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  1. 1. LIC. VLADIMIR OSMAN AGUILAR GUERRA. PROCURADOR GENERAL DE LA NACiÓN DE GUATEMALA LOS DIPUTf,DOS DE LA BANCADA ENCUENTRO POR GUATEMALA NOS DIRIGIMOS A USTED PARA EXPONERLE LO SIGUIENTE: RAZON DE NUESTRA GESTION: Por medio del presente, comparecemos a SOLICITAR LA DECLARATORIA DE LESIVIDAD HACIA LOS INTERESES DEL ESTADO DE GUATEMALA SOBRE EL CONTRATO QUE CONTIENE LA "CONSTITUCiÓN DE USUFRUCTO ONEROSO ENTRE LA EMPRESA PORTUARIA QUETZAL y LA TERMINAL DE CONTENEDORES QUETZAL y para el efecto exponemos los siguientes; HECHOS: Del Contrato de Constitución de Usufructo Oneroso. Con fecha once de julio de dos mil doce, fue autorizado el Contrato de Constitución de Usufructo i Oneroso, entre la Empresa Portuaria Quetzal y la Terminal de Contenedores ,. Q tzal, en el que la Terminal de Contenedores Quetzal solicitó al Puerto Quetz se le otorgara en calidad de usufructo oneroso una fracción de terreno quivale te a 348,171.81 metros cuadrados de la finca portuaria para la construcción y operación de una terminal especializada de contenedores por el plazo de veinticinco años prorrogables por veinticinco años más. El contrato citado cuenta con ochenta y ocho cláusulas contractuales, debido a las condiciones y características complejas de dicho contrato.11. De la interpretación del Contrato de Constitución de Usufructo Oneroso. i) Pese a la magnitud del negocio y del espacio terrestre a utilizar, este contó con las aprobaciones correspondientes de determinadas instituciones . e instancias, . esto en un plazo mínimo, en el que, mediante dictámenes=favorables, fue aprobada la constitución onerosa de dicho usufructo. Los dictámenes fueron emitidos por: la Comisión Técnica nombrada con dicha finalidad, bajo el dictamen número DICT-COM-026-2012 de fecha 22 de junio de 2012, aprobada por el Interventor en funciones de Puerto Quetzal, a través de la resolución número 215-PQ-INTERV-SGAPAPV-033-2012, de fecha 25 de juniode 2012; además, del dictamen número 198-2012 de fecha 3 de julio de 2012,
  2. 2. emitido por la Direcció e eral de Asesoría Jurídica y Cuerpo Consultivo delPresidente de la República, Secretaría General de la Presidencia de la República;adicionalmente, la minuta de contrato de Constitución de Usufructo Oneroso fueaprobada por el señor Interventor del Puerto Ouetzal, a través de la resoluciónnúmero 215-PQ-INTERV-SGAPV-037-2012, de fecha 3 de junio de 2012. Caberesaltar que el proceso administrativo de aprobación de dicho contrato, pese a surelevancia económica para el país, fue aproximadamente de veintisiete díascalendario, o diecinueve días hábiles"ii) La constitución de dicho usufructo, se fundamentó en la Ley orgánica delPuerto Ouetzal, que establece dentro de las atribuciones de la Junta Directiva dela Portuaria Ouetzal en el artículo 9 lo siguiente: Atribuciones, incisos s) y t) "s:)Autorizar el arrendamiento de áreas y locales para que personas ajenas a laEmpresa presten servicios portuarios; y t) cualquier otra que la ley y susreglamentos le asignen." El argumento utilizado para la constitución sin queespecírfica o directamente, esté determinado que la Junta Directiva esté autorizadaa constituir dicho Usufructo Oneroso. Claramente el arrendamiento de áreas ylocales es más bien dentro de la Ley Orgánica, una figura meramente civil y: noaplicable a grandes negocios que involucren intereses de Estado. l.iii) Del análisis de los argumentos vertidos en el contrato, es importante reconocerque el usufructo oneroso, como derecho real sobre un bien inmueble, contenidoen el Código Civil, decreto-ley 106, al ser entregado a un tercero, enajena el uso ylos frutos de dicho bien, y toda enajenación de bienes del Estado se sujeta al ~régimen de licitación contenido en la Ley de Contrataciones del Estado, decreto57 -92 del Congreso de la República, en su título I y Título "1 respectivamente alestablecer: "Artículo 1. Objeto. La compra, venta y la contratación de bienes,suministros, obras y servicios que requieran los organismos del Estado, susentidades descentralizadas y autónomas, unidades. ejecutoras, lasmunicipalidades y las empresas públicas estatales o municipales, se sujetan a lapresente ley y su reglamento. Las donaciones que a tevor ,del Estado, susdependencias, instituciones o municipalidades hagan personas, entidades,asociaciones u otros Estados o Gobiernos extranjeros, se refJirán únicamente porlo convenido entre las partes. Si tales entidades o dependencias tienen que haceralguna aportación, a excepción de las municipalidades, previamente oirán alMinisterio de Finanzas Públicas". "Artículo 17. Monto. Cuando el monto total delos bienes, suministros y obras, exceda de las cantidades establecidas, en el
  3. 3. artículo 38, la compra o contratación deberá hacerse por Licliecion Pública, salvo los casos de excepción que indica la presente ley, en el cepitulo 1/1del Título 1/1. (. ..)". iv) Aunado a ello, la cláusula septuagésima tercera del Contrato en mención establece: "Manifiestan los otorgantes que en virtud de que el presente usufructo es oneroso, quedan a cargo de Puerto Quetzal los tributos, impuestos, tasas y contribuciones que pesen sobre el bien inmueble y que correspondan de acuerdo a la ley al propietario del inmueble", lo cual es de notoria lesividad para los intereses de la Nación, pues pese a ser un usufructo oneroso, el Puerto Quetzal carga con la obligación de pagar los impuestos que le corresponden como propietario del inmueble, pretendiendo esquivar las obligaciones que por el uso,.l.--__ oce y disfrute del bien inmueble, le corresponde únicamente al usuario y beneficiario. Lo cual obliga a Puerto Quetzal a hacer efectivo el Impuesto Único Sobre el Inmueble. v. Es importante en este contexto, resaltar que Empresa Portuaria Quetzal está e 1 una institución autónoma creada por ley, y desde el año 2011 se encuentra bajo intervención. La figura de la intervención tiene la finalidad de intervenir y entrar a r cuando generalmente existen malos manejos, por crisis, o por cualquier otra causa . ilar. Es su intención, ser una medida, relevante y dramática bajo la característica d temporal, para corregir la situación y permitir que la normalidad egue de nuevo a la institución intervenida. En este sentido, la figura del para "normalizar" alguna situación, mas el otorgamiento del cto p- 25 años no es acorde a esas funciones. En todo caso, el interventor es un funcionario designado por el Presidente de la República, por lo que debería ser entonces el Presidente, en Consejo de Ministros, quien comparezca a realizar el contrato. La importancia de este contrato radica en que se han otorgado bienes públicos, es decir, bienes en donde toda la población tiene interés y derecholeqltimo: motivo por el cual, se consulta ante el honorable señor Procurador General de la Nación. vi. La Empresa Terminal de Contenedores Quetzal fue, creada y escrita formalmente en Guatemala, como se hace constar en el contrato de usufructo, en el mes de mayo del año 2012, es decir 2 meses antes de suscribir por excepción el contrato de Usufructo Oneroso en donde su capital de constitución es de 5 mil quetzales, es decir que no es congruente con la inversión que inicialmente es de
