por empresarios individuales. Al ad-órganos, a quien irán a parar los ob- obligados a vender la vivienda en un quirir dichas empresas vía sucesión,jetos personales, joyas, etc. Es lo que plazo no superior a (…)”. operará la exención siempre y cuando:llamamos la memoria testamentaria, Sea en las adquisiciones por causaque tiene que ser manuscrita por el tes- de muerte que correspondan al cónyuge,tador y ha de estar firmada y fechada descendientes, ascendientes, además deen todas las hojas, haciendo referencia Cuanto más otros parientes dependiendo de la CA.a un testamento anterior. La reducción consiste en el 95% (hasta repartida esté la el 99% dependiendo de la CA) sobre elIndividualizar bienes herencia menos valor de los elementos patrimoniales afectos a la actividad profesional o em- Una segunda norma elemental para problemas existirán presarial.evitar problemas en una herencia es in- Se dedique a una actividad econó-dividualizar los bienes de la misma, cla- mica. No entrarían las actividades dero está, dentro de lo posible. Esto quiere mera tenencia de bienes ni aquellosdecir que debemos redactar un testa- También podemos individualizar inmuebles destinados al uso particularmento adjudicando a cada hijo un bien en vida, a través de las donaciones de del empresario o profesional. Además,en concreto. La individualización sig- bienes concretos a personas concretas, los bienes de esta actividad deben estarnifica entregar bienes concretos a cada y, si existe el temor del destino que el afectados a la misma.uno de los herederos, compensando en donatario pueda hacer de los bienes, El disfrute definitivo de la reduccióndinero a los que salgan más perjudicado. se puede donar con reserva de facultad queda condicionado al mantenimiento de disponer, por si deseamos retirar lo de los bienes adquiridos, así como el Cuando nombramos herederos uni- donado en un momento dado. ejercicio de la misma actividad y de laversales a nuestros hijos por partes igua- titularidad de los bienes, durante los 10les, no podemos imaginar los problemas años siguientes a la fecha de defunción Creación de empresa familiarque se avecinan. Dejar a varias personas del causante (hay Comunidades Autóno-herederos por igual de algo quiere decir Otra de las maneras para evitar pro- mas que tienen reducido este requisito),que heredarán pro indiviso, todos y cada blemas sucesorios y conseguir la con- salvo que el adquirente falleciera antes.uno de los bienes que integran la masa tinuidad del patrimonio familiar es lahereditaria, salvo que entre ellos acuer- constitución de una empresa familiar Existen Comunidades Autónomasden pacíficamente una partición. Es de- —pensemos en la fábrica o negocio junto que tienen ampliada esta reducción acir, son propietarios todos del todo, en con todos los activos que lo integran— adquisiciones por personas que, sinuna parte imaginaria del todo, pero sin de tal forma que entregaremos a los tener vínculo familiar con el fallecido,tener nada concreto e individualizado. herederos parte de las acciones que lo y aparte de cumplir el resto de requisi-Así las cosas, ninguno de los herederos integran. Se someterán a las directrices tos, mantenían una relación laboral conpodrá disponer libremente de algo y por y normas de un protocolo familiar, que el mismo, con una antigüedad mínimatanto no tienen nada que puedan ven- regulará el funcionamiento del proceso y que tenían encomendadas tareas deder o realizar en dinero para disfrutar la sucesorio y que, previamente, habrá si- responsabilidad en la gestión y direc-herencia. Deberán pasar por los pactos, do redactado en vida del testador. Ade- ción de la empresa. iuris octubre 2010 47
    • Civil Herencias de sociedades. Si lo que acciones en propiedad (por lo menos Reducción por donación de par- se hereda son participaciones o accio- una parte de ellas) y en las que se vie- ticipación en entidades. La Ley con- nes en sociedades que a su vez desarro- nen ejerciendo funciones de dirección, templa una reducción de un 95% sobre llan una actividad empresarial, gozarán esto es, aquellas empresas donde el la base (hasta el 99% dependiendo de de la reducción del 95% en el Impuesto causante era el propietario y el “jefe”, y la CA) cuando se trate de donaciones sobre Sucesiones (hasta el 99% depen- de donde procedía el sustento familiar. de participaciones en entidades. La diendo de la CA), siempre y cuando: reducción estará sujeta a una serie de Sea en las adquisiciones por causa Reducción por donación del ne- condiciones: de muerte que correspondan al cónyu- gocio empresarial o profesional. Si Que la entidad no sea una sociedad ge, descendientes, ascendientes, ade- decidimos donar en vida la empresa patrimonial (mera tenencia de bienes más de otros parientes dependiendo de individual o negocio profesional en vez sin actividad). la Comunidad Autónoma. La reducción de dejarla en testamento, gozaremos de El donatario debe ser el cónyuge, consiste en el 95% (hasta el 99% depen- una reducción de un 95% sobre la base, descendiente o adoptado, ascendiente diendo de la Comunidad Autónoma), siempre que se cumplen las siguientes o adoptante, del donante, además de sobre el valor de las participaciones en condiciones: otros parientes dependiendo de la CA. entidades. En algunas Comunidades se La actividad debe ser ejercida por el La participación del donante en el contempla una reducción mayor para donante de forma habitual, personal y capital de la entidad ha de ser, al me- sociedades laborales. directa, es decir, que la desarrolle per- nos, del 5% (o del 20% si computamos la La participación del difunto en el sonalmente. participación del donante, su cónyuge, capital de la entidad sea, al menos, del El donatario debe ser el cónyuge, ascendientes, descendientes o colateral 5% (o del 20% si computamos la partici- descendiente o adoptado, ascendiente hasta el tercer grado del donante, tanto pación del causante, su cónyuge, ascen- o adoptante, del donante (además de por consanguinidad como por afinidad). diente, descendiente o colateral hasta el otros parientes dependiendo de la CA). Dependiendo la CA que se trate puede tercer grado del donante). Dependiendo El donante ha de tener 65 años o variar este porcentaje y los familiares de la CA, puede variar este porcentaje y más o hallarse en situación de incapa- que computar. los familiares que computar. cidad permanente en grado de absoluta El donante ha de tener 65 años o El causante hubiese ejercido funcio- o gran invalidez. más o hallarse en situación de incapa- nes de dirección y por ello hubiere per- Los rendimientos derivados de cidad permanente en grado de absoluta cibido un salario que represente al me- esa actividad han de suponer para el o gran invalidez. nos el 50% de todos sus rendimientos donante, al menos, el 50% de la tota- El donante debe haber ejercido fun- del trabajo y de actividades económicas lidad de sus rendimientos de trabajo ciones de dirección por las que haya per- (si cualquier miembro de la familia de (sueldos), capital mobiliario (intereses cibido unos rendimientos que le supon- los que tiene hasta el 20% ejerce funcio- de cuentas bancarias), inmobiliario (al- gan, al menos, el 50% de la totalidad de nes de dirección, la exención se aplica- quileres de inmuebles) y actividades sus rendimientos de trabajo (sueldos) y rá a todos los demás socios familiares). económicas. actividades económicas; por otro lado, en La sociedad no tenga más del 50% El donante debe dejar de ejercer el momento de la donación, debe abando- de su activo no afecto a actividad algu- funciones de dirección y dejar de cobrar nar dichas funciones de dirección y dejar na (sociedad de gestión de patrimonio por ello, en el momento de la donación. de cobrar por dicho concepto. normalmente inactiva). El que recibe la donación debe man- El que recibe la donación debe man- El disfrute definitivo de la reduc- tenerla y ejercer la misma actividad, tenerla y ejercer la misma actividad ción queda condicionado al manteni- durante los 10 años posteriores a la do- durante los 10 años posteriores a la do- miento de la participación durante los nación (este periodo puede disminuir nación (el plazo de 10 años es inferior 10 años siguientes a la fecha de defun- en función de la Comunidad Autónoma). en algunas CCAA). ción. Igualmente, dicho plazo depende- rá de cada CA. Evidentemente estamos hablando Bibliografía de la típica empresa familiar que gira a nombre de una forma societaria. Ésta es Colomer Ferrándiz. C.: Jurisprudencia del Impuesto sobre Sucesiones y la idea que protege la Ley: la sucesión Donaciones. Madrid: Colegio de Registradores de la Propiedad y Mercantiles de las empresas familiares debe estar de España, 2008. protegida de este Impuesto, ya que, en Pérez-Fadón Martínez, J.J.: Guía del Impuesto sobre Sucesiones y Donacio- caso contrario, las empresas irían men- nes. Valencia: CISS, 2006. guando de generación en generación Serrano Alonso, E.: Manual de derecho de sucesiones. Madrid: Edisofer, 2009. hasta su desaparición. En definitiva, son las empresas en las que se tienen 48 iuris octubre 2010
    • AdministrativoRecurrir la vulneración delprincipio de proporcionalidaden las sanciones de tráficoEl presente artículo analiza el principio de proporcionalidad en el ámbito de lassanciones en materia de tráfico y seguridad vial, en sus vertientes normativay jurisprudencial, con la intención de proporcionar argumentos y clavessusceptibles de ser utilizados en vía de recurso frente a su eventual vulneraciónpor las resoluciones sancionadoras dictadas por las Administraciones concompetencias en esta materia. PABLO MARTÍNEZ SÁNCHEZ Abogado. Socio director Alianza Abogados. Experto universitario en investigación de accidentes detráfico por la Universidad de Oviedo.Secretario de la Asociación Española de Investigadores de Accidentes de Tráfico E l principio de propor- cionalidad es uno de los principios de la potestad sancionado-ra de la Administración pública, quese halla recogido normativamente, concarácter general para todo el ordena-miento administrativo sancionador—afirmación que matizaremos másadelante, en lo que al ámbito que aquínos ocupa, como consecuencia de lareforma operada por la Ley 18/2009,de 23 de noviembre, por la que semodifica el texto articulado de la Leysobre tráfico, circulación de vehícu- iuris octubre 2010 49
    • Administrativo riedad”. Precisamente por ello, dicho principio se ha convertido en una rea- Cuadro de sanciones (antes de la reforma) lidad molesta para la Administración, que lo ha venido incumpliendo de forma sistemática y, lo que es mucho Calificación Sanción pecuniaria Suspensión autorización más grave, también para el legislador Leves Hasta 90,00 e No —en un ejercicio de mimetismo digno de mejor causa—, hasta el punto de Graves De 91,00 a 300,00 e Uno a tres meses pretender su eliminación en el ámbi- (potestativa) to del tráfico y la seguridad vial con la mencionada Ley 18/2009. Muy graves De 301,00 a 600,00 e Uno a tres meses (imperativa) Desde el punto de vista del ejerci- Muy graves De 301,00 a 1.500,00 e Uno a tres meses cio profesional de la abogacía, dicha (imperativa) vulneración constituye, en numero- (apartados i), j), k), l), sas ocasiones, el único motivo serio m), n) y ñ) del artículo 65.5 TAT y fundado para impugnar con ciertas garantías de éxito una resolución admi- nistrativa sancionadora en este ámbito, habida cuenta del limitado margen de maniobra que, a estos efectos, impone la presunción de veracidad que osten- los a motor y seguridad vial (TAT), La existencia de intencionalidad o tan las denuncias formuladas por los en materia sancionadora—, en el artí- reiteración en el infractor. agentes de la autoridad encargados de culo 131.3 de la Ley 30/1992, de 26 La naturaleza de los perjuicios cau- la vigilancia del tráfico, recogida en el de noviembre, de régimen jurídico de sados. vigente artículo 75 del TAT (antiguo las Administraciones públicas y del La reincidencia, entendida como artículo 76). procedimiento administrativo común la comisión en el plazo de un año de (LRJPAC). Se concreta en la exigencia más de una infracción administrativa SITUACIÓN ANTERIOR A LA REFORMA de una “debida adecuación”, en la ter- de la misma naturaleza cuando así ha- minología de la propia Ley, entre la ya sido declarado por una resolución gravedad del hecho constitutivo de la firme. Régimen jurídico infracción y la sanción aplicada, en un Con anterioridad a la entrada en doble plano (Nieto García): Conviene destacar que este princi- vigor de la mayor parte de la citada En el plano normativo, esto es, en pio se halla especialmente vinculado Ley 18/2009, el 24 de mayo de 2010, lo que se refiere al régimen jurídico con el requisito de la motivación de los de conformidad con lo establecido en sancionador, que conlleva un mandato actos administrativos contenido en los su Disposición Final 7.ª (y no un día dirigido al legislador, “de tal manera artículos 54.1 a) y 138.1 de la LRJPAC, después, como por error inexcusable que las disposiciones generales han a tal punto que su observancia requie- afirma la Dirección General de Tráfi- de cuidarse de que las sanciones que re necesariamente la concurrencia de co en su Instrucción 09/S111), dicho asignen a las infracciones sean propor- dicho requisito legal. principio de proporcionalidad, en el cionales a éstas”. ámbito que aquí nos ocupa, venía re- En el plano de la aplicación, es Dada su configuración, el princi- cogido normativamente en el artículo decir, en lo relativo al ejercicio de la pio de proporcionalidad constituye 69.1 del TAT, el cual establecía como potestad sancionadora por parte de las —o al menos debería constituir— una criterios de graduación de las sancio- Administraciones públicas, que supo- firme garantía del administrado fren- nes (ver recuadro), dentro de los lími- ne un mandato dirigido a éstas, “de tal te a los frecuentes excesos y prácti- tes establecidos en su artículo 67, los manera que las sanciones singulares cas ilícitas de las Administraciones siguientes: que se impongan sean igualmente pro- públicas en el ámbito que aquí nos Debida adecuación entre la grave- porcionales a las infracciones concre- ocupa. Así lo ha configurado de for- dad y la trascendencia del hecho. tas imputadas”. ma reiterada nuestra doctrina juris- Antecedentes y condición de reinci- prudencial, como tendremos ocasión dente del infractor. Se establecen, con carácter mera- de tratar más adelante ya que, como Peligro potencial creado para él mente enunciativo y no exhaustivo, los acertadamente señala Alejandro Nie- mismo y para los demás usuarios de siguientes criterios de graduación de to García, “la discrecionalidad sin la vía. la sanción aplicable: proporción se convierte en arbitra- Criterio de proporcionalidad. 50 iuris octubre 2010
    • Doctrina jurisprudencial sanción una actividad reglada y, desde administrativa. En este sentido, la STC luego, resulta posible en sede jurisdic- 55/1996, de 28 de marzo: “El principio La doctrina jurisprudencial relati- cional no sólo la confirmación o elimina- de proporcionalidad no constituye enva al principio de proporcionalidad se ción de la sanción impuesta sino su mo- nuestro ordenamiento constitucionalpuede concretar, fundamentalmente, dificación o reducción.” En este mismo un canon de constitucionalidad autó-en las siguientes reglas: sentido se pronuncia la importante STC nomo cuya alegación pueda producirse 113/2002, de 9 de mayo, resolviendo de forma aislada respecto de otros pre- El principio de proporcionalidad una cuestión de inconstitucionalidad ceptos constitucionales […]. Dicho conno es un mero o simple principio planteada por el Tribunal Superior de otras palabras, desde la perspectiva delinspirador, sino que es de obligado Justicia de Castilla-La Mancha en rela- control de constitucionalidad que noscumplimiento tanto para el legislador ción con el artículo 67.1 del TAT: “En es propio, no puede invocarse de for-como para las Administraciones públi- efecto, la habilitación legal por la que ma autónoma y aislada el principio decas. Así, la STS 3.ª de 7 de marzo de se faculta a la Administración para de- proporcionalidad, ni cabe analizar en1996 (Rec. 3345/1992) establece que terminar la imposición y ponderar el al- abstracto si una actuación de un poder“toda sanción debe determinarse en con- cance de la sanción de suspensión del público resulta desproporcionada o no.gruencia con la entidad de la infracción permiso o licencia de conducir no es ni Si se aduce la existencia de despropor-cometida y según un criterio de propor- totalmente discrecional ni enteramente ción, debe alegarse primero y enjuiciar-cionalidad en relación con las circuns- libre, pues la regla del art. 67.1.1, in- se después en qué medida esta afecta altancias del hecho, proporcionalidad que ciso 2, LSV, aparte de restringida en su contenido de los preceptos constitucio-constituye un principio normativo que se aplicación a la comisión de una infrac- nales invocados: sólo cuando la despro-impone como un precepto más a la Ad- ción grave o muy grave, ha de cohones- porción suponga vulneración de estosministración y que reduce el ámbito de tarse con el art. 69.1 de la misma Ley, preceptos cabrá declarar la inconstitu-sus potestades sancionadoras”. en el que se establecen los criterios que cionalidad.” han de servir para graduar, en general, Su existencia o, en su caso, las sanciones previstas en la Ley y, por Conlleva la obligación a cargo deinexistencia, es susceptible de con- consiguiente, también las del precepto la Administración pública de moti-trol jurisdiccional por parte de los cuestionado: gravedad y trascendencia vación de los actos administrativosjuzgados y tribunales de justicia. Así, del hecho, antecedentes del infractor y sancionadores en lo que a la concretala STS 3.ª de 1 de febrero de 1995 (Rec. peligro potencial creado.” sanción adoptada se refiere, conforme6648/1991) señala que “tal como ya a los criterios legales de graduaciónha mantenido el Tribunal Supremo en y en el marco de la propia resoluciónSentencias de 24 de noviembre de 1987, sancionadora. Así, la Sentencia del23 de octubre de 1989 y 14 de mayo de TSJ de Madrid de 11 de mayo de 20051990, tal principio no puede sustraerse El principio de (Rec. 296/2000), relativa a una sanciónal control jurisdiccional”. en materia de transportes, pero cuya proporcionalidad se doctrina es perfectamente aplicable al Constituye un instrumento para ha convertido en una ámbito que aquí nos ocupa, establececontrolar el ejercicio discrecional de realidad molesta para la lo siguiente: “El principio de proporcio-la potestad sancionadora de la Admi- nalidad determina un específico debernistración pública. Así, la STS 3.ª de Administración, que lo público de motivación de los actos san-5 de marzo de 2001 (Rec. 7440/1993) ha venido incumpliendo cionadores que no se limita a la solaestablece lo siguiente: “El principio de justificación de la sanción mediante laproporcionalidad, en su vertiente aplica- de forma sistemática acreditación de los hechos constitutivostiva, ha servido en la jurisprudencia co- del ilícito y a la culpabilidad del sujetomo un importante mecanismo de control pasivo de la imputación administrativa,por parte de los tribunales del ejercicio antes al contrario, la exigencia de quede la potestad sancionadora de la Admi- dicha consecuencia jurídica sanciona-nistración, cuando la norma establece No constituye o supone, por sí dora resulte proporcionada habrá depara una infracción varias sanciones po- mismo, un derecho fundamental, forzar un adicional esfuerzo motivadorsibles o señala un margen cuantitativo cuya infracción sea susceptible de re- que se extienda a la justificación depara la fijación de la sanción pecunia- curso de amparo ni del procedimien- los motivos por los cuales se imponeria; y, así, se viene insistiendo en que el to para la protección de los derechos una concreta sanción y no otra distintamencionado principio de proporcionali- fundamentales de la persona regulado igualmente permitida y menos gravosa,dad o de la individualización de la san- en los artículos 114 y siguientes de la o la misma sanción, pero con cuantíación para adaptarla a la gravedad del Ley 29/1998, de 13 de julio, regula- o duración inferior. [...] La imposiciónhecho hacen de la determinación de la dora de la jurisdicción contencioso- al actor de la sanción máxima de las iuris octubre 2010 51
