Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantiles

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Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantiles

  1. 1. UNIVERSIDAD LA GRAN COLOMBIA FACULTAD DE DERECHOAPLICACIÓN DE LOS PRINCIPIOS CONTRACTUALES A LOS CONTRATOS MERCANTILES Por María Camila Daza Leguizamón 2012
  2. 2. Universidad La Gran Colombia 2 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantiles APLICACIÓN DE LOS PRINCIPIOS CONTRACTUALES A LOS CONTRATOS MERCANTILES Application of the contractual principles to the commercial contractsResumen AbstractLa imperativa protección al orden público y The imperative defense to the public ordera la normatividad jurídica se ha manifestado and to legal norms has manifested in theen los principios de la contratación mercantil, principles of commercial contracts, which,los cuales, hacen perentorio el cumplimiento make peremptorythe fulfillment of thede las cargas obligacionales y los efectos del obligational burdens and the effects of thecontrato en todas sus etapas. Además contract in all its stages. Also, they constituteconstituyen una directriz axiológica del an axiological directive of the behavior of thecomportamiento de las partes, también un parties, an analysis of their conduct and theanálisis de su conducta y la reparación de los damagerecoverythat will be able to cause toperjuicios que puedan causar a la otra parte. the other party. A lo anterior se suman los postulados To this are added the postulates ofde la lexmercatoria de los contratos lexmercatoria of the international contractsinternacionales incluidos en diversos include in diverse conventions. The mosttratados, siendo el másdestacadolos outstanding is the UNIDROITPrincipios de UNIDROIT. Principles.Palabras claves: Key words:Principios de los contratos mercantiles. Principles of the commercialAplicación.Lexmercatoria, contracts.Application. lexmercatoria
  3. 3. INDICEINTRODUCCION…………………………………………………………………………………...5DEFINICION DE LOS PRINCIPIOS CONTACTUALES………………………………………....6RELEVANCIA DE LOS PRINCIPIOS CONTRACTUALES………………………………….....6FUNCIONES DE LOS PRINCIPIOS CONTRACTUALES……………………………………......7PRINCIPIO DE CONSENSUALIDAD…………………………………………………………......9PRINCIPIO DE LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD PRIVADA…………………………....10 1. Historia…………………………………………………………………………………10 2. Limites de la autonomía de la voluntad………………………………………………...11 3. La crisis del postulado de la autonomía de la voluntad………………………………...11 4. Hacia un nuevo concepto de la autonomía de la voluntad………………………...…....11 5. La autonomía de la voluntad en nuestro derecho comercial………………………....…12 6. Derecho mercantil internacional………………………………………………………..12 7. Ejemplos de limitación a la autonomía de la voluntad…………………………………13PRINCIPIO DE LA ECONOMICIDAD…………………………………………………………..14PRINCIPIO DE LA BUENA FE ………………………………………………………………......15 1. La buena fe en la legislación colombiana………………………...……………….…....15 2. Contenido del deber de buena fe…………………………………………………….....16 3. La buena fe internacional……………………………………………………………….17 4. Ejemplo de buena fe……………………………………………………………………17PRINCIO DE LA CONFIANZA…………………………………………………………….……..18PRINCIPIO DE LAS CARGAS……………………………………………………………….…...19 1. Ejemplos………………………………………………………………………………..20PRINCIPIO DE PRESERVACIÓN……………………………………………………….………..21PRINCIPIO DEL EQUILIBRIO PATRIMONIAL………………………….……………………..22 1. Equilibrio patrimonial en la legislación internacional………………………………….22PRINCIPIO DE LA LIBERTAD DE FORMA……………………………………………………..23