  4. 4. 20 illo e etzales. Además que no existió oportunidad de que otraempresa pu iera participar en la obtención del Usufructo.vil. Con este contrato, además de la construcción de la terminal la empresaTerminal de Contenedores Ouetzal pagaría mensualmente un costo de canon por0.540 mil (US$69,635.00 mensuales), más el 25% del espacio marítimo, que esalrededor de 0.135 mil (US$ 17,408.59 mensuales), por lo que en total al mes laPortuaria recibiría alrededor de Q~. 675 mil. Por lo que es necesario que elProcurador General de la Nación evalúe si constituye una real ganancia favorableal Estado y acorde otorgada en usufructo oneroso.viii. Dentro de la Clausula Vigésima Primera se establece el compromiso que laPortuaria adquiere al comprometerse a entregar a la Terminal de Contenedores <-,Quetzal de forma gratuita u onerosa las áreas adicionales que sean necesariaspara el cumplimiento de los objetivos de la terminal. Esto quiere decir que encualquier momento los metros cuadrados aumentaran según sea el caso o lanecesidad, pudiendo darse este usufructo adicional de forma gratuita ya que laonerosidad r.o está establecida y pudiendo afectar los intereses legítimos delEstado.vix. Adicionalmente, la Terminal de Contenedores Quetzal debió gestionar elEstudio de Impacto Ambiental para ser aprobado por la entidad competente. Porlo que es imprescindible que dicho estudio se lleve a cabo y previo aprobación.x. Los planos finales de diseño se entregarían 5 meses después del plazo ~contractual, esto quiere decir que debieron ser entregados en el mes de diciembredel año 2012 y posteriormente ser aprobados por la Portuaria Ouetzal en lossiguientes 15 días calendarios, conforme se establece dentro del Contrato deUsufructo Oneroso. Al estar aprobados los planos de diseño, la Terminal deContenedores Ouetzal presentarían dentro de los siguientes. 5 meses los planesfinales de construcción, por lo tanto estos planos los presentarán en cumplimientoal plazo establecido, para el mes de mayo de 2013. Por lo tanto, el diseño de losplanos debió de ser parte del contrato en definitiva debidciaque los mismosdetallan la construcción que se realizará en terreno del Estado, de Guatemala ypor lo tanto son fundamentales para la certeza jurídica de la inversión que se estárealizando, así como de las ganancias que oportunamente se recibirán.
  5. 5. xi. La . e a fase a esarrollarse conforme el contrato de Usufructo Oneroso, deberá iniciar 30 días calendarios posteriores a que la Portuaria haya aprobado los planos de construcción antes mencionados y que la empresa Terminal de Contenedores Quetzal acreditare la capacidad financiera para ejecutar las obras. Si se desconocen los planos de construcción y si aun no se conoce a profundidad la capacidad financiera de la Terminal de Contenedores Quetzal, es un contrato en riesgo ya formalizado, ya aceptado y cedido en su figura legal, sin que se haya garantizado los intereses legítimos del ~stado. Por lo anteriormente expuesto, el Procurador General de la Nación debe conocer a profundidad las características y circunstancias que rodearon el otorgamiento de-..----- contrato este Contenedores de Usufructo Oneroso a favor de la Empresa Quetzal y evaluar y dictaminar respecto a la viabilidad y lesividad Terminal de en su caso, de dicho contrato. FUNDAMENTO DE DERECHO EY DE PROBIDAD Y RESPONSABILIDADES DE FUNCIONARIOS.Y PLEADOS PÚBLICOS. Artículo 6. Principios de Probidad. "Son Principios] de Pr dad los siguientes: a) El cumplimiento estricto de los preceptos onstitucion es y legales; b) El ejercicio de la función administrativa con La preeminencia del interés público sobre el privado; d) La dministración de los recursos de las entidades del Estado, y ;8lfiliC1aQé:sdescentralizadas y autónomas del mismo; e) La promoción e implementación de programas de capacitación y la difusión de valores, imparcialidad y transparencia de la gestión administrativa; f) Publicitar las acciones para generar un efecto multiplicador que conlleve a la adquisición de valores éticos por parte de la ciudadanía; g) El apoyo a la labor de detección de los casos de corrupción a través de la implementación de los mecanismos que conlleven a su denuncia; h) La actuación con honestidad y lealtad en el ejercicio del cargo o empleo o prestación de un servicio; i) La incorporación de una estructura de incentivos que propenda a que en la adrnmlstractón pública ingresen, asciendan y permanezcan las personas más idóneas, mediante la valorización de su desempeño en un cargo o empleo público a través del fortalecimiento del sistema de calificaciones, de remuneraciones y de reconocimientos; j) El fortalecimiento de los procedimientos para determinar la responsabilidad de los servidores públicos; y, k) El establecimiento de