    • Administrativo reglamentariamente previstas para las merece el último motivo alegado relati- respecto, y no encontrándose prevista infracciones graves ha omitido esta im- vo a la vulneración del principio de pro- dicha posibilidad.” prescindible motivación, que no puede porcionalidad entre el hecho infractor entenderse subsanada por la motivación y la sanción impuesta, puesto que efec- Actuación de la Administración expresa que se contiene a este respecto tivamente se le ha impuesto la sanción en la resolución del recurso porque la pecuniaria máxima que con arreglo al No obstante la legislación, así como motivación sobre tal cuestión donde de- art. 67 de la Ley de Tráfico, Circula- la claridad y reiteración de la doctrina be recogerse es en la resolución misma ción de Vehículos a Motor y Seguridad jurisprudencial anteriormente expues- que impone la sanción y no después, en Vial [...] corresponde a las infracciones tas, lo cierto es que la actuación de la vía de recurso, cuando la sanción ya ha graves sin que se motive qué criterio de Administración pública en la práctica sido impuesta y se limita la Administra- graduación de los previstos en el art. 69 —al menos en lo que a la Dirección Ge- ción a su confirmación. Y así, el art. 138 del mismo texto legal se ha tenido en neral de Tráfico se refiere— ha estado LRJyPAC impone a la resolución que cuenta para agravar la sanción hasta bastante alejada del respeto al princi- ponga fin al expediente, y no a la que el tope máximo de la infracción grave pio de proporcionalidad. En efecto, la resuelva el recurso administrativo, el imputada, por lo que procede reducir manifiesta y recalcitrante voluntad deber de motivación y de dar respuesta la sanción.” del legislador y de las Administra- a todas las cuestiones planteadas en el ciones públicas con competencias en expediente.” Indisoluble unidad de las san- esta materia de que los procedimien- ciones administrativas cumulativas tos sancionadores en este ámbito se en materia de tráfico. En este senti- tramiten en el menor tiempo posible do se pronuncian, entre otras, la Sen- y con la menor oposición por parte de tencia del Juzgado de lo Contencioso- los presuntos responsables, mediante La voluntad del Administrativo n.º 1 de Segovia de 8 el fomento excesivo de la fórmula del de enero de 2008 (Rec. 188/2007) y la descuento por pago anticipado y la eli- legislador es que Sentencia del Juzgado de lo Contencio- minación de trámites y recursos, con los procedimientos so-Administrativo n.º 3 de Oviedo de 7 la finalidad inconfesable de obtener de diciembre de 2007 (Rec. 139/2007), resultados completamente ajenos a la sancionadores en este la cual establece lo siguiente: “Sin seguridad vial, tales como una reduc- ámbito se tramiten en el embargo, en relación con la multa, la ción de los gastos y una desmesurada Administración la impone en su grado y rápida recaudación de ingresos por la menor tiempo y con la máximo; ahora bien, si no resulta acre- vía de las sanciones pecuniarias —baste menor oposición posibles ditada circunstancia alguna que justi- señalar a este respecto, que la cantidad fique la imposición de la privación de presupuestada por tal concepto para el la autorización administrativa en su año 2010, por la Ley 26/2009, de 23 grado máximo, no parece razonable de diciembre, de Presupuestos Gene- que la sanción pecuniaria se imponga rales del Estado, asciende a 431,9 mi- La ausencia de dicha motivación en el máximo legalmente previsto, pues llones de euros, con un incremento en específica en el acto administrativo tratándose de sanciones cumulativas, relación con el año anterior del 3,82%—, sancionador, especialmente en caso si una de ellas se mueve en el grado mí- han convertido en práctica constante de sanción máxima, provoca la anu- nimo, parece lógico que la otra reciba la estandarización de las resolucio- lación de la sanción y su imposición el mismo tratamiento, que en este ca- nes administrativas dictadas en ellos, en grado mínimo. Así lo establecen, so debe concretarse en una sanción de mediante la utilización de modelos entre otras muchas, la Sentencia del multa de 350 euros. Es decir, se trata predeterminados en los que la Admi- Juzgado de lo Contencioso-Adminis- de penas (la privativa del derecho y la nistración se limita a cubrir los datos trativo n.º 6 de Murcia de 8 de junio pecuniaria) indisolublemente unidas co- concretos relativos a la sanción pecu- de 2007 (Rec. 120/2007); la Sentencia mo consecuencia jurídica típica asocia- niaria y, en su caso, a la suspensión del Juzgado de lo Contencioso-Admi- da a la infracción realizada, y es que la de la autorización administrativa para nistrativo n.º 1 de Salamanca de 28 de previsión legal de determinadas penas conducir, vacías de contenido y llenas enero de 2008 (Rec. 254/2006), la Sen- cumulativas —y no alternativas— para de fórmulas estereotipadas sin relación tencia del Juzgado de lo Contencioso- concretos tipos infractores impide que, alguna con las concretas alegaciones Administrativo n.º 2 de León de 28 de establecidos éstos como correspondien- formuladas por el administrado, sin septiembre de 2007 (Rec. 16/2007) y tes a los hechos efectivamente come- tener en cuenta, como normal general, la Sentencia del Tribunal Superior de tidos por los administrados, pueda el las circunstancias específicas de cada Justicia de Castilla y León de 8 de junio órgano sancionador fijar las sanciones caso concreto y con total ausencia de de 2004 (Rec. 2299/1998) al afirmar, diferentes en diferentes tramos, care- motivación de la concreta sanción im- esta última, lo siguiente: “Mayor éxito ciendo ello de justificación alguna al puesta, circunstancias que son espe- 52 iuris octubre 2010
    • cialmente evidentes en el caso de las Pues bien, si se examina atenta- mo comprendida entre 91 y 119 euros,resoluciones dictadas por el Centro de mente, por citar un ejemplo, la Ins- también previsto en el TAT para es-Tratamiento de Denuncias Automatiza- trucción 06/C, dictada el 22 de junio te tipo de infracciones, no se aplica adas dependiente de la Dirección Gene- de 2006 por el director general de Trá- ninguna de ellas (y en la mayor parteral de Tráfico. fico, como consecuencia de la entrada de los casos, la comprendida hasta los en vigor de la Ley 17/2005, de 19 de 149 euros tampoco), y ello sin causa Buena prueba de lo manifestado la julio, por la que se regula el permiso y alguna que lo justifique, más allá detenemos en la peculiar forma de gra- la licencia de conducción por puntos, la mera voluntad de la Administraciónduación de las sanciones aplicada en en cuyo Anexo III se recoge la “Rela- sancionadora.la práctica por dicho organismo. En ción Codificada de Infracciones que de-efecto, el mismo viene elaborando des- traen puntos”, se puede apreciar que la En el caso de las infracciones muyde hace años la denominada “relación Dirección General de Tráfico actúa por graves, únicamente hay una a la que secodificada de infracciones”, actualiza- su cuenta, al margen de la legislación aplica la sanción de 310 euros, otra a lada mediante sucesivas instrucciones, vigente. Así: que se le aplica la de 400 euros y al res-la cual es conocida en el argot policial to se le aplican, en todo caso, sancionescomo “el codificado” (el contenido de la De todas las infracciones graves superiores a 450 euros, lo cual suponevigente se puede encontrar en: http:// que aparecen descritas en la misma, que la parte del tramo comprendida en-www.dgt.es/was6/portal/contenidos/ la sanción pecuniaria mínima que se tre 301 y 449 euros, también previs-es/oficina_virtual/permiso_por_pun- aplica es de 120 euros y tal circuns- to en el TAT para este tipo de infrac-tos/otras_administraciones/GuiaCodi- tancia únicamente concurre en el ca- ciones, no se aplica a casi ninguna deficada.pdf), y que contiene las direc- so de siete de ellas, ya que en el res- ellas, sin fundamento alguno.trices que han de seguir, con carácter to, o bien la sanción aplicable es deimperativo, sus agentes encargados 150 euros (la mayoría) o directamente Especialmente ilustrativo a es-de la vigilancia del tráfico a la hora 300 euros. Es decir, la parte del tra- te respecto es el tratamiento que dade formular denuncias, incluidas lascuantías concretas que han de hacerconstar en el apartado correspondien-te de los boletines de denuncia, comoimporte de la sanción pecuniaria que Cuadro de sanciones (tras la reforma)lleva aparejada la presunta infraccióncometida. Si bien es cierto que, legal- Calificación Sanción pecuniaria Suspensión autorizaciónmente, la actuación de tales agentes selimita a formular las correspondientes Leves Hasta 100,00 e Nodenuncias, iniciando así el procedi-miento sancionador, sin perjuicio de Graves 200,00 e Nola potestad de la Administración com- Graves por exceso de De 100,00 a 500,00 e Nopetente de verificar las calificaciones velocidad según la concreta ve-y las multas consignadas en las mis- locidadmas por aquéllos, de conformidad con Muy graves 500,00 e Nolo establecido en el artículo 9 del RealDecreto 320/1994, de 25 de febrero, Muy graves por 600,00 epor el que se aprueba el Reglamento de exceso de velocidadprocedimiento sancionador en materia Muy gravesde tráfico, circulación de vehículos amotor y seguridad vial (RPS), lo cierto Art. 65.5 j) Doble (infracción ori- Noes que, en la práctica, las jefaturas de ginaria leve) o tripletráfico, como normal general, no modi- (infracción originariafican dicho dato si respeta lo estableci- grave o muy grave)do en la mencionada relación codifica- Art. 65.5 h) 6.000,00 e Noda, y ello por una razón fundamental, y Art. 65.6 3.000,00 a 20.000,00 e No (salvo en laes que el agente se limita a cumplir, a infracción del art.este respecto, la orden recibida de sus 65.6.e) suspensiónsuperiores (la propia Administración potestativa durantesancionadora), por lo que, lógicamente, 1 año)ésta nunca va a contravenir sus pro-pios actos. iuris octubre 2010 53
    • Administrativo como fundamento de dicha reforma:@ “La determinación de las cuantías en Normativa aplicable la vigente Ley ofrece a las diferentes Administraciones con competencias en Artículos 54.1 a), 131.3 y 138.1 y Disposición Adicional 8.ª bis de la Ley materia de tráfico un elevado grado de 30/1992, de 26 de noviembre, de régimen jurídico de las Administraciones discrecionalidad, provocando grandes públicas y del procedimiento administrativo común. diferencias en el reproche jurídico por Artículos 65, 67 y 68 del Real Decreto Legislativo 339/1990, de 2 de marzo, unos hechos similares. De este modo, la por el que se aprueba el texto articulado de la Ley sobre tráfico, circulación de graduación de la sanción no atiende en vehículos a motor y seguridad vial. la actualidad a principios como el del Ley 18/2009, de 23 de noviembre, por la que se modifica el texto articu- peligro potencial creado o a los antece- lado de la Ley sobre tráfico, circulación de vehículos a motor y seguridad vial, dentes del infractor, sino, en gran medi- aprobado por el Real Decreto Legislativo 339/1990, de 2 de marzo, en materia da al territorio donde se ha cometido la sancionadora. infracción.” Ello conlleva, además, un recono- cimiento explícito por parte del legis- lador de la reiterada vulneración por parte de las Administraciones públi- dicha Instrucción a las infracciones cas, entre otras normas, del principio consistentes en circular con un ve- de interdicción de la arbitrariedad de hículo a motor, con una tasa de al- Es práctica constante la los poderes públicos, así como de su cohol en aire espirado superior a la estandarización de las sometimiento pleno a la ley y al De- legalmente permitida, ya que, según dicha Instrucción, cuando los valores resoluciones, llenas de recho consagrados en los artículos 9.3 y 103.1 de la Constitución, y un se encuentren entre 0,29 y 0,31 mili- fórmulas estereotipadas mensaje subyacente inadmisible en gramos de alcohol por litro de aire espi- sin relación alguna un Estado de Derecho, que se podría rado, la sanción ha de ser de 450 euros, sintetizar en que, cuando se trata de entre 0,32 y 0,34 mg/l de 520 euros y con las alegaciones la Administración pública, es la ley la entre 0,35 y 0,50 mg/l de 600 euros, del administrado que se adapta a su actuación y no ésta lo cual supone que la parte del tramo a aquélla. comprendida entre 301 y 449 euros resulta absolutamente inaplicable por Modificaciones sistema para este organismo, en lo que a este tipo de infracciones se refiere. A ne vulnerando de forma sistemática; Partiendo de dicha desafortunada ello cabe añadir que dicha actuación circunstancia que, como veremos en el premisa, la mencionada Ley modifica supone equiparar, a efectos sanciona- apartado siguiente, ha sido reconocida íntegramente la materia que aquí nos dores pecuniarios, todas las alcohole- expresamente por el propio legislador, ocupa, mediante la utilización de dos mias sancionables en vía administrati- por si a alguien le quedaba alguna duda instrumentos: va con tasas comprendidas entre 0,35 al respecto. y 0,60 mg/l (0,645 mg/l si aplicamos el Por una parte, a través de la in- correspondiente error máximo permiti- corporación de la Disposición Adi- SITUACIÓN ACTUAL do), lo cual constituye un despropósito cional 8.ª bis a la LRJPC, en virtud de mayúsculo. La Ley 18/2009, de 23 de noviem- la cual se posterga de forma manifiesta bre, ha operado una profunda (y funes- a esta norma legal, ya que, a partir de En definitiva, lo argumentado an- ta) reforma en relación con el principio su entrada en vigor, los procedimien- teriormente nos permite afirmar, sin de proporcionalidad, de la cual cabe tos sancionadores en este ámbito “se duda alguna, que la actuación de la destacar, en primer lugar, y con una regirán por lo dispuesto en su legisla- Administración pública en este ámbito valoración muy negativa, su lamenta- ción específica y, supletoriamente, por (al menos en el caso de la Dirección Ge- ble justificación por parte del legisla- lo dispuesto en esta Ley”, lo cual, en neral de Tráfico) resulta incompatible, dor, quien no ha tenido recato alguno las acertadas y demoledoras palabras con carácter general, con las exigen- en manifestar, en la Exposición de Mo- de Antonio Martínez Nieto, supone un cias del principio de proporcionalidad tivos de dicha norma, la existencia de cambio de “las normas generales para derivadas de la normativa y doctrina un manifiesto incumplimiento de dicho dar cobertura legal a los vicios proce- jurisprudencial previamente expues- principio por parte de las distintas Ad- sales que Tráfico comete habitualmen- tas, el cual, consecuentemente, se vie- ministraciones públicas competentes, te y que serían causa de nulidad con- 54 iuris octubre 2010
    • forme a las normas del procedimiento mucho nos tememos que se va a hacer de las Administraciones públicas, soncomún”. en los mismos términos expuestos en los siguientes: el apartado anterior y con unos efec- Por otra, mediante la modificación tos gravemente perniciosos para los Sanciones dimanantes de infrac-radical del cuadro de sanciones, de administrados. ciones leves y de las previstas en eltal forma que, como norma general, se artículo 65.6 del TAT, sin aplicaciónestablecen cuantías exactas y predeter- Pero es que ni siquiera en el caso del incremento previsto en su ar-minadas para las distintas infracciones de las infracciones leves la Dirección tículo 68. Acudir a la aplicación su-(ver recuadro). General de Tráfico pretende aplicar el pletoria de los criterios de graduación principio de proporcionalidad, ya que, de sanciones previstos en el artículo en la vigente y aludida anteriormente 131.3 de la LRJPAC, con su consiguien- relación codificada de infracciones, ba- te doctrina jurisprudencial. jo el título “Graduación de la sanción”, se hace constar que “de acuerdo con el Sanciones con aplicación del La Ley 18/2009 artículo 67 del texto articulado de la Ley incremento previsto en el artículo ha operado una de tráfico y circulación de vehículos a 68 TAT. Combatir la concurrencia en profunda y funesta motor y seguridad vial, las cuantías de el caso concreto de las circunstancias las multas son las siguientes: Leve 80 e”. descritas en dicho precepto y aplicar las reforma en relación Ello implica necesariamente que dicho reglas y requisitos exigidos por la doc- con el principio de organismo, cada vez que incoe un pro- trina jurisprudencial antes detallada. cedimiento sancionador por la presun- proporcionalidad ta comisión de una infracción de esta Sanciones restantes. La cuestión naturaleza, va a imponer una sanción, es mucho más compleja, pues, al tratar- como mínimo, de dicha cantidad, igno- se de cuantías fijas y predeterminadas, rando así la parte del tramo estableci- para impugnar la sanción habría que da entre 1 y 79 euros, e incumpliendo, atacar directamente la propia norma Ello supone en la práctica la elimi- una vez más, el maltratado principio de que la establece que, al tener rango le-nación, si no total, sí en gran parte, del proporcionalidad. gal, tendría que enjuiciarse desde pará-principio de proporcionalidad en este metros de constitucionalidad y, comoámbito, pues, salvo en las infracciones ya hemos indicado, anteriormente, el Argumentos de impugnaciónleves (que por otra parte tienen una principio de proporcionalidad no cons-configuración residual y una relevan- En definitiva, dado el nuevo siste- tituye, por sí mismo, un derecho funda-cia muy limitada) y las previstas en el ma sancionador nacido de la entrada mental de la persona, de tal forma queartículo 65.6 del TAT, el nuevo siste- en vigor de la Ley 18/2009, mi criterio su vulneración no es susceptible de re-ma creado no permite tener en cuenta es que los argumentos de impugnación curso de amparo ni del procedimientola “debida adecuación” (volviendo al más adecuados en vía de recurso, fren- para la protección de los derechos fun-comienzo del presente artículo) entre te a la vulneración del principio de pro- damentales de la persona en el ámbitola gravedad del hecho constitutivo de porcionalidad en este ámbito, por parte contencioso-administrativo.la infracción y la sanción aplicada. Yno es óbice a esta afirmación el con-tenido del nuevo artículo 68 del TAT(remedo del antiguo artículo 69), elcual, bajo la equivocada rúbrica de Bibliografía“Graduación de las sanciones” estable-ce la posibilidad de incremento “en un Nieto García, A.: Derecho administrativo sancionador. Madrid: Tecnos,30 por ciento” de la cuantía económica 2005.de las establecidas en su artículo 67.1 Blasco Díaz, J.L.: “Prueba, presunción de inocencia y proporcionalidady en su Anexo IV, cuando concurran en el procedimiento sancionador en materia de tráfico”, en VVAA: Seguridadlas mismas circunstancias del antiguo vial y Derecho penal: análisis de la LO 15/2007, que modifica el Código Penal enartículo 69 del TAT, pues dicho pre- materia de seguridad vial. Valencia: Tirant lo Blanch, 2008.cepto lo que realmente instituye no es Gallardo Castillo, M.J.: Los principios de la potestad sancionadora. Teoríaun conjunto de criterios de graduación y práctica. Madrid: Iustel, 2008.de las sanciones administrativas, sino Martínez Nieto, A.: “La nueva Ley de multas de tráfico”, en Revista Tráficouna serie de circunstancias agravan- y Seguridad Vial, n.º 135, marzo de 2010.tes de la responsabilidad, cuya apli-cación por parte de la Administración iuris octubre 2010 55