  4. 4. Universidad La Gran Colombia 4 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantiles 1. La libertad de forma en el derecho internacional UNIDROIT………………………...24PRINCIPIO DEL EFECTO VINCULANTE Y PACTA SUNT SERVANDA………………….25 1. El carácter vinculante de los contratos en la UNIDROIT……………………………26PRINCIPIO DE LA SOLIDARIDAD…………………………………………………………….26 1. Régimen de las obligaciones en el Código de Comercio colombiano………………..27PRINCIPIO DE LA SIMULTANEIDAD………………………………………………………...28PRINCIPIO DE SERIEDAD CONTRACTUAL…………………………………………………29PRINCIPIO DE LA RELATIVIDAD CONSTRACTUALO RES INTER ALIOS ACTA…………………………………………………………………….30PRINCIPIO DE ABUSO DEL DERECHO……………………………………………………....31 1. Criterios para clasificar el abuso……………………………………………………...31 2. El abuso del derecho en el Código de Comercio…………………………………….32 3. El abuso del derecho en los principios UNIDROIT…………………………………32PRINCIPIO DEL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA…………………………………………..33 1. El enriquecimiento sin causa en el Código de Comercio…………………………….33CONCLUSIONES…………………………………………………………………………………35TABLA DE REFERENCIAS………………………………………………………………….......36NOTAS FINALES…………………………………………………………………………………39
  5. 5. Universidad La Gran Colombia 5 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantiles INTRODUCCIONColombia, Como Estado Social de Derecho proclamo en la Carta Magna de 1991 la protección delos valores constitucionales y desdeluego la relevancia de la aplicación de los principios, loscuales se derivan del supuesto de justicia y equidad. Además advierte que dichos principios sonun inestimable instrumento de interpretación de la normatividad, aunque la ley siga prevaleciendosobre ellos.Ahora bien, la ley mercantil colombiana también incluye los principiosgenerales de lacontratación comercial para incentivar el amparo a los negocios jurídicos. Sin embargo, no solo el ordenamiento jurídico nacional orienta al derecho mercantil en esteaspecto, la doctrina junto con la jurisprudencia suplementan las fuentes de los contratosmercantiles. Por otra parte, el derecho internacional se ha encargado de compilar las costumbresmercantiles y los principios, mas exactamente el Tratado para la Unificación del DerechoMercantil con sede en Roma. A su vez, UNIDROIT amalgama la legislación de las naciones paraayudar a dirimir conflictos internacionales a través de los principios contractuales de los contratosmercantiles y la Lexmercatoria.
  6. 6. Universidad La Gran Colombia 6 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantilesDEFINICION DE LOS PRINCIPIOS CONTACTUALES Uría (2006), citado por López Guzmán (2007), define a los principios contractuales delderecho comercial como aquellos postulados informadores del ordenamiento mercantil que seinducen de lasnormas positivas integrantes del mismo. Tienen la consideración legal de fuentesubsidiaria, ya que solo entran en juego en defecto de la ley o la costumbre. Son en ultimas, unadirectriz filosófica que permite encontrar la solución jurídica mas equitativa.RELEVANCIA DE LOS PRINCIPIOS CONTRACTUALES Cabe resaltar que los principios del derecho mercantil contribuyen a la interpretación delos contratos, la manera en que se debe aplicar la normatividad especial de cada figura jurídica, lascargas obligacionales de los contantes, los efectos que este produciría y su influencia en elcontexto social y económico. Igualmente, UNIDROIT afirma que como todo texto de naturaleza jurídica o contractual, eltexto de los principios puede presentar dudas en cuanto al significado preciso de sucontenido. Sinembargo, cabe distinguir entre la interpretación de los principios y la del contrato al cual losPrincipios son aplicables. Auncuando los Principios sólo obligan a las partes, en el sentido de quesuaplicación dependerá de su incorporación al contrato, constituyen unconjunto de normasautónomas que han sido elaboradas con miras a suaplicación uniforme a un número indefinido decontratos de diferentestipos y celebrados en diversas partes del mundo. Por tanto, losPrincipiosdeben ser interpretados de diferente forma que las cláusulasde cada contrato. A continuación secitara un artículo de dicha disposición al respecto: ARTÍCULO 1.6 (Interpretación e integración de los Principios) (1) En la interpretación de estos Principiosse tendrá en cuenta su carácter internacional asícomo sus propósitos, incluyendo la necesidad depromover la