  6. 6. procedimientos administrativos que faciliten las denuncias. por actos decorrupción. Artículo 7. Funcionarios públicos. Los funcionarios públicosconforme los denomina el artículo 4 de esta Ley, están obligados a desempeñarsus deberes, atribuciones, facultades y funciones con estricto apego a laConstitución Política de la República y las leyes. En consecuencia, están sujetos aresponsabilidades de carácter administrativo, civil y penal, por las infracciones,omisiones, acciones, decisiones y resoluciones en que incurrieren en el ejerciciode su cargo.LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO. Artículo 1. Objeto. La compra,venta y la contratación de bienes, suministros, obras y servicios que requieran losorganismos del Estado, sus entidades descentralizadas y autónomas, unidadesejecutoras, las municipalidades y las empresas públicas estatales o municipales,se sujetan a la presente ley y su reglamento. Artículo 17. Monto. Cuando elmonto total de los bienes, suministros y obras, exceda de las cantidadesestablecidas, en el artículo 38, la compra o contratación deberá hacerse porLicitación Pública.Artículo 38. Monto. Cuando el precio de los bienes, o de las obras, suministros ola rernunerac.ón de los servicios exceda de noventa mil quetzales (0.90, 000.60) y ,.no sobrepase los siguientes montos, la compra o contratación podrá hacerse porel sistema de cotización, así:a) Para las municipalidades que no exceda de novecientos mil quetzales(0.900,000.00). b) Para el Estado y otras entidades, que no exceda denovecientos mil quetzales (Q.900,000.00). En el sistema de cotización, lapresentación de las bases, designación de la junta y la aprobación de laadjudicación, compete a las autoridades administrativas que en jerarquía le siguena las nominadas en el artículo 9 de esta Ley. Si los bienes, suministros oremuneración de los servicios se adquieren a través del contrato abierto, entoncesno procederá la cotización. De realizarse la misma, .será responsable elfuncionario que la autorizó. ,LEY ORGÁNICA DE LA EMPRESA PORTUARIA QUETZAb; DECRETO-LEY100-8:5. Artículo 9. Atribuciones. Son atribuciones de la Junta Directiva: s)Autorizar el arrendamiento de áreas y locales para que personas ajenas a laEmpresa, presten servicios portuarios; y t) Cualquier otra que la ley y susreglamentos le asignen.
  7. 7. MEDIOS DE PRUEBA 1. COPIA SIMPLE DE CONTRATO DE CONSTITUCiÓN DE USUFRUCTO ONEROSO de fecha 11 de julio de 2012.11. ACUERDO DE INTERVENCiÓN NUMERO 1- 044- 2012 de fecha 03 de mayo de 2012. PETICIONES a) Que con el presente escrito se inicie el trámite del expediente respectivo y se tome nota de la dirección indicada para recibir notificaciones y citaciones. b) Que se tengan por recibidos y presentados los medios de prueba adjuntos. e) Que derivado de las actuaciones que se realicen, se revise y, eventualmente se realice la DECLARATORIA DE LESIVIDAD HACIA LOS INTERESES DEL ESTADO DE GUATEMALA SOBRE EL CONTRATO QUE CONTIENE LA "CONSTITUCiÓN DE USUFRUCTO ONEROSO ENTRE LA EMPRESA PORTUARIA QUETZAL y LA TERMINAL DE CONTENEDORES QUETZAL. Acompaño seis copias del presente memorial y documentos adjuntos.t >- Guatemala, viernes 12 de abril de 2013. Jefe de Bancada Encuentro Por Guatemala

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