    • Penal Cumplimiento de penas privativas de libertad: régimen penitenciario (iii) Tras haber estudiado los orígenes y evolución histórica del Derecho penitenciario y la regulación de la relación jurídico-penitenciaria y de los establecimientos penitenciarios, continuamos esta serie con un análisis del régimen penitenciario. CARLES MIR PUIG Magistrado de la Audiencia Provincial de Barcelona. Profesor asociado de Derecho penal en la Universitat Pompeu Fabra de Barcelona. Doctor en Derecho P or régimen peniten- ciario se entiende el conjunto de normas o medidas que persi- guen la consecución de una convi- vencia ordenada y pacífica que per- mita alcanzar el ambiente adecuado para el éxito del tratamiento y la retención y custodia de los reclusos (art. 73.1 del Real Decreto 190/1996, de 9 de febrero, por el que se aprueba el Reglamento penitenciario, en desa- rrollo del art. 71 de la Ley Orgánica 1/1979, de 26 de septiembre, general penitenciaria (LOGP). Las funciones de seguridad, orden y disciplina son me- dios para alcanzar los fines indicados, han de ser siempre proporcionadas al fin que persiguen y no podrán signifi-56 iuris octubre 2010
    • car un obstáculo para la ejecución delos programas de tratamiento e inter-vención de los reclusos (art. 73.2 Re- Ejecución flexibleglamento). Las actividades integrantesdel tratamiento y del régimen, aunque En este estudio de Derecho penitenciario debe hacerse mención, dentroregidas por un principio de especializa- del principio de individualización científica, a la posibilidad legal de unción, deben estar debidamente coordi- modelo de ejecución flexible.nadas (art. 73.3 Reglamento). ❚ Tal como establece el artículo 100 del Reglamento Penitenciario, con el fin Debe destacarse el principio de co- de hacer el sistema de grados más flexible, el equipo técnico podrá proponer arrelación entre los establecimientos la junta de tratamiento que, respecto de cada penado, se adopte un modelo depenitenciarios, el grado de clasifica- ejecución en el que puedan combinarse aspectos característicos de cada unoción y tratamiento y el régimen peni- de los grados, siempre y cuando dicha medida se fundamente en un programatenciario. En efecto, según sea el grado específico de tratamiento que de otra forma no pueda ser ejecutado.de tratamiento (primero, segundo o ter- ❚ Esta medida excepcional necesitará de la ulterior aprobación del juez de vigi-cero), corresponderá un tipo de régimen lancia penitenciaria correspondiente, sin perjuicio de su inmediata ejecutividad.penitenciario y el destino a determina-dos establecimientos penitenciarios,aunque el Reglamento Penitenciariocontempla, con el fin de hacer el siste- establece que “en los establecimientos rios establecidos en el artículo 16 de lama más flexible, que el equipo técnico de régimen ordinario los principios de Ley Orgánica General Penitenciaria, sepueda proponer a la junta de tratamiento seguridad, orden, disciplina tendrán su ajustará a las necesidades o exigenciasque, respecto de cada penado, se adopte razón de ser y su límite en el logro de del tratamiento, a los programas de in-un modelo de ejecución en el que pue- una convivencia ordenada”. tervención y a las condiciones generalesdan combinarse aspectos característicos del centro.” El artículo 76.3 asimismode cada uno de los mencionados grados El ordinario es un régimen inter- dice que “el trabajo y la formación ten-de tratamiento (ver recuadro). medio entre el abierto o de semiliber- drán la consideración de actividad bási- tad y el cerrado, caracterizado por una ca en la vida del centro”. También debe subrayarse el prin- limitación de las actividades en comúncipio de coordinación de las acti- de los internos considerados de extrema- En dicho régimen se garantizanvidades regimentales con el trata- damente peligrosos o manifiestamente ocho horas de descanso nocturno, unmiento penitenciario, al que deben inadaptados a los regímenes ordinario o mínimo de dos horas para que el inter-subordinarse. Así, a los clasificados en abierto y por un mayor control y vigilan- no pueda dedicarlas a asuntos propiossegundo grado de tratamiento peniten- cia sobre los mismos con mayores me- y tiempo suficiente para atender a lasciario se les aplicará el régimen ordi- didas de seguridad, orden y disciplina. actividades culturales y terapéuticas ynario; a los clasificados en tercer grado a los contactos con el mundo exteriorse les aplicará el régimen abierto o de El régimen ordinario puede decirse (art. 77.2 del Reglamento).semilibertad, con los matices restric- que es el régimen estándar o normal,tivos del tercer grado restringido, y a de seguridad media en cuanto a la El artículo 78 establece la obligato-los clasificados en primer grado, se les custodia del penado, detenido o preso, riedad de las prestaciones personalesaplicará el régimen cerrado (arts. 72 de mientras que el régimen cerrado es de de los reclusos para el mantenimientola LOGP y 74.1, 2 y 3 del Reglamento). máxima seguridad y el régimen abier- del buen orden, la limpieza y la higieneA su vez, los clasificados en primer gra- to, de mínima seguridad, aunque debe en los establecimientos.do serán destinados a establecimientos señalarse, como dice López Barja depenitenciarios de régimen cerrado, los Quiroga, que esta terminología, relati- El consejo de dirección aprobará yclasificados en segundo grado, a esta- va a la seguridad, no es la utilizada ni dará a conocer entre la población re-blecimientos de régimen ordinario, y por la Ley ni por el Reglamento, segura- clusa el horario que debe regir en ellos clasificados en tercer grado, a los mente por la superación de la concep- centro, señalando las actividades obli-establecimientos de régimen abierto o ción antigua del establecimiento como gatorias para todos y aquellas otras desemilibertad (art. 72.2 LOGP). custodia del interno, al entender, hoy carácter optativo y de libre elección por día, que el fin primordial es la reeduca- parte de los internos (art. 77.1). ción y la reinserción social.Régimen ordinario En este punto, debe hacerse men- El régimen ordinario viene regula- El artículo 76.2 del Reglamento dis- ción de la importante novedad de losdo en los artículos 76 a 79 del Regla- pone que: “La separación interior de la denominados módulos de respeto,mento Penitenciario. El artículo 76.1 población reclusa, conforme a los crite- que se iniciaron en la prisión de Man- iuris octubre 2010 57
    • Penal se deposita en la autorresponsabilidad del interno”. Módulos de respeto Los internos en el régimen abierto Como su propio nombre indica, con los módulos de respeto se trata de pernoctan en el establecimiento, deben inculcar en el interno el respeto a sí mismo y a su entorno, y de crear permanecer en el centro penitenciario un espacio penitenciario que posibilite la intervención terapéutica. un mínimo de ocho horas diarias, pero trabajan fuera o desarrollan activida- ❚ La normativa que rige los módulos de respeto, lejos de fomentar los valores des formativas, familiares, de trata- predominantes en la subcultura penitenciaria —que posteriormente van a favo- miento u otro tipo, y disponen de sa- recer las posibilidades de reincidencia delictiva—, trata de facilitar la creación lidas de fin de semana; además, se les y consolidación de hábitos y actitudes más acordes con los valores socialmente pueden conceder permisos ordinarios admitidos, contribuyendo a lograr los objetivos señalados en la Constitución de hasta siete días de duración como de la reeducación y reinserción social. preparación para la vida en libertad ❚ Su funcionamiento no puede entenderse como algo ajeno al resto del centro hasta un total de 48 días por año (arts. penitenciario, sino que es un instrumento más con el que cuenta para aplicar 86, 87 y 154 Reglamento). los distintos programas de tratamiento. Se trata de espacios que, aunque sólo sea por sus características más visibles (no conflictividad, limpieza, amplio Si el interno acepta voluntariamente abanico de actividades, participación, relaciones interpersonales normaliza- el control de su presencia fuera del cen- das), suponen mejor calidad de vida y una menor tensión ambiental, por lo que tro mediante dispositivos telemáticos la mayor parte de los internos desean vivir en ellos, pero además funcionan adecuados proporcionados por la Admi- como programas de tratamiento: instauran hábitos prosociales, modifican nistración u otros mecanismos de control actitudes y favorecen la aplicación y eficacia de programas más específicos suficiente, entonces sólo deberá perma- (drogodependencia, agresores sexuales, violencia de género, medioambienta- necer en el establecimiento durante el les, etc.) a través del trabajo diario dirigido a la normalización social. tiempo fijado en su programa de trata- ❚ Se distingue entre los módulos tradicionales —con el nivel más bajo de exi- miento para la realización de actividades gencia consistente en el mero cumplimiento de la normativa reglamentaria—, de tratamientos, entrevistas y controles los llamados módulos de respeto de inicio, que suponen una zona intermedia presenciales, sin tener que pernoctar en con un nivel de exigencia mayor a los tradicionales y están pensados para los el centro (art. 86.4 del Reglamento). internos más prisionalizados, y los propiamente módulos de respeto, con una exigencia más elevada. Se crea, así, un sistema progresivo que culmina con Siguiendo a García Valdés, dicho el mayor nivel de exigencia. Por otro lado, los tipos de módulos son: de trata- régimen es el mejor sistema para ga- miento de drogodependientes; de trabajo; de jóvenes; de inicio (internos más rantizar la recuperación social, favore- prisionalizados); de extranjeros; de convivencia y hábitos laborales. ce la salud física y mental, mejora la disciplina, facilita las relaciones fami- liares, soluciona el problema sexual, es menos onerosa y posibilita el hallazgo silla de las Mulas (León), a iniciativa de Reglamento de los Servicios de Prisio- posterior de trabajo. la Secretaría General de Instituciones nes; también existe en el Derecho com- Penitenciarias, y que se han extendido parado (así, pueden citarse las Reglas El artículo 81 del Reglamento dis- prácticamente a todo el territorio na- 63.2 de las Naciones Unidas y 64.2 del pone lo siguiente: “1. El régimen de cional (ver recuadro). Consejo de Europa, artículos 2 del Re- estos establecimientos será el necesario glamento belga y 142 de las Instruccio- para lograr una convivencia normal en nes Generales, artículos 273 y ss. del toda colectividad civil, fomentando la Régimen abierto Código de Procedimiento Penal francés, responsabilidad y siendo norma gene- El régimen abierto tiene dos modali- artículo 7 de la Ley sueca, artículos 48 ral la ausencia de controles rígidos que dades, el régimen propiamente abierto y ss. de la Ley Penitenciaria italiana, contradigan la confianza que inspira su o de semilibertad y el régimen abierto y arts. 15.2, 141.2 y 147 de la Ley de funcionamiento. restringido. El régimen propiamente Ejecución alemana). Se corresponde 2. La ejecución del programa indivi- abierto es lo que se viene llamando con los penados clasificados en tercer dualizado de tratamiento determinará el en la doctrina la prisión abierta, que grado de tratamiento penitenciario. Co- destino concreto del interno a los centros se define como aquella que no presen- mo dice García Valdes, “en dos puntos o secciones abiertas o centros de inser- ta obstáculos físicos contra la evasión clave se asienta la institución: en la ción social, tomando en consideración, (muros, alambradas, rejas, fosos, vigi- ausencia de elementos de sujeción, es especialmente, las posibilidades de vin- lancia exterior). Se introdujo legalmen- decir, eliminación de obstáculos físicos culación familiar del interno y su posible te en la reforma de 1968 del derogado contra la evasión, y en la confianza que repercusión en el mismo. 58 iuris octubre 2010
    • 3. A las unidades dependientes La actividad penitenciaria en estos cer su incorporación progresiva al mediopodrán ser destinados por el centro di- centros tendrá por objeto esencial po- social”. Establece, a continuación, losrectivo, a propuesta de la junta de tra- tenciar las capacidades de inserción siguientes principios:tamiento, aquellos internos que, previa social positiva que presenten las per- Atenuación de las medidas de con-aceptación expresa de las normas de fun- sonas en ellos internadas mediante el trol, sin perjuicio del establecimientocionamiento, se adecuen a los objetivos desarrollo de actividades y programas de programas de seguimiento y evalua-específicos del programa establecido.” de tratamiento destinados a favorecer ción de las actividades realizadas por su incorporación al medio social (art. los internos dentro y fuera del estable- Los centros de inserción social 163.2 del Reglamento). cimiento.son establecimientos penitenciarios Autorresponsabilidad, mediantedestinados al cumplimiento de penas La sección abierta depende admi- el estímulo de la participación de losprivativas de libertad en régimen abier- nistrativamente de un establecimiento internos en la organización de las ac-to así como las penas de arresto de fin de penitenciario polivalente, del que cons- tividades.semana que aún se siguen cumpliendo tituye la parte destinada a internos cla- Normalización social e integración,con base en el Código Penal de 1995, an- sificados en tercer grado de tratamien- proporcionando al interno, siempreterior a la reforma de la LO 15/2003, de to (art. 80.2 Reglamento). que sea posible, atención a través de25 de noviembre, que suprimió la pena los servicios generales de la comuni-de arrestos de fin de semana del elenco dad para facilitar su participación ple-de penas del CP. En este punto, merece na y responsable en la vida familiar,la pena hacer mención a la reforma del Si el interno en social y laboral.Código Penal por la LO 5/2010, de 23 Prevención para tratar de evitar lade junio, por la que se introduce la pe- régimen abierto acepta desestructuración familiar y social.na de localización permanente, con una dispositivos telemáticos Coordinación con cuantos organis-extensión de tres meses y un día a seis mos e instituciones públicas o privadasmeses, para el castigo de algunos delitos de seguimiento, no actúen en la atención y reinserción demenos graves (arts. 33.3 l) y 37.4 CP). deberá pernoctar en el los reclusos, promoviendo criterios co-Aunque se barajó la reincorporación munes de actuación para conseguir sude la pena de arresto de fin de semana centro penitenciario integración en la sociedad.en dicha reforma, finalmente, ésta noha tenido lugar; sin embargo, sí que se En los establecimientos de régi-contempla el cumplimiento de la locali- men abierto se podrán establecer, azación permanente en forma de arresto Las unidades dependientes están propuesta de la junta de tratamiento,de fin de semana. Así se establece en arquitectónicamente ubicadas fuera distintas modalidades en el sistema deel nuevo art. 37.4 CP: “La localización del recinto de los centros penitencia- vida de los internos, según las caracte-permanente tendrá una duración de has- rios, preferentemente en viviendas or- rísticas de éstos, de su evolución per-ta seis meses. Su cumplimiento obliga al dinarias del entorno comunitario, sin sonal, de los grados de control que sepenado a permanecer en su domicilio o ningún signo de distinción externa a deban mantener durante sus salidas alen el lugar determinado fijado por el juez su dedicación; administrativamente, exterior y de las medidas de ayuda queen sentencia o posteriormente en auto dependerán siempre de un centro pe- necesiten para atender a sus carenciasmotivado. nitenciario y sus órganos colegiados y (art. 84.2 del Reglamento). No obstante, en los casos en los que unipersonales conservarán las compe-la localización permanente esté previs- tencias y responsabilidades respecto a El inconveniente del régimenta como pena principal, atendiendo a los internos en ellas destinados reco- abierto y de la prisión abierta es la eva-la reiteración en la comisión de la in- gidas en la legislación vigente, con el sión, o sea que el interno no vuelva alfracción y siempre que así lo disponga mayor respeto posible a los principios centro penitenciario, aunque es ciertoexpresamente el concreto precepto apli- de especificidad y autonomía que con- que el número de internos que no re-cable, el juez podrá acordar en sentencia fieren su razón de ser a estas unidades gresan al centro no es muy elevado.que la pena de localización permanente (art. 165 del Reglamento). Por ello, en los casos de internos cla-se cumpla los sábados, domingos y días sificados en tercer grado para obtenerfestivos en el centro penitenciario más El artículo 83 del Reglamento fija la libertad condicional —que no puedepróximo al domicilio del penado.” como objetivo del régimen abierto “po- concederse si previamente el interno tenciar las capacidades de inserción so- no está clasificado en tercer grado—, También se dedicarán los centros cial positiva que presentan los penados se ideó y se introdujo ya en la reformade inserción social al seguimiento de clasificados en tercer grado, realizando del Reglamento de 1984 el llamado ré-los liberados condicionales que tengan las tareas de apoyo y de asesoramiento gimen abierto restringido, recogidoadscritos (art. 163.1 del Reglamento). y la cooperación necesaria para favore- hoy en el artículo 82 del Reglamento iuris octubre 2010 59