  7. 7. Universidad La Gran Colombia 7 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantiles uniformidad en su aplicación.(2) Las cuestiones que se encuentrencomprendidas en el ámbito de aplicación de estosPrincipios, aunque no resueltas expresamente porellos, se resolverán en lo posible según susprincipios generales subyacentes.FUNCIONES DE LOS PRINCIPIOS CONTRACTUALES Estos principios constituyen el complemento del intérprete y sirven para interpretar lasnormas de carácter dudoso. Si una vez agotados los demás instrumentos hermenéuticos sigueoscuro el contenido de una disposición convencional o consuetudinaria, este habrá de interpretarseteniendo en cuenta los lineamientos DE LOS PRINCIPIOS, los cuales iluminan de esta suertetodos los ordenamientos jurídicos tanto nacionales como internacionales. De hecho, laConvención Sobre Compraventa Internacional de Mercaderías, la Convención de las NacionesUnidas sobre Compraventa Internacional de Mercaderías y la Asociación Latinoamericana deIntegración (ALADI), propugna exactamente lo mismo. Por otro lado la UNIDROIT en supreámbulo comenta: PREAMBULO. (Propósito de los Principios) Estos Principios establecen reglasgenerales aplicables a los contratos mercantilesinternacionales.Estos Principios deberán aplicarse cuandolas partes hayan acordado que su contrato serija por ellos. Estos Principios pueden aplicarse cuandolas partes hayan acordado que su contrato serija por los “principios generales del derecho”,la “lexmercatoria” o expresiones semejantes. Estos Principios pueden proporcionar unasolución a un punto controvertido cuando nosea posible determinar cuál es la regla (rule) dederecho aplicable a dicho contrato. Estos Principios pueden ser utilizadospara interpretar o complementar instrumentosinternacionales de derecho uniforme. Estos Principios pueden servir comomodelo para la legislación a nivel nacional einternacional.
  8. 8. Universidad La Gran Colombia 8 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantiles Al establecerse que para interpretar los Principios se tendrá en cuenta sufinalidad, esteartículo deja claro que no debe atenderse al sentido estricto yliteral de las palabras, sino a susignificado a la luz de los propósitos queinspiran cada disposición y los Principios en su conjunto.La finalidad de cadadisposición puede desentrañarse acudiendo tanto al sentido de su texto comoalos comentarios que los acompañan. En cuanto a la finalidad de losPrincipios en su conjunto, y enla medida en que su propósito fundamental esel de brindar un marco uniforme a los contratosmercantiles,este artículo se refiere expresamente a la necesidad de promover la uniformidad en suaplicación, esto es, asegurar que en la práctica y en la medida delo posible, sean interpretados yaplicados de la misma forma en diferentes contratos. En conclusión, lasfunciones mas significativas de estos principios son las de darinterpretación correcta a los contratos y proponer un contenido axiológico a las relaciones jurídico-mercantiles. En segundo lugar se encuentra el carácter perentorio que hace que las condicionespropias del contrato sean irremplazables o violadas, protegiendo la solemnidad del contrato.Finalmente, en caso de controversia llenar las lagunas que queden de aplicación de las normasespecíficas, suplementando la legislación.
  9. 9. Universidad La Gran Colombia 9 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantilesPRINCIPIO DE CONSENSUALIDAD Ciertamente, el principio de la consensualidad no solo esta presente en los contratos civiles,también se encuentra extensamente aplicado a los contratos mercantiles puesto que es unlineamiento general de todos los contratos. En efecto, como afirma Gaviria Ruano, laconsensualidad es la simple manifestación inequívoca de la intención de contratar efectuada poruna de las partes cuando es concordada por la otra parte, genera el consentimiento y de él, nace elcontrato (2001). Ahora bien en cuanto a los contratos mercantiles este principio rige como reglageneral y lo podemos evidenciar claramente en el artículo 824 del Código de Comercio: Los comerciantes podrán expresar su voluntad de contratar u obligarse verbalmente, por escrito o por cualquier modo inequívoco. Cuando una norma legal exija determinada solemnidad como requisito esencial del negocio jurídico, este no se formará mientras no se llene tal solemnidad. De manera similar, el artículo 864 del mismo Código indica que un contrato mercantil esun acuerdo de dos o más partes, reiterando la noción de consensualidad al momento de convenirun contrato. Por otra parte, la jurisprudencia también reconoce este principio, verbigracia lasentencia 00058 del 2006 del Consejo de Estado, la cual define la consensualidad en los contratosmercantiles y su aplicación en la inversión extranjera. Para ejemplificar, el contrato de trasporte esta regulado en el articulo 981 del Código deComercio, define al mismo al decir que en este una de las partes se obliga para con la otra, acambio de un precio, a conducir de un lugar a otro, por determinado medio y en el plazo fijado,personas o cosas y a entregar estas al destinatario. Además, este contrato se perfecciona por elsolo acuerdo de las partes y se prueba conforme a las reglas legales. Del mismo modo, el contrato de seguro se perfecciona mediante el acuerdo de voluntades.Pero a diferencia del artículo 981, el 1036 no define al contrato, más bien enuncia suscaracterísticas así: El seguro es un contrato consensual, bilateral, oneroso, aleatorio y de ejecuciónsucesiva. En otras palabras, como dice Donati la verdadera fase formativa del contrato comienza
  10. 10. Universidad La Gran Colombia 10 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantilescuando una de las partes emite la declaración de la voluntad contractual, esto es la proposición ensentido técnico. Por ejemplo, el tomador decide presentar la propuesta del contrato a la compañíaaseguradora para que cubra el riesgo en caso de que se efectúe el siniestro.PRINCIPIO DE LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD PRIVADA1. Historia. Hacia el siglo XVIII existía un verdadero culto a la autonomía de la voluntad, cuando elEstado cumplía una función eminentemente proteccionista de dichos intereses, casi al punto que elejercicio de sus atribuciones debía enfocarse a la protección de las libertades individuales y laactividad negocial, en derredor de lo cual se construyeron la mayoría de las institucionesobligacionales actualesi.Es la época del liberalismo económico concebido como una garantía parauna sociedad de cambio constituida por unos sujetos económicos iguales y libres. Comoconsecuencia política de esta doctrina económica, la tarea del Estado debía ser la de suprimir todoslos obstáculos que se opusieran a este orden natural y asínació la famosa expresión laissez faire -Iaissezpasser. Posteriormente, en el siglo XIX, la evolución de los hechos sociales y políticos hace que elprincipio de la autonomía de la voluntad se conciba como un "dogma científico" basado en lasteorías darwinianas. Por ello se mantiene pero expresado más como la protección del tráficocomercial, en el cual prima lo declarado sobre la intención de los contratantes. De hecho, esteprincipio esta expresado en el CódigoFrancés en el artículo 1602: 1. Toda persona es libre de contratar o no. Se conoce como el principio de la libertad contractual. En la práctica este principio no es absoluto porque muchas actividades como las de las empresas de servicios públicos, actividad aseguradora y la bancaria no dejan mucho espacio para decidir si se contrata o no. Si se desea acceder a uno de estos servicios esenciales para la vida cotidiana, es necesario celebrar los contratos predeterminados por ellas. 2. Se considera el negocio jurídico como un acuerdo de voluntades, por lo cual prima en el contrato la voluntad sobre su forma o aspecto normativo.
  11. 11. Universidad La Gran Colombia 11 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantiles 3. Los individuos buscan a través de esas declaraciones de voluntad negocial, la satisfacción de sus propios intereses jurídicos. 4. La voluntad privada crea derecho entre las partes, es fuente de derecho por sí misma. El contrato es una ley para las partes o "pacta suntservanda"(lo pactado obliga).2. Limites de la autonomía de la voluntad. Si bien la autonomía de la voluntad privada faculta a las partes para que decidan sicontratan o no, dicha declaración tiene limites que deben seguir los lineamientos de las buenascostumbres y del orden publico. En primera instancia, cuando se habla de buenas costumbres sehace referencia a modelos de conducta que dependerán de lo que signifique dicho término en esasociedad. Por su parte, es necesario que esta decisión de contratar no contrarié el ordenamientojurídico. Demos una idea: el artículo 1532 del C.C. habla de las condiciones positivas, las cualesdeben ser física (Es físicamente imposible la que es contraria a las leyes de la naturaleza física)ymoralmente posibles (moralmente imposible la que consiste en un hecho prohibido por las leyes, oes opuesta a las buenas costumbres o al orden público).3. La crisis del postulado de la autonomía de la voluntad Como se vio anteriormente, los postulados liberales promovieron un Estado que defendía ala autonomía de la voluntad. Sin embargo, el crecimiento económico de las industrias y laestabilidad monetaria de los pueblos fueron motivaciones necesarias para crear un Estadointervencionista, configurando contratos mas especializados y dejando las declaraciones devoluntad restringidas.4. Hacia un nuevo concepto de la autonomía de la voluntad Claro es: los contantes cambios y la era de la revolución tecnológica producemodificaciones sustanciales incluyendo al concepto que se analiza. No se puede entender a laautonomía de la voluntad privada como un absoluto, esta ahora depende de diversas condiciones.