    • Penal de 1996, que dice así: “En los casos de autoridades, otros internos o personas El artículo 94 del Reglamento fija la penados clasificados en tercer grado con ajenas a la institución, tanto dentro co- modalidad de vida en centros o mó- una peculiar trayectoria delictiva, per- mo fuera de los establecimientos y en dulos cerrados. Dice así: “El régimen sonalidad anómala o condiciones perso- los que se evidencie una peligrosidad ex- de los módulos o centros cerrados se nales diversas, así como cuando exista trema (art. 91 Reglamento), peligrosidad ajustará a las siguientes normas: imposibilidad de desempeñar un trabajo de conductas agresivas o violentas para 1. Los internos disfrutarán como mí- en el exterior o lo aconseje su tratamien- las personas o la sociedad (pertenencia a nimo de cuatro horas diarias de vida en to penitenciario, la junta de tratamiento bandas armadas) y presencia de rasgos o común. Este horario podrá aumentarse podrá establecer la modalidad de vida en características de personalidad que han hasta tres horas más para la realización régimen abierto adecuada para estos in- hecho y hacen probables esas conductas de actividades previamente programadas. ternos y restringir las salidas al exterior, peligrosas y las dotan de persistencia. 2. El número de internos que, de estableciendo las condiciones, controles forma conjunta, podrán realizar activi- y medios de tutela que se deban obser- Procederá, en todo caso, la propues- dades en grupo, será establecido por el var, en su caso, durante las mismas.” ta de reasignación de la modalidad en consejo de dirección, previo informe de el sistema de vida de los penados des- la junta de tratamiento, con un mínimo tinados en departamentos especiales de cinco internos. Régimen cerrado que muestren una evolución positiva, 3. La junta de tratamiento programa- El régimen cerrado, en consonancia ponderando, entre otros, factores tales rá detalladamente las distintas activida- con lo previsto en el artículo 10 de la como: interés por la participación y co- des culturales, deportivas, recreativas o LOGP, será de aplicación a aquellos laboración en las actividades progra- formativas, laborales u ocupacionales penados que, bien inicialmente, bien madas; cancelación de sanciones o au- que se someterán a la aprobación del por una involución en su persona- sencia de las mismas durante periodos consejo de dirección. Estos programas lidad o conducta, sean clasificados prolongados de tiempo, y una adecuada se remitirán al centro directivo para su en primer grado por tratarse de in- relación con los demás. autorización y seguimiento.” ternos extremadamente peligrosos o manifiestamente inadaptados a los En cambio, el modo de vida en de- regímenes ordinario y abierto (art. partamentos especiales se ajustará, 89 del Reglamento). Cabe destacar que En los establecimientos según el art. 93, a las siguientes normas: se trata de un régimen excepcional. El “1. Los internos disfrutarán como segundo apartado del artículo 10.3 afir- de régimen abierto mínimo de tres horas diarias de salida ma que “la permanencia de los internos se podrán establecer al patio. Este número podrá ampliarse destinados a estos centros será por el tiempo necesario hasta tanto desaparez- distintas modalidades hasta tres horas más para la realización de actividades programadas. can o disminuyan las razones o circuns- en el sistema de vida 2. Diariamente deberá practicarse tancias que determinen su ingreso”. de los internos registro de las celdas y cacheo de los in- ternos. Cuando existan fundadas sospe- Dentro del régimen cerrado se esta- chas de que el interno posee objetos pro- blecen dos modalidades de vida según hibidos y razones de urgencia exijan una los internos sean destinados a centros o actuación inmediata, podrá recurrirse módulos de régimen cerrado o a depar- El régimen cerrado se cumplirá con al desnudo integral por orden motiva- tamentos especiales. Serán destinados a absoluta separación del resto de la po- da del jefe de servicios, dando cuenta al centros o módulos de régimen cerrado blación reclusa. En todo caso, se cumple director. Este cacheo se practicará en la aquellos penados clasificados en primer en celdas individuales y se caracteriza forma prevista en el artículo 68 [o sea, grado que muestren una manifiesta in- por una limitación de las actividades en por funcionarios del mismo sexo que el adaptación a los regímenes comunes, es común de los internos y por un mayor interno, en lugar cerrado, sin la presen- decir, que pueda concretarse en la exis- control y vigilancia sobre los mismos; se cia de otros internos y preservando, en tencia de infracciones disciplinarias y en exige, de manera especial, el acatamien- todo lo posible, la intimidad]. el fracaso de las sanciones impuestas. to de cuantas medidas de seguridad, 3. En las salidas al patio no podrán orden y disciplina elabore el consejo de permanecer, en ningún caso, más de dos En cambio, serán destinados a de- dirección, previo informe de la junta de internos juntos. Este número podrá au- partamentos especiales aquellos pe- tratamiento. En ningún caso, el régimen mentarse hasta un máximo de cinco para nados clasificados en primer grado que de vida para estos internos podrá esta- la ejecución de actividades programadas. hayan sido protagonistas o inductores blecer limitaciones regimentales iguales 4. Los servicios médicos programa- de alteraciones regimentales muy gra- o superiores a las fijadas para el régimen rán las visitas periódicas a estos inter- ves, que hayan puesto en peligro la vi- de cumplimiento de la sanción de aisla- nos, informando al director sobre su da o la integridad de los funcionarios, miento en celda (art. 90 del Reglamento). estado de salud. 60 iuris octubre 2010
    • 5. El consejo de dirección elaborará do que debe entenderse por “jóvenes” a de técnicas compensatorias que leslas normas de régimen interior sobre ser- efectos penitenciarios las personas de ayuden a mejorar sus conocimientosvicios de barbería, duchas, peluquería, 18 a 21 años y, excepcionalmente, has- y aptitudes, de modo que se incremen-economatos, distribución de comidas, ta 25 años. El menor de 18 años pero ten sus oportunidades de reinserciónlimpieza de celdas y dependencias comu- mayor de 14 está sujeto a la Ley regula- en la sociedad.nes, disposición de libros, revistas, perió- dora de la Responsabilidad Penal de los Se fomentará, en la medida de lodicos y aparatos de radio y televisión y Menores (Ley Orgánica 5/2000, de 12 posible, el contacto del interno con susobre las ropas y enseres de que podrán de enero, reformada por LO 8/2006). entorno social, utilizando al máximodisponer los internos en sus celdas. Los principios generales de dicho ré- los recursos existentes y procurando 6. Para estos departamentos espe- gimen son: la participación de las instituciones co-ciales se diseñará un modelo de inter- El régimen de vida de los departa- munitarias en la vida del departamento.vención y programas genéricos de tra- mentos para jóvenes se caracterizarátamiento ajustados a las necesidades por una acción educativa intensa. Los módulos o departamentos de jó-regimentales, que estarán orientados a El personal adscrito a los depar- venes se diversificarán en distintos tiposlograr la progresiva adaptación del inter- tamentos para jóvenes dirigirá sus según que los internos a ellos destinadosno a la vida en régimen ordinario, así co- actuaciones a la formación integral se encuentren clasificados en primero,mo a la incentivación de aquellos facto- de los internos, potenciando y desa- segundo o tercer grado de tratamientores positivos de la conducta que puedan rrollando sus capacidades por medio (art. 176 del Reglamento).servir de aliciente para la reintegración yreinserción social del interno, designán-dose el personal adecuado a tal fin.” BibliografíaDepartamentos para jóvenes García Valdés, C.: Del presidio a la prisión modular. Madrid: Ópera Prima, Como una forma especial de eje- 1998.cución, el Reglamento se refiere al — Comentarios a la legislación penitenciaria. Madrid: Civitas, 1982.internamiento en departamentos para López Barja de Quiroga, J. y Conde-Pumpido Tourón, C.: Comentariosjóvenes en los artículos 173 y ss. La al Código Penal. Barcelona: Bosch, 2007.mayoría de edad penal es actualmentea partir de los 18 años de edad, de mo- Un correcto dictamen pericial puede decidir el pleito Profesionales en todas las disciplinas Peritos con todos los requisitos legales de titulación oficial y colegiación Profesionales con amplios conocimientos procesales Experiencia contrastada ante juzgados y tribunales Control deontológico y disciplinario de todos los profesionales Capacidad, responsabilidad, rigor profesional, y credibilidad en los dictámenes Solicite por correo o fax Asociación de Peritos Colaboradores con la un ejemplar totalmente gratuito Administración de Justicia de la Comunidad de Madrid Asociación de Peritos Colaboradores con la Administración de Justicia de la Comunidad de Madrid c/ Padre Jesús Ordóñez, nº 1. 2º - 28002 Madrid - Tels: 91 562 59 18 - 91 411 35 46 - Fax: 91 563 85 32 - peritos@apajcm.com - www.apajcm.com
    • Ventanilla La nueva prestación por cese de actividad de los trabajadores autónomos Tras años de debate y multitud de proyectos, por fin se ha establecido un sistema específico de protección por cese de actividad para los trabajadores autónomos, aunque con una regulación mucho más restrictiva que la prestación por desempleo que asiste a los trabajadores por cuenta ajena. L a publicación de la Ley para cubrir las contingencias profesio- JORDI SERRATS MARTÍNEZ 32/2010, de 5 de agos- nales y, con ello, el cese de actividad. Abogado de los servicios jurídicos de MC Mutua to, ha supuesto, por fin y tras muchos años de De este modo, en el supuesto plan- debate y multitud de proyectos sobre el teado, D. José María tiene de plazo hasta particular, el establecimiento de un sis- el 6 de febrero de 2011 para proteger tema específico de protección por cese estas contingencias. La fecha de efectos de actividad para los trabajadores au- de la cobertura comienza a partir del tónomos que se queden sin trabajo en primer día del mismo mes en que es Supuesto práctico contra de su voluntad. No se trata, sin formalizada. embargo, de una protección asimilable D. José María, de 40 años de a la prestación por desempleo que asiste Contenido de la protección edad, tiene un negocio de fontane- a los trabajadores por cuenta ajena, sino ría y está afiliado al Régimen Es- que tiene una sustantividad propia, con El sistema de protección por cese pecial de Trabajadores por Cuenta una regulación mucho más restrictiva. de actividad comprende las siguientes Propia o Autónomos (RETA). El prestaciones: negocio cuenta, además, con dos La Ley entrará en vigor el 6 de no- La prestación económica. trabajadores por cuenta ajena. viembre de este año pero las prestacio- El abono de la cotización del tra- Cotiza al RETA por una base men- nes no empezarán a percibirse antes bajador por contingencias comunes sual de 1.200 e y tiene asegurada del mes de noviembre de 2011, ya que durante el período en que se perciba la la incapacidad temporal con una para ello es necesario haber cotizado prestación económica. mutua de accidentes de trabajo y un mínimo de 12 meses por esta nueva Medidas de formación, orientación enfermedades profesionales de la contingencia. profesional y promoción de la actividad Seguridad Social. A la vista de la emprendedora. publicación de la Ley 32/2010, de Para poder asegurar su cobertu- 5 de agosto, ha decidido asegurar ra es requisito indispensable tener Requisitos para acceder la cobertura de la nueva prestación cubiertos los accidentes de trabajo y por cese de actividad para poder las enfermedades profesionales. Da- a la protección tener acceso en el futuro a dicha do que el plazo para formalizar las con- Ser trabajador por cuenta propia o protección en el caso de que se vie- tingencias profesionales finaliza el 30 autónomo (incluido en el Régimen Es- ra obligado a cerrar su negocio. de septiembre de cada ejercicio, la Ley pecial Trabajadores Autónomos (RETA) ha previsto un período excepcional de o en el Régimen Especial de Trabajado- tres meses desde su entrada en vigor res del Mar (REMAR).62 iuris octubre 2010
    • Estar afiliado y en situación de alta. cotización mensual se incrementará ganizativos determinantes de la in- Tener cubiertas las contingencias en 59,40 e (ver recuadro). viabilidad de proseguir la actividadprofesionales. económica o profesional. En caso de Contar con un período mínimo de establecimiento abierto al público, se Causas del cese de actividadcotización de 12 meses por cese de ac- exigirá el cierre del mismo. Se entenderátividad. Siempre que no se trate de una que existen estos motivos cuando concu- Estar en situación legal de cese de interrupción voluntaria por parte del rra alguna de las situaciones siguientes:actividad. trabajador autónomo, la Ley distingue Pérdidas derivadas del ejercicio de Suscribir el compromiso de activi- distintas situaciones de cese de activi- su actividad en un año entero superio-dad (artículo 231 LGSS) y acreditar la dad que pueden causar la prestación. res al 30% de los ingresos o al 20% enactiva disponibilidad para reincorpo- En cualquier caso, para recibirla es ne- dos años consecutivos y completos. Elrarse al mercado de trabajo. cesario que el cese sea total, aunque no primer año de inicio de la actividad no No haber cumplido la edad ordina- tiene por qué ser definitivo. No se pro- computará a estos efectos.ria de jubilación salvo que no tuviese tege, por lo tanto, una disminución más Ejecuciones judiciales tendentesla cotización necesaria para jubilarse. o menos importante de la actividad. En al cobro de deudas reconocidas por Hallarse al corriente de pago de las concreto, la Ley prevé las siguientes los órganos judiciales que comporten,cuotas de la Seguridad Social. causas y modos de acreditación por al menos, el 40% de los ingresos de la Si se dispone de trabajadores por parte de los trabajadores autónomos: actividad correspondientes al ejerciciocuenta ajena, cumplir previamente las económico anterior.garantías, obligaciones y procedimien- Concurrencia de motivos econó- La declaración judicial de concursotos establecidos en la legislación laboral. micos, técnicos, productivos u or- que impida continuar con la actividad. En nuestro caso, D. José María, parapoder percibir la prestación por cese deactividad tras un hipotético cierre de Variaciones en la cotizaciónsu negocio, deberá asegurar las contin-gencias profesionales con su mutua y Sin contingencias profesionalescotizar por cese de actividad durante un Contingencia común (29,8%) 357,60 emínimo de 12 meses previos al fin de la Riesgo embarazo y lactancia natural (0,1%) 1,2 eactividad. Además, tendrá que cumplir Total 358,80 econ sus obligaciones laborales respectode los trabajadores en plantilla. Con contingencias profesionales Contingencia común (29,3%)* 351,60 e Contingencia profesional – CNAE 4674 – (3,35%) 40,20 e¿Cómo afecta a su cotización? Cese de actividad (2,2%) 26,40 e El tipo de cotización por cese de Total 418,20 eactividad se ha establecido en un2,2%. Si nuestro protagonista decide * Los trabajadores acogidos al sistema de protección tendrán una reducción de 0,5acogerse a este sistema de protección, puntos porcentuales en la cotización por la cobertura de la IT por contingencias comunes.deberá asegurar también las contin-gencias profesionales, por lo que su iuris octubre 2010 63
    • Ventanilla Solicitud y nacimiento del derecho Duración y cuantía de la prestación Para percibir la prestación, el trabajador deberá dirigirse a la mu- Escala para determinar la duración tua con la que tenga cubiertas las contingencias profesionales. El plazo Período de cotización (meses) Período de la protección (meses) para solicitar la prestación finalizará el De 12 a 17 2 último día del mes siguiente en el que De 18 a 23 3 cesó la actividad y empezará a percibir- De 24 a 29 4 se a partir del primer día del segundo De 30 a 35 5 mes siguiente a aquel en que se produ- De 36 a 42 6 De 43 a 47 8 jo el hecho causante del cese. De 48 en adelante 12 Es decir, si un autónomo cerrara Cuantías máximas y mínimas el negocio en enero de 2012, podría solicitar la prestación hasta el 28 de Cuantía máxima Sin hijos a cargo 175% IPREM febrero y empezaría a percibirla el 1 Con un hijo a cargo 200% IPREM de marzo o el 1 de abril (según lo haya Con más de un hijo a cargo 225% IPREM solicitado en enero o en febrero). No Cuantía mínima obstante, una solicitud fuera de plazo Sin hijos a cargo 80% IPREM no significa la pérdida total de la pres- Con hijos a cargo 107% IPREM tación, sino únicamente la de aquellos días que medien entre la fecha en que debería haberse presentado la solicitud y la fecha en que se hizo finalmente. El modo de acreditarlo es mediante Violencia de género determinante declaración jurada del solicitante, a la para el cese temporal o definitivo de la Duración de la prestación económica que habrán de acompañarse, en fun- actividad de la trabajadora autónoma. ción del motivo alegado, los documen- La duración de la prestación va- tos de carácter contable, profesional, Se acreditará esta situación a tra- riará en función de los períodos de fiscal, administrativo o judicial. vés de la declaración escrita de la soli- cotización efectuados dentro de los citante de haber cesado o interrumpido 48 meses anteriores a la situación Fuerza mayor determinante del su actividad económica o profesional, legal de cese de actividad de los que cese temporal o definitivo de la activi- a la que se adjuntará la orden de pro- al menos 12 deben ser continuados e dad económica o profesional. tección o, en su defecto, el informe del inmediatamente anteriores a dicha si- Ministerio Fiscal. tuación con arreglo a la escala del artí- Se acreditará con la declaración ex- culo 8 de la Ley 32/2010 (ver recuadro). pedida por los órganos gestores en los Divorcio o acuerdo de separación que se ubique territorialmente el ne- matrimonial. En los supuestos en que Únicamente se tendrán en cuenta gocio afectado, a la que se acompañará el autónomo divorciado o separado ejer- las cotizaciones por cese de actividad declaración jurada del solicitante del za funciones de ayuda familiar en el ne- efectuadas al régimen especial corres- cese temporal o definitivo de la men- gocio de su ex cónyuge o de la persona pondiente y computadas por meses cionada actividad. de la que se ha separado, en función de completos. De este modo, si D. José las cuales estaba incluido en el corres- María cesara su actividad en enero de Pérdida de la licencia adminis- pondiente régimen de Seguridad Social 2012, acreditaría ya el mínimo de co- trativa, siempre que la misma consti- y que dejan de ejercerse a causa de la tización exigido y podría percibir dos tuya un requisito para el ejercicio de la ruptura o separación matrimoniales. mensualidades de protección. Si pos- actividad económica o profesional y no teriormente reabriera su negocio para venga motivada por incumplimientos El modo de acreditarlo es mediante volver a percibir una nueva prestación, contractuales o por la comisión de in- resolución judicial, así como la docu- deberían transcurrir un mínimo de 12 fracciones, faltas administrativas o deli- mentación correspondiente en la que meses desde la extinción del derecho tos imputables al autónomo solicitante. se constate la pérdida de ejercicio de anterior. En cualquier caso, las cotiza- las funciones de ayuda familiar directa ciones generadas por la última presta- El modo de acreditarlo es mediante en el negocio, que venían realizándose ción por cese de actividad no podrían resolución en la que se deniega o revo- con anterioridad a la ruptura o sepa- computarse para el reconocimiento de ca la licencia. ración. un derecho posterior. 64 iuris octubre 2010
    • Cuantía de la prestación económica Por imposición de las sanciones en suspensión, extinción y reanudación los términos establecidos en la LISOS. de las prestaciones, así como a su pago El trabajador percibirá el 70% de Por realización de un trabajo por sin perjuicio de las atribuciones reco-la base reguladora que corresponde al cuenta ajena o propia durante un tiem- nocidas a los órganos competentes depromedio de las bases por las que se po igual o superior a 12 meses (en este la Administración en materia de sancio-hubiere cotizado durante los 12 meses último caso, siempre que genere dere- nes por infracciones en el orden social.anteriores a la situación legal de cese cho a la protección por cese de activi-de actividad. Además, la cuantía de la dad como trabajador autónomo). Obligaciones del trabajadorprestación vendrá condicionada por el Por cumplimiento de la edad de ju-hecho de que el trabajador tenga o no bilación ordinaria. Son obligaciones del trabajador so-hijos a su cargo, teniendo en cuenta el Por reconocimiento de pensión de licitante y beneficiario de la protección:IPREM mensual, incluida la parte pro- jubilación o de incapacidad permanente. Solicitar la cobertura de la protecciónporcional de pagas (ver recuadro). Por traslado de residencia al ex- a la misma mutua con la que tenga con- tranjero, salvo en los casos que regla- certada las contingencias profesionales. En el supuesto páctico la base re- mentariamente se determinen. Cotizar por la aportación corres-guladora de D. José María (que tiene Por renuncia voluntaria al derecho. pondiente a la protección por cese deun hijo a su cargo), es de 1.200 e, por Por fallecimiento del trabajador au- actividad.lo que el importe de su prestación está tónomo. Proporcionar la documentación edentro de los límites mínimo y máxi- información que resulten necesariosmo, y será de 840 e mensuales. a los efectos del reconocimiento, sus- Incompatibilidades pensión, extinción o reanudación de laSuspensión y extinción La percepción de la prestación por prestación. cese de actividad es incompatible con: Solicitar la baja en la prestación por El derecho a la protección se sus- El trabajo por cuenta propia, aunque cese de actividad cuando se produzcanpenderá por el órgano gestor en los si- su realización no implique la inclusión situaciones de suspensión o extinciónguientes supuestos: obligatoria en el RETA o en el REMAR. del derecho o se dejen de reunir los re- Durante el período que corresponda El trabajo por cuenta ajena. quisitos exigidos para su percepción.a la imposición de sanción por cualquier Con la obtención de pensiones o No trabajar por cuenta propia o ajenainfracción leve o grave, en los términos prestaciones económicas del sistema durante la percepción de la prestación.establecidos en la Ley sobre Infracciones de la Seguridad Social, salvo que éstas Reintegrar las prestaciones indebi-y Sanciones en el Orden Social, que ha si- hubieran sido compatibles con el traba- damente percibidas.do adaptada para esta nueva prestación. jo que dio lugar a la prestación por cese Comparecer a requerimiento del Durante el cumplimiento de conde- de actividad, así como con las medidas órgano gestor y estar a disposición delna que implique privación de libertad. de fomento que puedan establecerse. Servicio Público de Empleo (SPE), o del Durante el período de realización Con la percepción de las ayudas por Instituto Social de la Marina (ISM), ade un trabajo por cuenta propia o por paralización de la flota (REMAR). fin de realizar las actividades forma-cuenta ajena inferior a 12 meses. tivas, de orientación profesional y de promoción de la actividad emprende- Órgano gestor de la prestación La suspensión comportará la inte- dora a las que se les convoque.rrupción del abono de la prestación eco- Salvo en lo referente a la recauda- Participar en acciones específicas denómica y de la cotización por mensuali- ción, la gestión de la prestación co- motivación, información, orientación,dades completas sin afectar al período rresponderá a la mutua con la que formación, reconversión o inserciónde su percepción, salvo en el supuesto el trabajador tenga aseguradas las profesional para incrementar su ocupa-de la imposición de sanciones, en cuyo contingencias profesionales. Será bilidad que se determinen por el órganocaso el período de percepción se reduci- ésta quien proceda al reconocimiento, gestor, SPE o ISM en su caso.rá por tiempo igual al de la suspensiónproducida. El derecho podrá reanu-darse cuando finalice la causa de @suspensión siempre que se solicite Normativaen el plazo de los 15 días siguientes. Ley 32/2010, de 5 de agosto, por la que se establece un sistema específico El derecho a la protección se ex- de protección por cese de actividad de los trabajadores autónomos.tinguirá por el órgano gestor en los si- Real Decreto Leg. 5/2000, de 4 de agosto, sobre infracciones y sancionesguientes supuestos: en el orden social. Por agotamiento de la duración dela prestación. iuris octubre 2010 65
    • LeyesAutor: Centro de Análisis Documental WKEVisado colegial obligatorio Reforma del mercado de trabajoReal Decreto 1000/2010, de 5 de agosto, sobrevisado colegial obligatorio (BOE 06-08-2010) Ley 35/2010, de 17 de septiembre, de medidas urgentes para la reforma del mercado de trabajo (BOE 18-09-2010) La relación de los trabajos profesiona-les que obligatoriamente deben obtener el La presente reforma tiene por objeto la implanta-visado colegial, por quedar acreditada su ción de medidas tendentes a la reducción del desem-necesidad y proporcionalidad, se contiene pleo y a incrementar la productividad de la economía.en la presente norma, dictada en desarro-llo de lo previsto en el artículo 13 de la De cara a favorecer una utilización más extensaLey 2/1974, de 13 de febrero, sobre cole- de la contratación indefinida, se implantan las si-gios profesionales, que, si bien configura guientes medidas:el visado como un instrumento voluntario, Se establece un límite temporal máximo en lostambién otorga al Gobierno la potestad de contratos para obra o servicio determinado, a partirestablecer los trabajos profesionales que del cual ha de considerarse que las tareas contratadasexigirán visado obligatorio, atendiendo a tienen naturaleza permanente y han de ser objeto dela necesaria existencia de una relación de una contratación indefinida.causalidad directa entre el trabajo profe- Se introducen ajustes en la sucesión de contratossional y la afectación a la integridad física temporales.y seguridad de las personas. Se incrementa hasta 12 días la indemnización por finalización de contratos temporales, aunque esta medida se implantará de forma gradual y progresiva por la La relación de los trabajos en la que es incidencia que su aplicación inmediata pudiera suponer sobre la creación de empleo.obligatorio obtener el visado colegial es la Se da una regulación más extensa al contrato de fomento de la contrataciónsiguiente: indefinida. Proyecto de ejecución de edificación. Se amplían los colectivos con los que se puede suscribir esta modalidad de con- Certificado de final de obra de edifi- trato, reduciendo a un mes la exigencia del periodo de permanencia en el desempleocación. y posibilitando el acceso al mismo de los trabajadores que en los últimos años sólo Proyecto de ejecución de edificación hayan suscrito contratos de duración determinada o a quienes se les haya extinguidoy certificado final de obra que, en su caso, un contrato de carácter indefinido.deban ser aportados en los procedimientos Se reducen las cantidades que han de abonar las empresas en caso de extin-administrativos de legalización de obras ción de los contratos indefinidos mediante la asunción transitoria por el Fondode edificación. de Garantía Salarial de una parte de las indemnizaciones, medida que se aplicará Proyecto de demolición de edificacio- exclusivamente a las extinciones por las causas previstas en los artículos 51 y 52nes que no requiera el uso de explosivos. del Estatuto de los Trabajadores (ET), sean individuales o colectivas, excluyendo Proyecto de voladuras especiales previs- los despidos de carácter disciplinario.to en el artículo 151 del Reglamento General Se da una nueva redacción a las causas del despido por razones económicas, téc-de Normas Básicas de Seguridad Minera. nicas, organizativas o de producción, a fin de dar una mayor certeza a los trabajado- Proyectos técnicos de establecimiento, res, los empresarios y a los órganos jurisdiccionales en su tarea de control judicial.traslado y modificación sustancial de una Flexibilidad interna en las empresasfábrica de explosivos. Proyectos técnicos de instalación y Se trata de medidas que pretenden potenciar los instrumentos de flexibilidadmodificación sustancial de depósitos co- interna en el transcurso de las relaciones laborales, favoreciendo la adaptabilidadmerciales y de consumo de materias ex- de las condiciones de trabajo a las circunstancias de la producción:plosivas. Se modifican las normas relativas a los traslados colectivos, las modificaciones Proyectos de establecimiento de talle- sustanciales de las condiciones de trabajo, las cláusulas de inaplicación salarial yres de cartuchería y pirotécnica y de depó- la suspensión de contratos y reducción de jornada por causas económicas, técnicas,sitos no integrados en ellos. organizativas y de producción. Proyectos de aprovechamientos de re- Respecto de las modificaciones introducidas en los artículos 40 y 41 ET, se per-cursos mineros de las secciones c) y d), sigue dotar al procedimiento de mayor agilidad y eficacia y, a tal fin, se establece elprevistos en los artículos 85 y 89 del Re- carácter improrrogable del plazo previsto para los periodos de consultas, se prevé unaglamento General para el Régimen de la solución legal para los supuestos en que no existan representantes de los trabajadoresMinería. ➜ 66 iuris octubre 2010
    • ➜en la empresa con quienes negociar y se potencia la utilización de medios extrajudi- Tramitación de lasciales de solución de discrepancias establecidos a través de la negociación colectiva. Las reformas introducidas en el artículo 82 ET se dirigen a favorecer la efectivi- reformas de vehículosdad de los procedimientos de inaplicación salarial, cuando la situación y perspecti-vas de la empresa pudieran verse dañadas como consecuencia del régimen salarial Real Decreto 866/2010, de 2 de julio, por elestablecido, afectando a las posibilidades de mantenimiento del empleo. que se regula la tramitación de las reformas En materia de protección social se fomenta la adopción por el empresario de medi- de vehículos (BOE 14-07-2010)das de reducción del tiempo de trabajo con el objetivo de alcanzar un equilibrio benefi-cioso para empresarios y trabajadores. Se flexibiliza la reducción temporal de jornada y Regula la presente norma, que entrase amplían los incentivos para trabajadores y empresarios mediante la reposición de las en vigor el 14 de enero, el procedimientoprestaciones de desempleo y en las bonificaciones de las cotizaciones empresariales. para la realización y tramitación de las re- formas efectuadas en vehículos despuésEmpleo de los jóvenes y de personas desempleadas de su matriculación definitiva en España, Se mejora la política de bonificaciones a la contratación indefinida, definiendo con el fin de garantizar que tras la refor-de una forma más selectiva los colectivos de trabajadores para cuya contratación ma se siguen cumpliendo los requisitosindefinida se establecen bonificaciones, y que serán: jóvenes de hasta 30 años con técnicos exigidos para su circulación. Seespeciales problemas de empleabilidad y mayores de 45 años con una permanencia completa así la incorporación de la Direc-prolongada en el desempleo. tiva 2007/46/CE del Parlamento Europeo Se mantienen determinadas bonificaciones para la conversión de contratos for- y del Consejo, de 5 de septiembre de 2007.mativos y de relevo en contratos indefinidos. Se mejoran las cuantías de estas nuevas bonificaciones cuando la contratación Se obliga al titular del vehículo (o personase haga para mujeres. por él autorizada) al que se le haya efectuado Se mantienen las bonificaciones dirigidas a personas con discapacidad, constitu- una reforma a presentarlo a inspección técni-ción inicial de trabajadores autónomos, empresas de inserción, víctimas de violencia ca en el plazo máximo de 15 días. El alcancede género y, en particular, las que tienen como finalidad mantener la situación de de la inspección será el delimitado por el ma-actividad de los trabajadores mayores de 59 años. nual de reformas de vehículos y en su ejecu- Con relación a los jóvenes, se introducen mejoras en la regulación de los contra- ción se utilizará el manual de procedimientotos para la formación mediante una bonificación total de las cotizaciones sociales, la de inspección de las estaciones de ITV.mejora del salario y del reconocimiento de la prestación de desempleo. Se modifica también el contrato en prácticas, en cuanto a los títulos que habi- El órgano de la Administración com-litan para realizar estos contratos y al plazo dentro del cual es posible realizarlos. petente en materia de ITV efectuará la Se procederá a la elaboración de planes específicos de formación profesional, inspección del vehículo para comprobarque contribuyan a la incorporación de estos colectivos al mercado de trabajo. la correcta ejecución de la reforma y si ha modificado las condiciones exigidas paraIntermediación laboral en beneficio de los desempleados circular por las vías públicas. Si el resul- Se regula legalmente la actividad de las agencias de colocación con ánimo de tado de la inspección prevista fuera favo-lucro, de modo que la centralidad de los servicios públicos de empleo respecto de rable, el órgano de la Administración com-estas agencias queda asegurada por la exigencia de una autorización administrativa petente diligenciará la tarjeta ITV o, en supara el desarrollo de su actividad. Las agencias se configuran como entidades co- caso, expedirá una nueva. Si el resultadolaboradoras de los servicios públicos cuando suscriban convenios de colaboración de la inspección resultara desfavorable ocon los mismos y, en todo caso, por su sometimiento al control e inspección por negativo, se aplicará lo dispuesto en el RDparte de éstos. 2042/1994, de 14 de octubre, por el que se Se modifica la regulación de las empresas de trabajo temporal, reforzando el regula la inspección técnica de vehículos.principio de igualdad de trato entre los trabajadores cedidos por las empresas detrabajo temporal y los trabajadores de las empresas usuarias y se revisan las res- La autoridad de homologación podrá de-tricciones que se aplican a las empresas de trabajo temporal. A tal efecto, se reserva signar los servicios técnicos de reformas deun periodo para que la negociación colectiva, dentro de los sectores hoy excluidos vehículos, a cuyo efecto, las entidades inte-de la actividad de las empresas de trabajo temporal por razones de seguridad y resadas deberán solicitarlo a la autoridad desalud en el trabajo, pueda, de manera razonada y justificada, definir los empleos homologación, aportando la certificación deu ocupaciones de especial riesgo que no puedan ser objeto de contratos de puesta la competencia técnica mediante la acredi-a disposición. tación por parte de la Entidad Nacional de Acreditación (ENAC), de acuerdo con los re- La norma entró en vigor el 19 de septiembre, sin perjuicio de las particularida- quisitos establecidos en la norma UNE ENdes que, con respecto a las distintas modalidades de contratos, se disponen en el ISO/IEC 17020:2004: Criterios generalesrégimen transitorio de la Ley. para el funcionamiento de diferentes tipos de organismos que realizan la inspección. iuris octubre 2010 67
    • LeyesModificación del régimen Reforma de la Ley de Puertosde contratos del sector Ley 33/2010, de 5 de agosto, de modificación de la Ley 48/2003, de 26 de noviembre, de régimen económico y de prestación de servicios en los puertos de interés generalpúblico (BOE 07-08-2010)Ley 34/2010, de 5 de agosto, de modificación de Reforzar la normativa que instauró los principios de autonomía de gestión y au-las Leyes 30/2007, de 30 de octubre, de contratos tosuficiencia económico-financiera de los puertos de interés general, así como la quedel sector público, 31/2007, de 30 de octubre, incorporó la participación de las Comunidades y Ciudades Autónomas a la gestión desobre procedimientos de contratación en los las Autoridades Portuarias, y la que adaptó el sistema tarifario portuario a la obligadasectores del agua, la energía, los transportes naturaleza de tasas es el objeto de la presente norma, que entró en vigor el 27 de agos-y los servicios postales, y 29/1998, de 13 de to, sin perjuicio de las concretas excepciones previstas en su Disposición Final 6.ª.julio, reguladora de la jurisdicción contencioso-administrativa para adaptación a la normativa La principal novedad radica en la liberalización de los servicios portuarios, incor-comunitaria de las dos primeras (BOE 09-08-2010) porando una completa regulación del dominio público portuario para potenciar la par- ticipación e inversión de la iniciativa privada en la actividad portuaria, esto es, pivota Trata la norma de la incorporación de la Ley sobre el principio de autosuficiencia económica de los puertos, en virtud della Directiva 2007/66/CE, de 11 de diciem- cual, éstos recaudan las tarifas por utilización de infraestructuras y demás espaciosbre, al objeto de establecer un procedi- portuarios, que constituyen los ingresos de cada una de las Autoridades Portuarias.miento único en cuanto a los trámites para Ello ha implicado las siguientes novedades en el régimen económico-portuario:la adopción de la decisión resolutoria, para Se insiste en la condición de tasas de las tarifas portuarias y se reformula algunaque ésta pueda adoptarse en el tiempo más de sus bonificaciones; en el mismo sentido, se incrementa la cuantía de alguna de lasbreve posible. bonificaciones ya existentes y se incorporan otras. Si bien las tasas de utilización mantienen su estructura y cuantías, se introduce la La Directiva reforzó los efectos del recur- posibilidad de establecer coeficientes correctores diferentes para las correspondientesso permitiendo que los candidatos y licitado- al buque, al pasaje y a la mercancía en cada una de ellas, con el objeto de que se pue-res que intervengan en los procedimientos da tomar en consideración su estructura de costes en un marco de competencia lealde adjudicación sobre los sectores del agua, entre puertos. En virtud de esta nueva medida, cada Autoridad Portuaria realizará lala energía, los transportes y los servicios propuesta de dichos coeficientes correctores tomando en consideración las previsionespostales puedan interponerlo contra las in- plurianuales de evolución de sus tráficos, de nivel de endeudamiento y de necesidadesfracciones legales que se produzcan en su de inversión, así como sus objetivos de gestión, la rentabilidad anual objetivo y untramitación. También introdujo otras medi- rendimiento razonable sobre el activo no corriente neto para los ejercicios siguientes.das accesorias, entre ellas, la suspensión del Se mantiene la destitularización de los puertos y el libre acceso reglado a laacuerdo de adjudicación hasta que transcu- prestación de servicios en un marco de libre y leal competencia entre operadores,rra un plazo suficiente para que los intere- suprimiendo de la consideración de servicios portuarios a los servicios de depósito ysados puedan interponer sus recursos y, por transporte horizontal.ende, la suspensión de los acuerdos de adju- Se regula de forma uniforme el régimen de gestión de los trabajadores para ladicación se mantenga hasta que se resuelva prestación del servicio de manipulación de mercancías.sobre el fondo del recurso o, al menos, sobre Con relación a las entidades de puesta a disposición de personal estibador, lasel mantenimiento o no de la suspensión. dos figuras que coexisten actualmente, Sociedades Estatales de Estiba y Desestiba (SEED), en las que las Autoridades Portuarias disponían de un 51% del capital social, La presente norma aclara el momento y Agrupaciones Portuarias de Interés Económico (APIE), con responsabilidad man-a partir del cual comienza el cómputo del comunada entre sus socios y en las que se integran exclusivamente las empresasplazo de espera y el plazo para la inter- estibadoras, se deberán adaptar o transformar en sociedades anónimas con la deno-posición del recurso en cada uno de los minación de “Sociedad de Gestión de Estibadores Portuarios, Sociedad Anónima”.sectores afectados, y regula el contenido Se modifica la regulación dede las notificaciones que deben hacerse a la revisión, división y unificación,los licitadores para comunicarles con su- y el rescate de las concesiones de-ficiente detalle cuál es el resultado de la maniales.licitación y las razones que han llevado al Se actualiza la definición delórgano de contratación a adoptar una de- perfil de los órganos de gobiernocisión en tal sentido. Se prevé también un de las Autoridades Portuarias yrégimen transitorio para las Comunidades mecanismos para reforzar una ma-Autónomas, aplicable en tanto no hayan yor coordinación y eficacia en elcreado sus propios órganos encargados de funcionamiento de las Autoridadesla resolución de recursos. Portuarias. 68 iuris octubre 2010
    • Intercambio de información e inteligencia entre Referencias de interéslos servicios de seguridad de los Estados miebros Ley 32/2010, de 5 de agosto, por laLey 31/2010, de 27 de julio, sobre simplificación del intercambio de información e inteligencia entre que se establece un sistema específicolos servicios de seguridad de los Estados miembros de la Unión Europea y Ley Orgánica 6/2010, de de protección por cese de actividad de27 de julio, complementaria, por la que se modifica la Ley Orgánica 6/1985, de 1 de julio, del poder los trabajadores autónomos (BOE 06-08-judicial (BOE 28-07-2010) 2010) (ver Ventanilla) Instrumento de Ratificación del Con- En virtud de la Ley 31/2010, se in- venio penal sobre la corrupción (Conve-corpora la Decisión Marco del Consejo nio número 173 del Consejo de Europa)2006/960/JAI, de 18 de diciembre, que hecho en Estrasburgo el 27 de enero deregula el intercambio de información e in- 1999 (BOE 28-07-2010)teligencia entre los servicios de seguridad Reforma del Reglamento del Senadoespañoles y los respectivos servicios de sobre el uso de las lenguas oficiales enseguridad de los demás Estados miembros las Comunidades Autónomas en la ac-sobre operaciones de inteligencia crimi- tividad de la cámara (BOE 27-07-2010)nal (recogida, tratamiento y análisis de in- RD Ley 11/2010, de 9 de julio, de ór-formación por los servicios de seguridad ganos de gobierno y otros aspectos del ré-competentes sobre delitos o actividades gimen jurídico de las Cajas de Ahorrosdelictivas con carácter previo a la investigación criminal, para establecer si se han cometido (BOE 13-07-2010)actos delictivos concretos o se pueden cometer en el futuro) e investigaciones criminales RD 1001/2010, de 5 de agosto, por elpor los servicios de seguridad o las autoridades judiciales competentes encaminadas a que se establecen normas de seguridad ae-adoptar las medidas necesarias para el establecimiento y descubrimiento de los hechos, ronáutica en relación con los tiempos delos sospechosos y las circunstancias en relación con uno o varios actos delictivos concretos actividad y los requisitos de descansocomprobados. La norma garantiza que la información pueda ser intercambiada entre los de los controladores civiles de tránsitoEstados con rapidez, pero sin que ello afecte a intereses esenciales en materia de seguridad aéreo (BOE 06-08-2010)nacional. Serán servicios de seguridad competentes las autoridades policiales y aduane- RD 867/2010, de 2 de julio, por el queras, que estén autorizadas por el ordenamiento jurídico español para descubrir, prevenir se modifica el RD 432/2000 por el que see investigar delitos y actividades delictivas, así como para ejercer la autoridad y adoptar regula el cómputo en el Régimen de Cla-medidas coercitivas. A tal efecto, los Ministerios del Interior y de Economía y Hacienda ses Pasivas del Estado de los periodosdeberán remitir a la Secretaría General del Consejo, para su depósito, la declaración como reconocidos como cotizados a la Segu-“servicios de seguridad competentes” de las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado, los ridad Social en favor de los sacerdotesCuerpos de Policía de las Comunidades Autónomas y el Servicio de Vigilancia Aduanera. y religiosos o religiosas de la Iglesia Ca- tólica, secularizados (BOE 14-07-2010) En el mismo sentido, la Ley 31/2010 se completa con la modificación del artículo 88 RD 862/2010, de 2 de julio, por el quede la Ley Orgánica del Poder Judicial por la Ley Orgánica 6/2010, que establece que serán se modifica el RD 1226/2006, de 27 de oc-competentes para autorizar o denegar el acceso a la información solicitada los juzgados tubre, en el que se regulan las actividadescentrales de instrucción, salvo que la información forme parte de un procedimiento judi- y el funcionamiento del fondo para in-cial abierto, en cuyo caso la competencia corresponderá al órgano jurisdiccional que esté versiones en el exterior y el fondo paraconociendo de dicho procedimiento. operaciones de inversión en el exterior de la pyme (BOE 15-07-2010)Secreto de investigación RD 937/2010, de 23 de julio, por el que En todo caso, los servicios de seguridad españoles tendrán en cuenta, en cada uno de se regula el Fondo Financiero del Estadolos intercambios de información o inteligencia, las obligaciones en materia de secreto de para la Modernización de las Infraes-la investigación. La Ley 31/2010 regula de manera detallada la solicitud de información tructuras Turísticas (BOE 24-07-2010)e inteligencia por los servicios españoles de seguridad competentes a los servicios de RD 859/2010, de 2 de julio, por el queseguridad competentes de otros Estados miembros y el suministro de información e inte- se determina el número máximo de fis-ligencia por los servicios españoles de seguridad competentes a otros Estados miembros. cales decanos de secciones especializa-Se prevén, no obstante, determinadas causas tasadas en virtud de las cuales los servicios das (BOE 28-07-2010)españoles de seguridad competentes podrán negarse a facilitar información o inteligencia, Circular 4/2010, de 30 de julio, delcomo cuando concurran razones que hagan suponer que el suministro de la información Banco de España, a entidades de crédito,pudiera perjudicar intereses esenciales en materia de seguridad nacional del Estado es- sobre agentes de las entidades de crédi-pañol, pudiera comprometer el éxito de una investigación en curso o de una operación de to y acuerdos celebrados para la presta-inteligencia criminal o la seguridad de las personas o fuera desproporcionado o irrelevante ción habitual de servicios financierospara el fin que persigue la solicitud. (BOE 04-08-2010) iuris octubre 2010 69
    • ComunitarioAutor: Centro de Análisis Documental WKEIgualdad de trato porrazón de sexo para Sistema común del Impuesto sobre el Valor Añadidoautónomos Directiva 2010/45/UE del Consejo, de 13 de julio de 2010, por la que se modifica la Directiva 2006/112/CE relativa al sistema común del Impuesto sobre el Valor Añadido, en lo que respectaDirectiva 2010/41/UE del Parlamento Europeo a las normas de facturación (DOUEL 22-07-2010)y del Consejo, de 7 de julio de 2010, sobre laaplicación del principio de igualdad de trato entre Con la modificación de la Direc-hombres y mujeres que ejercen una actividad tiva relativa al sistema común delautónoma, y por la que se deroga la Directiva Impuesto sobre el Valor Añadido, se86/613/CEE del Consejo (DOUEL 15-07-2010) pretende solventar las dificultades que en la práctica se han revelado en El principio de igualdad de trato signi- relación con la facturación electróni-fica que no se practicará discriminación ca y simplificar las normas del IVAalguna por razón de sexo en los sectores para mejorar el funcionamiento delpúblico o privado, ya sea directa o indi- mercado interior.rectamente, por ejemplo en relación conla creación, equipamiento o ampliación Así, la reforma introducida en virtud de la presente Directiva implica la instaura-de una empresa o actividad autónoma. El ción de las siguientes novedades:acoso sexual también se considerará dis- Se aclara que el registro de bienes que circulan temporalmente de un Estadocriminación por razón de sexo. miembro a otro debe incluir datos de las tasaciones efectuadas sobre dichos bienes. Se establece que no sean consideradas entregas de bienes, a efectos del IVA, las Mención especial merece la previsión de transferencias de bienes a otro Estado miembro con fines de tasación.que los Estados miembros adopten las medi- Se redefinen las normas relativas a la exigibilidad del IVA que grava las entregasdas necesarias para que las condiciones de intracomunitarias de bienes y las adquisiciones intracomunitarias de bienes, a fin deconstitución de una sociedad entre cónyuges garantizar la uniformidad de la información presentada en los estados recapitulativos(o parejas de hecho, si están reconocidas en y la oportunidad del intercambio de información realizado a través de esos estados.el Derecho nacional) no sean más restricti- Deberán considerarse efectuadas al término de cada mes natural las entregasvas que las de constitución de una sociedad continuas de bienes de un Estado miembro a otro durante un periodo que exceda deentre otras personas y para que a las trabaja- un mes natural.doras autónomas, las cónyuges y las parejas Se ofrece a los Estados miembros la opción de autorizar que el IVA se declarede hecho se les pueda conceder, de confor- con arreglo a un régimen de contabilidad de caja, de modo que permita al proveedormidad con el Derecho nacional, un subsidio abonar el IVA a la autoridad competente cuando reciba el pago por una entrega opor maternidad de cuantía suficiente para prestación y que establezca su derecho a deducción cuando realice el pago por unapermitir interrupciones en su actividad pro- entrega o prestación. Los Estados miembros deben poder implantar a tales efectos unfesional por causa de embarazo o materni- régimen optativo de contabilidad de caja que no incida negativamente en los flujos dedad durante por lo menos 14 semanas. caja relativos a sus ingresos por IVA. Se determina qué normas de facturación serán las aplicables. Se impone un plazo armonizado para la expedición de las facturas correspondien- tes a determinadas entregas o prestaciones transfronterizas.Referencias de interés Se modifican algunos requisitos relativos a la información que debe figurar en las facturas, con objeto de controlar mejor el Impuesto, tratar de forma más uniforme Directiva 2010/43/UE de la Comisión, las entregas o prestaciones transfronterizas y las de ámbito nacional, y contribuir ade 1 de julio de 2010, por la que se estable- promover la facturación electrónica.cen disposiciones de aplicación de la Direc- Las competencias de control y los derechos y obligaciones de los sujetos pasivostiva 2009/65/CE del Parlamento Europeo y deben aplicarse en condiciones de igualdad al sujeto pasivo, independientemente dedel Consejo en lo que atañe a los requisitos que expida sus facturas en papel o por vía electrónica.de organización, los conflictos de intere- Las facturas deben reflejar entregas o prestaciones reales y se ha de garantizarses, la conducta empresarial, la gestión su autenticidad, integridad y legibilidad. La autenticidad e integridad de las facturasde riesgos y el contenido de los acuerdos electrónicas puede garantizarse mediante controles ordinarios o también mediantecelebrados entre depositarios y socieda- la utilización de determinadas tecnologías existentes, tales como el intercambio elec-des de gestión (DOUEL 10-07-2010) trónico de datos (EDI) y los sistemas avanzados de firma electrónica. 70 iuris octubre 2010
    • Fiscal Autor: CISS Tel.: 902 250 500 clientes@ciss.es www.ciss.esLa subida de impuestos Bajan las quejas de los contribuyentesva tomando forma El Ministerio de Economía y Hacienda ha publicado la Me- Aparcados de momento los proyectos de moria del año 2009 del Consejoreactivación del Impuesto sobre el Patrimo- para la Defensa del Contribuyen-nio o de reducción de los beneficios fiscales te, según la cual, en 2009 se handel Impuesto sobre Sucesiones y Donacio- recibido 10.749 quejas y suge-nes, debido a las tensiones de competencia rencias, lo que supone un des-normativa con las Comunidades Autónomas censo algo superior al 9% respec-que en ambos casos se podían generar, pa- to a 2008, cuando se recibieronrece que el Gobierno va a optar por la vía 11.824 quejas y sugerencias.más sencilla: introducir un nuevo tramo enel Impuesto sobre la Renta de las Personas En relación con el área deFísicas con un tipo marginal del 47%. procedencia de las quejas, el 69% corresponden a la Agencia Tributaria (AEAT), el 12% al Catastro y el resto a otros En concreto, la línea se ha fijado en organismos. Durante 2009 se mantuvo el fuerte ritmo de reducción en el númerolos 120.000 euros de ingresos (con posibi- de quejas presentadas en relación con la AEAT ya observado en 2008, pasando delidad de incrementarla hasta los 125.000 un 80% del total en 2007 a un 69% en 2009. En cuanto a las cuestiones y proce-euros), a la que se aplicaría el referido tipo dimientos que constituyen el objeto de las quejas, la información y atención re-del 47%, que podría fluctuar un punto y presenta el 42% del total. Los procedimientos de gestión y recaudación absorbenquedar en el 46%. el 16% y el 5%, respectivamente, de las quejas. Los procedimientos catastrales representan casi el 4%. En la escala más baja, los procedimientos de inspección han dado lugar al 0,3% de las quejas.Estrategias para lasliquidaciones del IVA La Dirección General de Tributos pre-para una estrategia sobre la controvertida Referencias de interésResolución del Tribunal Económico Admi-nistrativo Central, dictada el 29 de junio,que anuló el esquema de liquidaciones Sociedadesanuales del IVA utilizado habitualmente Ley 33/2010, de 5 de agosto (BOE 07-08-2010) De modificación de la Ley 48/2003,por la Agencia Tributaria y que puede im- de 26 de noviembre, de régimen económico y de prestación de servicios en los puertos deplicar que se tengan que reiniciar las liqui- interés generaldaciones para otorgarles carácter mensual Materias afectadas: IRPF, No Residentes, Sucesiones y Donaciones y Tasas estatalesy trimestral, según el caso, lo que genera- Real Decreto 904/2010, de 9 de julio (BOE 20-07-2010) Se desarrollan medi-ría numerosos problemas con los plazos de das fiscales y de Seguridad Social para atender los compromisos derivados de laprescripción en los que el fallo del TEAC organización y celebración de la 33.ª edición de la Copa del América en la ciudadno parece haber entrado a dilucidar. de Valencia Materias afectadas: IRPF, IVA y No Residentes Una posible solución requiere, segúnparece, encontrar una segunda lectura IVAal concepto de acto nulo expuesto por el Ley 32/2010, de 5 de de agosto (BOE 06-08-2010) Se establece un sistema específicoTribunal. De esta forma, las liquidaciones de protección por cese de actividad de los trabajadores autónomosno serían nulas, sino que entrarían en la Recursos y reclamacionescategoría de anulables con el consiguientebalón de oxigeno (en términos de plazos Resolución de 22 de julio de 2010 (BOE 02-08-2010) Secretaría de Estado de Ha-temporales) para que la Agencia Tributa- cienda y Presupuestos Se desarrolla el Real Decreto 1676/2009, de 13 de noviembre,ria pudiera rehacer las liquidaciones con por el que se regula el Consejo para la Defensa del Contribuyente y se determina su sedelas nuevas exigencias. electrónica iuris octubre 2010 71
    • SentenciasAutor: Centro de Análisis Documental WKE tico equivocado del servicio de urgencias, Malformaciones no detectadas Contencioso-Administrativo que no detectó la hemorragia intracraneal en ecografías de la paciente. (LL 86223/2010) TS, 4.ª, 25 de mayo de 2010Nulidad en el Real Decreto sobre Se condena a la Administración sanita-emisiones primarias de energía eléctrica Indemnizada procuradora inhabilitada ria al pago de 300.000 euros a los padres(LL 67146/2010) TS, 3.ª, 25 de mayo de 2010 (LL 86245/2010) TS, 6.ª, 15 de junio de 2010 de una niña nacida con graves malforma- Se anulan los artículos 3.1 y 5, éste úl- Se confirma la condena del Consejo ciones no detectadas en las ecografías.timo en cuanto admite que el ejercicio de General de los Procuradores a indemni-las opciones podrá hacerse por diferencias zar a una procuradora por los perjuicios Participación de sindicatos minoritarios(liquidación financiera o en efectivo) del económicos derivados de la inhabilitación, en el Consejo Estatal de ResponsabilidadRD 324/2008, por el que se establecen las posteriormente anulada, para ejercer en Social de las empresascondiciones y el procedimiento de funcio- un partido judicial. (LL 104123/2010) TS, 4.ª, 16 de junio de 2010namiento y participación en las emisiones Se declara la nulidad del inciso “másprimarias de energía eléctrica. Sanción por tirar historiales de pacientes representativas” del art. 5 c) del RD a un contenedor 1469/2008.Autorización cautelar de regreso (LL 86250/2010) TS, 6.ª, 2 de junio de 2010a una extranjera Se confirma la resolución dictada por Nulidad en el Código Técnico(LL 76267/2010) TSJ Madrid, 1.ª, 21 de mayo de 2010 la Agencia Española de Protección de da- de la Edificación Se accede a que el Consulado General tos y la sanción impuesta por infracción (LL 104135/2010) TS, 5.ª, 4 de mayo de 2010de España en Bogotá autorice el regreso a del deber de secreto a una clínica gineco- Se declara nulo el art. 2.7, así como laEspaña de la recurrente mientras se sus- lógica por tirar historiales de pacientes a definición del párrafo segundo de “uso ad-tancia recurso formulado contra la resolu- un contenedor de la vía pública. ministrativo” y la definición completa deción que confirma la denegación de visadode residencia por trabajo.Nacionalidad española para condenado Efectos de la falta de mención del tomadorpor falta contra el orden público(LL 76230/2010) TS, 6.ª, 8 de junio de 2010 en la letra de cambio Se declara el derecho de nacionalvietnamita, que había sido condenado STS 1.ª de 14 de abril de 2010 (LA LEYpor una falta contra el orden público por 55529/2010)ejercer la actividad de restauración sinseguro obligatorio de responsabilidad ci- El Supremo entiende que la rigurosavil, a obtener la nacionalidad española exigencia de la constancia en la letra de lapor residencia. mención del tomador o de su carácter de letra a la propia orden, cuyo cumplimientoConcepto de centro de trabajo se conmina con la sanción de inexisten-(LL 49773/2010) TSJ Cataluña, 2.ª, 22 de marzo de 2010 cia de la letra como título valor, tiene su Es conforme a derecho la resolución fundamento en el rigor formal cambiario.administrativa que sancionó a la empresa La necesidad de expresión del tomador norecurrente por infracción de la normativa admite excepción alguna, ni siquiera ende prevención de riesgos laborales. el caso en que la letra sea presentada por el librador y no haya entrado en el tráficoExpulsión de la carrera judicial jurídico pasando a terceros, pues el hecho de que en este caso cobre valor el negocio(LL 76250/2010) TS, 8.ª, 9 de junio de 2010 causal subyacente (artículo 67 LCCH) legitima al librado para oponer al librador las Se confirma acuerdo del CGPJ que im- excepciones que tenga personalmente contra él, pero no puede alcanzar para darpuso a una magistrada la sanción de sepa- validez a una letra en la que falta un requisito esencial, expresamente exigido por laración de la carrera judicial por retraso en ley para reconocer su existencia como título fundado en el libramiento a favor de unala excarcelación de presos. persona determinada. En consecuencia, fija como doctrina jurisprudencial que la letra de cambio será incompleta, por carecer de un elemento esencial, y carecerá de valorDiagnóstico equivocado en urgencias cambiario cuando a su vencimiento no conste en ella la mención del tomador, aunque(LL 49912/2010) TSJ Cataluña, 4.ª, 4 de febrero de 2010 la letra esté en poder del librador y no haya pasado a terceros ajenos al negocio causal Se condena a la Administración sanita- o el librador haya firmado al dorso de la letra como primer endosante, siempre que noria al pago de 300.000 euros por diagnós- se exprese que ha sido girada a la propia orden. 72 iuris octubre 2010
    • “uso pública concurrencia”, contenidas en El uso del móvil requisado al detenido no vulnerael “documento SI” del Código Técnico de laEdificación (RD 314/2006). el secreto de las comunicacionesDeficiente información sobre campaña STS 2.ª de 31 de marzo de 2010 (LA LEY 27033/2010)de vacunación de la meningitis C(LL 104161/2010) TS, 6.ª, 25 de junio de 2010 El Supremo confirma que no se ha vulnerado la Se condena a la Administración al pago intimidad al anotar el número de teléfono que insis-de 800.000 euros por deficiente informa- tentemente llamaba al móvil del detenido, portadorción sobre campaña de vacunación de la de más de nueve kilos de cocaína de gran pureza.meningitis C. El móvil ha sido objeto de desposesión legítima en una correcta diligencia de cacheo y está en poderDenegada objeción de conciencia de la policía, que puede y debe utilizarlo para hacera unos ATS alguna llamada como medio de investigación. Los(LL 104131/2010) TS, 5.ª, 21 de junio de 2010 agentes toman el número de la pantalla y llevan a Se confirma la denegación del dere- cabo una rellamada, sin hacerse pasar por el in-cho de objeción de conciencia a unos ATS teresado sino por un tercero que le acompañaba,disconformes con la aplicación de un pro- accediendo a la cita que los terceros que respondengrama experimental de dispensación de a la llamada le sugieren. La estrategia policial fue un procedimiento legítimo no con-jeringuillas a los toxicómanos de un centro trario a derechos fundamentales de tercero y tendente a descubrir o perseguir delitospenitenciario. graves. No existió interceptación de comunicación y el tráfico de llamadas y poste- rior entrada y registro en la casa fueron efectuados con autorización judicial. QuizáError en el diagnóstico prenatal quepa delimitar todavía más el alcance del derecho, pues en supuestos en los que elde nacido con síndrome de down sacrificio sea mínimo y la urgencia de la intromisión se impone para la culminación(LL 104124/2010) TS, 4.ª, 16 de junio de 2010 de una investigación policial, no se excluiría que la policía judicial pudiese actuar Se extiende la condena por responsa- por iniciativa propia en cumplimiento de sus cometidos sin acudir al juez, cuando albilidad patrimonial a la Universidad co- hacerlo se perjudica la investigación policial.demandada en lo relativo al abono de lacantidad mensual de 1.500 euros a un niñonacido con síndrome de down por error en nes de multa, de 5.000 y 2.500 euros por Desestimada la acción de regreso enel diagnóstico prenatal. la comisión de dos faltas graves de abuso condena por vicios de la construcción de autoridad y falta de consideración a los (LL 76104/2010) TS 5 de mayo de 2010Muerte por caída en la vía pública funcionarios del Juzgado, pero reduciendo En un supuesto de pago por la construc-(LL 94949/2010) TSJ Cataluña, 4.ª, 16 de abril de 2010 a la mitad la primera de las multas. tora de la condena por vicios de la construc- Se confirma la responsabilidad patri- ción impuesta en un proceso anterior, semonial del Ayuntamiento de Barcelona desestima la acción de regreso ejercitadapor el fallecimiento de un ciudadano a Civil contra la aseguradora de los aparejadoresconsecuencia de una caída sufrida en la que no fue condenada en dicho proceso.vía pública. Fotocopia de obras sin autorización (LL 76105/2010) TS 17 de mayo de 2010 Desalojo innecesario en cesiónFuga simultánea de 23 extranjeros Se revoca parcialmente la sentencia de de vivienda arrendadainternos primera instancia reduciendo el importe (LL 86145/2010) TS 15 de junio de 2010(LL 94954/2010) TSJ Cataluña, 4.ª, 20 de abril de 2010 de la indemnización concedida por daños Se confirma la desestimación de de- Se confirma la resolución de la Direc- y perjuicios por reproducción de obras sin manda de resolución de contrato de arren-ción General de la Policía que impuso una autorización por medio de fotocopias en damiento de vivienda por falta de notifi-sanción por negligencia en las funciones establecimientos abiertos al público. cación al arrendador de la subrogaciónde vigilancia y control en un centro de in- mortis causa, considerando que para queternamiento de extranjeros que propició la Devolución de lo recibido por el letrado la cesión inter vivos de la vivienda arren-fuga de 23 internos. en incidente de jura de cuentas dada tenga eficacia no es necesario que el (LL 286678/2009) AP Madrid, 25.ª, 4 de diciembre de 2009 arrendatario desaloje la vivienda en bene-Sancionado magistrado por trato Se condena al letrado demandado a de- ficio del cesionario.desconsiderado y humillante a los volver a los actores las cantidades recibi-funcionarios das de éstos como consecuencia de la jura Duración de arrendamiento de local(LL 110190/2010) TS, 8.ª, 25 de junio de 2010 de cuentas que promovió por aquél con (LL 86140/2010) TS 8 de junio de 2010 Se confirman los acuerdos del CGPJ infracción de lo estipulado sobre devengo Se estima la demanda de desahucioque impuso a un magistrado dos sancio- de honorarios. por expiración del término de contrato de iuris octubre 2010 73
    • Sentenciasarrendamiento de local de negocio, consi- la convocatoria para la celebración de juntas ción de resoluciones judiciales en materiaderando que para determinar la duración de propietarios exige, para la validez de los matrimonial y de responsabilidad paren-de los contratos de arrendamiento de local acuerdos, que se establezca orden del día. tal, en el marco de un litigio de custodia.de negocio, destinados a actividades nocomerciales y celebrados antes del 9 de Aumento ficticio de deudas Incumplimiento de contratomayo de 1985, el arrendatario habrá de en concursada con un museojustificar haber abonado la cuota del IAE (LL 58363/2010) TSJ Asturias 16 de abril de 2010 (LL 93290/2010) AP Vizcaya, 3.ª, 16 de junio de 2010para el año 1994. Se revoca el auto recaído en expedien- Se confirma la obligación de un artista te de extinción colectiva de los contratos de indemnizar daños y perjuicios causa-Indemnización a cargo de mayorista y de trabajo y la autorización de extinción dos por incumplimiento de contrato for-detallista por frustración de crucero de los contratos de trabajo concedida a la malizado con un museo para la ejecución(LL 19744/2010) AP Madrid, 8.ª, 19 de enero de 2010 empresa concursada, al concurrir un au- y exhibición de su obra por superación de Se revoca la sentencia de instancia en mento ficticio de sus deudas buscado de los límites de gasto estipulados.el único punto de reducir la cuantía de propósito.la indemnización a cargo de mayorista Disposición de indemnizacióny detallista concedida al actor por daños Traslado ilícito de menor por uno de hijo incapazmorales por frustración del viaje combi- de los progenitores (LL 51066/2010) AP Barcelona, 18.ª, 15 de marzo de 2010nado contratado por no disponer el hijo (LL 237335/2009) TJUE, 3.ª, 23 de diciembre de 2009 La AP Barcelona revoca la sentenciaadoptado del actor de visado para entrar Se resuelve la cuestión prejudi- de divorcio dictada en la instancia en elen uno de los países en los que se hacía cial sobre el artículo 20 del Reglamento sentido de dejar sin efecto la obligaciónescala. 2201/2003 CE del Consejo, relativo a la de alimentos del padre y de atribuir a la competencia, el reconocimiento y la ejecu- madre la facultad de administración yInterrupción de la prescripción(LL 76113/2010) TS 25 de mayo de 2010 En un supuesto de reclamación dedaños y perjuicios por responsabilidad Incumplimiento de requisitos para la extinciónextracontractual, se ordena reponer ac-tuaciones al momento anterior a dictar- del contrato por decisión de trabajadora víctimase la sentencia de apelación dado quela interposición de una demanda de la de violencia de géneroque después se tiene por desistido alactor interrumpe la prescripción si su STSJ del País Vasco de 2 de febrero de 2010 (LA LEY 33306/2010)formulación llegó a conocimiento deldemandado. Se desestima el recurso inter- puesto contra los autos que acorda-Ejercicio por los comuneros mayoritarios ban mantener la opción de readmi-de la acción de desalojo de la finca sión ejercitada por la empresa en uncomún ocupada por el comunero supuesto en que, seguidas actuacio-minoritario nes penales frente al ex cónyuge, par-(LL 296339/2009) AP Barcelona, 1.ª, 23 de diciembre de 2009 tícipe y administrador de la empresa, La AP Barcelona revoca en parte la sen- y dictada inicialmente una ordentencia de primera instancia y condena al protección en favor de la trabajadoracomunero demandado a desalojar la finca por el Juzgado sobre Violencia de lacomún que ocupaba en exclusiva. Mujer, ésta fue dejada sin efecto por la Audiencia Provincial. InteresadaNulidad de acuerdo comunitario nuevamente por la trabajadora den-(LL 86134/2010) TS 11 de junio de 2010 tro de las mismas actuaciones la orden de protección por ser víctima de violencia de Se confirma la nulidad del acuerdo género, se celebró comparecencia ante el Juzgado con audiencia de aquélla, el impu-comunitario que autorizaba el cierre con tado y el Ministerio Fiscal, sin que se acogiera su petición en el auto que se dictó alllave del portal del inmueble. efecto. En dicho auto se estimaba que no se objetivaba una situación de riesgo que justificara la adopción de la medida solicitada pues, desde que la Audiencia ProvincialNecesidad de orden del día en juntas había revocado la orden de protección, no se había producido hecho o circunstanciade propietarios nueva que revelaran la comisión de una conducta violenta por parte del imputado. Por(LL 86119/2010) TS 15 de junio de 2010 tanto, estima el Tribunal que no se cumplen los requisitos exigidos para tener acceso Se estima la demanda de impugnación a la extinción del contrato de trabajo, que es lo que pretende la trabajadora, teniendode acuerdo comunitario, considerando que en cuenta que la empresa ha optado por la readmisión. 74 iuris octubre 2010
    • disposición de los intereses generados Atropello mortal de un motorista de la Guardia Civilcon motivo del depósito a plazo de la in-demnización percibida por el hijo común SAP de Zamora de 23 de diciembre de 2009 (LA LEY 311717/2010)mayor de edad declarado incapaz cuyapatria potestad se ha rehabilitado y cu- Se condena a pena de nueve años y seis mesesya custodia corresponde a la madre, que de prisión al joven que embistió y causó la muertedeberá rendir cuentas de esa disposición a un guardia civil, tras saltarse un control antiterro-cuando sea requerida. rista rutinario; los dos agentes iniciaron entonces una persecución y cuando se situaron a la altura delAuditoría defectuosa vehículo, el acusado dio un volantazo que expulsó a(LL 297373/2009) AP Barcelona, 19.ª, 9 de dic. de 2009 uno de ellos de la carretera lanzándolo sobre el qui- Se desestima la demanda de reclama- tamiedos. La huida continuó hasta interceptarlo conción de daños y perjuicios derivados del otro control de tráfico, aunque fue necesario dispararincumplimiento de contrato de auditoría, contra las ruedas del coche para conseguir que secondenando a la empresa auditora a resti- detuviera. La Sala ha calificado estos hechos comotuir únicamente el importe de los honora- delito de homicidio en concurso ideal con un delitorios percibidos. de conducción temeraria y con un delito de atentado, apreciando la concurrencia de la eximente incom-Nulidad de arrendamiento de local pleta de alteración psíquica. No se aprecia alevosíapor imposibilidad de realizar obras sorpresiva en la acción del acusado, lo que impide la(LL 86139/2010) TS 1 de junio de 2010 calificación de los hechos como asesinato, pues no cabe hablar de ataque imprevisto, Se confirma la sentencia que estimó dada la mecánica de la persecución y el modo de conducción que llevaba el acusado,parcialmente la demanda de reclamación de ni de ataque a traición, ya que el lugar donde se produce el atropello no fue buscadorentas impagadas e indemnización por los de propósito. A efectos de calificar el delito cometido contra la seguridad vial, la Saladaños y perjuicios producidos por la entidad estudia los dos tipos de imprudencia temeraria (arts. 384 y 381 CP) y concluye quedemandada en el local arrendado, y condenó la conducción del acusado integra todos los elementos del tipo agravado del art. 384a dicha entidad a llevar a cabo los trabajos CP, toda vez que la conducción, durante la hora que duró la persecución, lo fue connecesarios para que el local fuese repuesto consciente desprecio por la vida de los demás.a su estado anterior. Asimismo estimó enparte la reconvención y declaró la nulidaddel contrato de arrendamiento por falta decausa, condenando a la actora a restituir a Derecho de tanteo que se autorizaba al ayuntamiento de-la demandada las cantidades abonadas en (LL 104013/2010) TS 25 de junio de 2010 mandado para realizar la actividad deconcepto de rentas, así como la fianza. Se desestima la demanda sobre ex- retransmisión por cable, al considerar tinción de derecho de tanteo, conside- que constituye un acto de comunica-Hipoteca rentaria rando que fue ejercitado en tiempo y ción pública sujeto a la correspondiente(LL 93454/2010) TS 18 de junio de 2010 forma por los beneficiarios sin necesidad remuneración. Se confirma la sentencia que estimó de consignar el precio que debía fijarsela demanda en la que se solicitaba que posteriormente. Uso experimental de patentese declarase que la demandada, madre (LL 09992/2010) TS 30 de junio de 2010del demandante, que había celebrado con Revocada donación modal Se estima la acción de violación de laséste un contrato de renta vitalicia, al ad- (LL 54001/2010) AP Salamanca 15 de marzo de 2010 patentes de las que las accionantes sonquirir las fincas hipotecadas en garantía La AP Salamanca estima la demanda titulares y licenciatarias, fijando el alcan-del pago de la renta, adquirió también la sobre revocación por incumplimiento ce de la excepción que permite el “usoobligación de pago de dicha renta, por lo de carga de donación modal realizada experimental” del objeto de la invenciónque el actor, su hijo, quedaba liberado de a favor de una víctima de violencia patentada.la misma. de género que abandona su lugar de residencia. Custodia compartidaResolución de arrendamiento (LL 109976/2010) JPI Gijón 22 de junio de 2010por subrogación Central de retransmisión de señal Se acuerda, a petición de la esposa, la(LL 65038/2010) AP Madrid, 13.ª, 8 de marzo de 2010 de televisión por el ayuntamiento adopción de las oportunas medidas provi- Se estima la demanda formulada en (LL 110000/2010) TS 6 de julio de 2010 sionales coetáneas a proceso matrimonialejercicio de acción resolutoria de contrato Se estima la demanda formulada por estableciendo custodia compartida de losde arrendamiento de vivienda por subro- varias entidades de gestión de derechos hijos por períodos alternos de seis días ygación derivada de matrimonio celebrado de la propiedad intelectual en solicitud asignación a los mismos del uso de la vi-en fraude de ley. de que se resolviese el contrato por el vienda familiar. iuris octubre 2010 75
    • SentenciasExposición al amianto abono de los salarios de tramitación(LL 103879/2010) JPI Madrid 5 de julio de 2010 Social hasta la fecha de vencimiento del con- Se estima parcialmente la demanda trato temporal, al devenir imposible laformulada contra URALITA SA por ha- Contratación temporal fraudulenta readmisión.bitantes de los municipios de Cerdan- (LL 76254/2010) TS 12 de abril de 2010yola del Vallés y Ripollet que han vivi- En reclamación de pago de presta- Garantía de indemnidaddo durante décadas cerca de la fábrica ciones y cotizaciones, por reiteración (LL 93429/2010) TSJ Cantabria 15 de junio de 2010que la demandada tenía entre ambos en la contratación temporal fraudulenta Se confirma nulidad de un despido,términos municipales dedicada a la ela- se fija el día inicial para el ejercicio de considerando la extensión de la garantíaboración de fibrocemento a partir del la acción en atención al último contrato de indemnidad a las reclamaciones ex-amianto, o que eran familiares convi- celebrado. trajudiciales, no ya ante la autoridad ad-vientes de empleados en dicha fábrica, ministrativa, sino también ante la mismaen reclamación de una indemnización Incompatibilidad de pensiones empresa.por los daños y perjuicios sufridos co- de invalidez permanente totalmo consecuencia de su exposición al (LL 59049/2010) TSJ Castilla y León 14 de abril de 2010 Reingreso tras excedencia voluntariaamianto. Se declara el derecho a la prestación (LL 2482/2010) TS 21 de enero de 2010 por desempleo, cuyo cálculo debe hacerse Se estima recurso en demanda deNulidad de acuerdo sobre instalación exclusivamente en función de las cotiza- reingreso tras excedencia voluntariade ascensor ciones posteriores al reconocimiento de la en caso de amortización del puesto de(LL 83860/2010) AP Valencia, 7.ª, 10 de marzo de 2010 primera incapacidad permanente total del trabajo. Se declara la nulidad del acuer- trabajo.do adoptado por la junta general ex- Doctrina del paréntesistraordinaria de un edificio en régimen Mejora de pensión de jubilación (LL 104175/2010) TS 25 de mayo de 2010de propiedad horizontal relativo a la (LL 86284/2010) TS 5 de mayo de 2010 Se declara la improcedencia de la apli-instalación de ascensor por no contar Se declara que el trabajador tiene dere- cación de la “teoría del paréntesis” a la fija-con el consentimiento del propieta- cho a la mejora de su pensión de jubilación ción de la base reguladora de una pensiónrio que como consecuencia de la obra anticipadamente condicionada a la invo- de invalidez, considerando que no procedese ve privado del uso de su plaza de luntariedad en el cese. asimilar día de huelga a día cotizado.aparcamiento. Limitados los efectos de un despido Acoso laboral por no aceptar jubilaciónReclamación de gastos de ambulancia nulo de embarazada parcial(LL 96256/2010) AP Barcelona, 11.ª, 21 de abril de 2010 (LL 85134/2010) TS 28 de abril de 2010 (LL 88492/2010) TSJ Madrid, 2.ª, 4 de mayo de 2010 Se estima la demanda de recla- Se limitan los efectos de un despi- Se declara la extinción del contrato demación a la víctima de un accidente do nulo de trabajadora embarazada al trabajo por acoso laboral a un trabajadorde circulación de los gastos ocasio-nados por su transporte urgente enambulancia. Derecho del padre al subsidio de maternidadCambio de ubicación de cuadroseléctricos y contadores STSJ de Madrid de 30 de noviembre de 2009 (LA LEY 305549/2010)(LL 96420/2010) AP Barcelona, 13.ª, 23 de marzo de 2010 Se confirma la desestimación de la Se desestima el recurso interpuesto contra la sen-acción de impugnación de acuerdo co- tencia que declara el derecho del trabajador a percibir elmunitario sobre gastos del cambio de subsidio por maternidad. El trabajador es el único pro-ubicación de los cuadros eléctricos y genitor jurídico, al haberse autorizado en sede judicial lacontadores que siendo elementos comu- renuncia a “toda relación materno-filiar con la menor” denes del inmueble están instalados en un la madre biológica. Es posible la analogía del supuestolocal privativo. debatido con la situación del padre adoptivo, porque en ambos casos desaparece la coparticipación en la titulari-Prescripción de acción de reclamación dad del derecho, bien porque el adoptante es único, bienentre aseguradoras porque la madre ha fallecido. Por otra parte, el derecho(LL 96677/2010) AP Barcelona, 16.ª, 23 de abril de 2010 de suspender el contrato para atender a la menor, perte- Se desestima la acción de reclamación nece al padre o a la madre de modo íntegro de existir unentre aseguradoras de los gastos de asis- solo progenitor, y en régimen de cotitularidad en casotencia médica derivados de un accidente contrario, por lo que si la madre fallece, la cotitularidadde circulación. se muda en titularidad única del padre. 76 iuris octubre 2010
    • que no aceptaba la jubilación parcial ofre- ta como homicidio en grado de tentativa tráfico de drogas por ilegítima actuacióncida por la empresa. inidónea relativa. policial de entrada y registro en nave co- mercial cerrada al público en cuyo interiorVideovigilancia Rebaja de condena a la mujer que quemó los acusados desarrollaban una actividad(LL 107350/2010) TSJ Región de Murcia 7 de junio de 2010 vivo al violador de su hija familiar junto a sus hijas. Se establece que la instalación de cá- (LL 86160/2010) TS 2 de junio de 2010maras de videovigilancia en la empresa no Se estima parcialmente el recurso in- Estafa agravada por abogadovulnera los derechos de los representantes terpuesto con la sentencia que condenó (LL 103877/2010) AP Valladolid, 4.ª, 22 de junio de 2010de los trabajadores. por asesinato y lesiones, con utilización La Audiencia Provincial de Valladolid de instrumento peligrosos, revocándola en condena por estafa agravada, por recaerDespido ante faltas injustificadas el único sentido de imponer a la acusada sobre la vivienda habitual y el alto valor(LL 86884/2010) TSJ Castilla y León, Burgos, 20 de mayo la pena inferior en dos grados a la señala- de la defraudación, a un abogado que sede 2010 da a dichos delitos, sustituyendo la pena aprovechó de la indefensión de su cliente Se confirma la declaración de improce- de ocho años y seis meses de prisión por incapaz para realizar actos de gravamendente de despido por faltas de asistencia al el delito de asesinato por la de cinco de y disposición sobre su vivienda, hacien-trabajo durante tres días no consecutivos prisión, y respecto al delito de lesiones se do declaración expresa de nulidad de es-en meses distintos. sustituye la pena de un año de prisión por critura de compraventa de la vivienda de la de seis meses, y en lo que concierne a la la víctima y obligando a la restitución alDespido de minusválido prohibición de acercase y comunicar con comprador.(LL 111160/2010) TSJ Extremadura 17 de junio de 2010 la víctimas, lo será por un tiempo de 12 Se confirma la calificación de proce- años en lugar de los 15 años señalados en Grabación a detenidos en los calabozosdente de despido disciplinario de traba- la sentencia de instancia. (LL 86174/2010) TS 2 de junio de 2010jador minusválido por disminución del Se confirma la condena por delitosrendimiento, en comparación con otros Intento de suicidio sin valor atenuatorio de asesinato, detención ilegal, robo concompañeros con una posición semejante (LL 76142/2010) TS 27 de abril de 2010 violencia continuado y tenencia ilícita deen la empresa. Se minora la pena impuesta por el deli- armas, considerando que las conversa- to de asesinato al apreciar la atenuante de ciones entre detenidos grabadas en losOfrecimiento de contratación reparación del daño, pero se considera que calabozos policiales con aparatos ocultosa extranjeros el intento de suicidio del acusado posterior no vulneran el derecho al secreto de las(LL 111855/2010) TSJ Madrid, 2.ª, 1 de junio de 2010 al asesinato de su esposa no goza de valor comunicaciones. Se confirma la condena a la empresa atenuatorio al responder las lesiones pa-al abono de una indemnización a los tra- decidas a su propia y exclusiva voluntad. Caso Blood & Honourbajadores por el incumplimiento de pre- (LL 106600/2010) AP Madrid, 3.ª, 30 de junio de 2010contrato de ofrecimiento de contratación Non bis in idem en exceso de alcohol Se condena a 14 de los 18 imputadosefectuado por la empresa a unos trabaja- (LL 71989/2010) AP Madrid, 16.ª, 26 de marzo de 2010 por delitos de asociación ilícita, segúndores extranjeros una vez realizaran las Se condena al acusado por condu- su participación como miembros funda-gestiones administrativas necesarias para cir con una tasa de alcohol superior a la dores o miembros activos de la asocia-trabajar en España. permitida estimando el recurso contra la ción cultural Blood & Honour, y a dos sentencia absolutoria del Juzgado de lo de ellos además, por delito de tenencia Penal n.º 23, que había considerado la im- ilícita de armas, absolviendo a los otros Penal posición de sanción administrativa por los cuatro por considerar que no estaban in- mismos hechos. tegrados en la organización. Asimismo seAsesinato de benefactora acuerda expresamente la disolución de la(LL 72085/2010) AP Madrid, 17.ª, 29 de marzo de 2010 Absuelto el acusado que se negó asociación. Se condena por delitos contra la a la prueba caligráfica y de ADNintegridad moral, coacciones, extor- (LL 93285/2010) JP Pamplona 31 de marzo de 2010 Inexistencia de omisión del debersión y asesinato de la propietaria de Se absuelve de delito de desobediencia al de socorrola vivienda que había acogido a las acusado que se niega a realizar voluntaria- (LL 77268/2010) TSJ Cataluña 15 de abril de 2010acusadas temporalmente por razones mente prueba caligráfica y de ADN en dili- Se desestima el recurso contra la sen-humanitarias. gencias de investigación por delito de daños. tencia del tribunal del jurado de la AP de Barcelona al considerar que no existe omi-Deficiente montaje de arma Ilegítima actuación policial de entrada sión del deber de socorro por un simple(LL 322694/2009) AP Barcelona, 21.ª, 28 de julio de 2009 y registro retraso, que no negación, de la asistencia En supuesto de deficiente montaje del (LL 39653/2010) AP Tarragona, 2.ª, 15 de enero de 2010 médica que no recibió una menor, al deci-arma empleada contra la víctima que impi- La Audiencia Provincial de Tarragona dir los padres no esperar su turno y acudirde un disparo mortal, se califica la conduc- dicta sentencia absolutoria en un delito de a otro hospital. iuris octubre 2010 77
    • LibrosMaterial cedido por Atelier Libros S.A. Tel.: 932 954 560 www.atelierlibros.es El pago de acreedores concursales La reforma de la La presente monografía aborda Ley de Competencia desde una perspectiva doctrinal y judicial todas las cuestiones que se Desleal Francisco de Paula manifiestan en el quehacer diario de Blasco Gascó Aranzadi 2010 los juzgados mercantiles en la fase La presente monografía se 362 pp. PVP: 42 e de liquidación en el concurso. ocupa de las principales modifi- Anxo Tato Plaza, caciones introducidas en la Ley Pablo Fernández Carballo-Calero y de Competencia Desleal: la cláu- Christian Herrera Petrus sula general de represión de la LA LEY 2010 competencia desleal, el régimen Delitos cometidos a 608 pp. PVP: 68 e jurídico de los actos y omisiones engañosos, las prácticas agresivas, través de Internet la publicidad ilícita, los códigos de conducta y el régimen de acciones La presente obra analiza los as- frente a la competencia desleal. pectos procesales concurrentes en la investigación de los delitos que se cometen a través de Internet Eloy Velasco Núñez o mediante el uso de las nuevas LA LEY 2010 344 pp. PVP: 47 e tecnologías. El delito de contaminación acústica Los derechos de los Se estudia pormenorizadamente extranjeros en España Juan Antonio Martos Núñez el tipo establecido en el art. 325 del Código Penal, que ha recibido un im- Iustel 2010 Se analizan, en el presente vo- 152 pp. PVP: 20 e pulso por el Supremo tras recientes lumen, todas y cada una de las no- resoluciones que ponen fin a la tradi- vedades sustanciales introducidas cional postura abstencionista de las en la Ley de Extranjería mediante Audiencias Provinciales. José Luis Monereo Pérez la Ley Orgánica 2/2009, de 11 de (coord.) LA LEY 2010 diciembre. 820 pp. PVP: 93 e Protección de datos Sistema de vivienda y proceso penal protegida En la sociedad actual resulta in- discriminada la cesión de informacio- La obra aporta una visión gene- nes personales a favor de entidades ral y sistemática sobre la vivienda de tanto públicas como privadas. La pre- Ernesto Pedraz Penalva protección oficial, lo que facilita la re- (coord.) sente monografía analiza de forma solución de conflictos interpretativos LA LEY 2010 pormenorizada y práctica las posibili- Emilio Eiranova Encinas 460 pp. PVP: 50 e entre las distintas normas. dades de disposición por parte de las LA LEY 2010 792 pp. PVP: 91 e autoridades que tienen encomendada dicha tarea. 78 iuris octubre 2010
    • La configuración del Tributación en el IRPF contrato de adhesión de los trabajadores con consumidores expatriados e Se estudia el contrato de adhesión impatriadosAlejandro Rosillo Fairén con consumidores desde una perspec- Pilar Álvarez Barbeito y JoseLA LEY 2010 tiva teórico-práctica que incluye sen- El primer libro de la colección Es- Manuel Calderón Carrero568 pp. PVP: 62 e dos protocolos para su utilización en 2010 Netbiblo tudios Tributarios, patrocinada por sede notarial y judicial, con referen- 222 pp. PVP: 25 e Broseta Abogados, estudia la tributa- cias a la normativa legal y reglamen- ción en el IRPF de los trabajadores taria vigente, así como a los princi- que se desplazan a prestar servicios pales ordenamientos europeos. A ello a territorio español (los impatriados), se suma la utilización de numerosa así como aquellos que realizan sus jurisprudencia y clausulados reales. prestaciones por cuenta ajena en el extranjero (expatriados). La Ley de Memento reforma Enjuiciamiento Civil penal 2010 comentada El nuevo título de la colección Se analiza el articulado de la Ley Mementos, dedicado al reformado Cristina Fernández Gil de Enjuiciamiento Civil recopilando Código Penal, analiza los tipos con Tecnos 2010 las soluciones dadas a los principales VVAA aclaraciones, precisiones, ejemplos y 1.883 pp. PVP: 135 e problemas surgidos en su aplicación Francis Lefebvre 2010 casos ilustrativos. tanto por la doctrina como por los tri- 845 pp. PVP: 32,40 e bunales, incluyendo esquemas y una tarjeta USB con el contenido de la obra. La medida cautelar Supuestos de de suspensión de la responsabilidad ejecución de actos y civil disposiciones en el Dentro del amplísimo campo de laFrancisco Javier GarcíaGil proceso administrativo Xavier O’Callaghan responsabilidad civil, que ocupa unaLA LEY 2010 (coord.) serie de la colección Códigos Magís-920 pp. PVP: 118 e LA LEY 2010 El estudio de la suspensión de la ter, se presenta el de tres supuestos 684 pp. PVP: 88 e ejecución de actos y disposiciones ob- de gran trascendencia teórica y prác- jeto de recurso contencioso-adminis- tica: la responsabilidad civil médico- trativo —sin duda, la medida cautelar sanitaria, la relativa al transporte de más frecuentemente solicitada en ma- viajeros y mercancías, y la regulada terias como extranjería o tributario— se por leyes especiales. completa con numerosos formularios, recogidos en la tarjeta USB incluida. iuris octubre 2010 79
    • AgendaAutor: Redacción iurisEncuentros en Turquía Congreso de Derecho El Consejo General de la Abogacía Española organiza,con el Instituto Español de Comercio Exterior y la Emba- del Turismojada en Turquía, un encuentro empresarial para despa-chos de abogados españoles en Estambul, donde, por las La Escuela de Práctica Jurídicamismas fechas, se celebra el Congreso anual de la Union del Colegio de Baleares coorganiza elInternationale des Advocats (www.uinanet.org). I Congreso Nacional de Derecho del Turismo en el que, además de tratarMás información las perspectivas del turismo frente aConsejo General de la Abogacía Española Tel.: 91 523 25 93 la crisis económica, se analizarán as-P. de Recoletos, 13 Web: www.cgae.es pectos legales como la contratación28004 Madrid Celebración: 1-4 de noviembre (Estambul) turística, las responsabilidades en el transporte aéreo de viajeros o la pro- tección del turista como consumidor.XXV Premio LA LEY Más información ICAIB Pueden concurrir al Premio LA LEY artículos doctrinales inéditos de 20 a 50 folios so- Rambla Ducs de Palma, 10, 1.ºbre cualquier tema jurídico. 07003 Palma de Mallorca Tel.: 971 71 42 25 Ext.1030Más información E-mail: decanato@icaib.orgLA LEY Web: www.laley.es Web: www.icaib.orgCollado Mediano, 9 E-mail: diariolaley@laley.es Precio: 150 €28230 Las Rozas (Madrid) Dotación: 12.000 € Celebración: 28 y 29 de octubreTel.: 91 602 00 00 Plazo: 30 de octubre (Palma)Congreso FIDE Eel XXIV Congreso de la Fédération Internationale de Droit Européen girará en tornoa la función de los Parlamentos nacionales en la Unión Europea, la aplicación judicial del Premios ProtecciónDerecho de la competencia y el capital público y privado en el mercado interior. de Datos PersonalesMás informaciónGrupo Pacífico E-mail: fide2010@pacifico-meetings.com La Agencia Española de Protección deP. General Martínez Campos, 44, 1.º A Web: http://www.fide2010.eu Datos convoca la XIV edición de los Premi-28010 Madrid Precio: 727 € os Protección de Datos Personales que, enTel: 902 10 34 96 Celebración: 3-6 de noviembre (Madrid) su categoría de difusión, reconoce trabajos doctrinales inéditos individuales sobre la materia, que deben acompañarse de un re- sumen de un máximo de 1.000 palabras.Jornadas sobre la reforma penal Más información Enfoque XXI organiza sendas jornadas sobre la reforma del Código Penal con especial AEPDatención al nuevo régimen de responsabilidad penal de las personas jurídicas. Jorge Juan, 6, planta baja 28001 MadridMás información Tel.: 901 100 099Enfoque XXI E-mail: enfoque@enfoquexxi.com E-mail: ciudadano@agpd.esTravessera de Gràcia, 62 Precio: 135 y 160 € Web: www.agpd.es08006 Barcelona Celebración: 14 y 21 de octubre Dotación: 6.000 € (3.000 €, accésit)Tel.: 93 201 61 60 (Murcia y Barcelona) Plazo: 15 de octubre 80 iuris octubre 2010
    • Herramientas Recurso de reposición (art. 238 bis LECrim.) Competencia Recurso no suspensivo y no devolutivo Oficina judicial Secretario judicial pp. 22-29 El futuro del Plazo: 3 días siguientes a la notificación proceso penal en Resoluciones impugnables: la nueva oficina • Todas las diligencias de ordenación judicial • Los decretos, excepto en los supuestos en los Forma: que la Ley prevea recurso directo de revisión • Por escrito autorizado con firma de letrado que expresará la infracción • Se acompaña de tantas copias como partes haya @ Escrito de interposición Admisión a trámite Por el secretario judicial Inadmisión a trámite Del fiscal y demás partes personadas Escrito de alegaciones Plazo: 2 días desde la admisión a trámite Decreto del secretario No cabe recurso Recurso de revisión (art. 238 ter LECrim.) Competencia: Plazo: 3 días siguientes a la notificación (art. 211 El juez o tribunal con competencia funcional en LECr) la fase del proceso en la que haya recaído el decreto del secretario judicial que se impugna Forma: • Por escrito autorizado con firma de letrado que Resoluciones impugnables: expresará la infracción Los decretos dictados por los secretarios judiciales, • Se acompaña de tantas copias como partes en los casos expresamente previstos por la Ley haya Escrito de interposición Admisión a trámite Inadmisión a trámite Del fiscal y demás partes personadas Escrito de alegaciones Plazo: 2 días desde la admisión a trámite Resolución judicial No cabe recurso Fuente: VVAA: Esquemas procesales civiles, penales y concursales. Las Rozas: LA LEY, 2010✁ iuris octubre 2010 81
    • Infoiuris Colaborar en iuris iuris actualidad y práctica del Derecho tiene sus páginas abiertas a todos aquellos abogados y juristas que deseen difundir sus artículos doctrinales y compartir con los lectores novedades y buenas prácticas de sus despachos o convocatorias jurídicas. Existen diversas vías de colaboración: Enviar artículos doctrinales La revista iuris publica artículos sobre actualidad y práctica del Derecho escritos por profesionales jurídicos. Los originales se deben enviar al correo electrónico de la redacción de iuris (revistaiuris@laley.wke.es). Han de ser inéditos y no estar pendientes de publicar en ninguna otra revista. Los artículos deben tener una extensión máxima de 2.500 palabras (de seis a siete folios) e incluir herramientas como formu- larios, esquemas, referencias de legislación y jurisprudencia relacionada, referencias bibliográficas, direcciones web de interés, recortes de prensa, estadísticas, etc. El Consejo de Redacción de iuris estudiará los originales remitidos por los lectores para determinar si acepta su publicación, valorando el cumplimiento de las condiciones formales y la calidad del contenido, con especial énfasis en la aplicación práctica de los temas presentados. La redacción de iuris acusará recibo de los originales remitidos y, en caso de aprobarse su publicación, lo comunicará al autor. iuris no se compromete a mantener correspondencia con los autores sobre los originales remitidos; del mismo modo, no se com- promete a fecha de publicación alguna por razones de programación. Los textos no solicitados no son retribuidos. Una vez aceptada la publicación, la redacción de iuris editará los artículos, reservándose el derecho a elegir títulos, subtítulos y entradillas, y enviará las pruebas a su autor por correo electrónico para introducir correcciones. También se le enviarán dos ejemplares del número en el que se publique el trabajo. Compartir experiencias iuris ofrece a los abogados un espacio para dar a conocer las novedades que se produzcan en sus despachos (incorporaciones de abogados, acuerdos con otros bufetes…) o buenas prácticas que hayan puesto en marcha (edición de boletines informativos para clientes, lanzamiento de páginas web o blogs, creación de nuevas áreas…). Estas aportaciones de los lectores se podrán incorporar en las secciones de Actualidad con absoluto rigor y sin ningún tipo de contraprestación a cambio. Se requiere el envío al correo electrónico de redacción (revistaiuris@laley.wke.es) de un texto de no más de 20 líneas, en el que conste nombre y datos de contacto del remitente, describiendo brevemente el contenido que se desee publicar en la revista. La redacción de iuris examinará todas las aportaciones recibidas y, en caso de que el Consejo de Redacción apruebe su publi- cación, se pondrá en contacto con los remitentes para ampliar y elaborar la información. Proponer eventos Los lectores también pueden proponer a la redacción de iuris la publicación de reseñas de monografías o la convocatoria de premios o eventos en la sección Panorama. Para ello, se debe enviar la información referente al premio, evento o libro, más los datos de contacto, al correo electrónico de la redacción: revistaiuris@laley.wke.es82 iuris octubre 2010