  12. 12. Universidad La Gran Colombia 12 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantiles5. La autonomía de la voluntad en nuestro derecho comercial Es curioso que un principio tan relevante como este nohalla sido plasmado en el Código deComercio de manera exacta, pues se delego en los artículos 844 y 822 la regulación en materia dela autonomía de la voluntad a el Código Civil. Es decir, que pese a la especialidad que esta deberíatener en los contratos mercantiles, será la normatividad civil la que lo direccione con loslimitantes ya dichos. Ciertamente no se imagino la amplitud que llegaría a tener el derechomercantil y el orden jurídico existente no da abasto a los movimientos actuales. En nuestra constitución política el principio se protege de esta manera: ARTICULO 333. La actividad económica y la iniciativa privada son libres, dentro de los límites del bien común. Para su ejercicio, nadie podrá exigir permisos previos ni requisitos, sin autorización de la ley. La libre competencia económica es un derecho de todos que supone responsabilidades. La empresa, como base del desarrollo, tiene una función social que implica obligaciones. El Estado fortalecerá las organizaciones solidarias y estimulará el desarrollo empresarial. El Estado, por mandato de la ley, impedirá que se obstruya o se restrinja la libertad económica y evitará o controlará cualquier abuso que personas o empresas hagan de su posición dominante en el mercado nacional. La ley delimitará el alcance de la libertad económica cuando así lo exijan el interés social, el ambiente y el patrimonio cultural de la Nación.6. Derecho mercantil internacional Así las cosas, se conoce que los tratados internacionales suscritos por Colombia yratificados por el Congreso de la Republica gozan de tener fuerza de ley y suplementar lalegislación ya existente en nuestro territorio. De estemodo, el Instituto Internacional para laUnificación del Derecho Privado, UNIDROIT, presenta en 1995 sus Principios Sobre LosContratos Comerciales Internacionales, en donde pretende una aplicación única a los contratoscelebrados internacionalmente. En lo que respecta a la autonomía de la voluntad, el artículo 1.1 dedicha disposición afirma: Las partes son libres para celebrar uncontrato y para determinar su contenido.
  13. 13. Universidad La Gran Colombia 13 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantiles Lo anterior se traduce a la singular importancia que se da a la libertad de contratación ylos términos de cada una de las operaciones que luego darán luz a un libre comercio y a lacompetitividad. No obstante esta libertad tiene sus excepciones, por ejemplo un contrato deprestación de servicios públicos suele carecer de libre competencia, puesto que el Estado delegaesa responsabilidad a una única empresa o entidad publica. A su vez, los limitantes del principioconsiste en que su aplicabilidad puede interesar al momento en que la legislación masespecializada no cubra los vacíos existentes como las leyes antimonopolios, normas de control decambio de precios, entre otras.7. Ejemplos de limitación a la autonomía de la voluntada) la franquicia es un contrato atípico, en otras palabras ello quiere decir que no esta regulado enla ley comercial pero no significa que halla una utilización indiscriminada de eta figura. De hecho,la CANii junto con las disposiciones generales del Código de Comercio se encargan sesuplementarle. Así, la franquicia es un contrato en el cual una parte llamada FRANQUICIADORle permite a la otra denominada FRANQUICIADO, realizar el mercadeo de un producto o serviciobajo su nombre o bajo su marca, contra el pago de un derecho o regalía. En consecuencia, elfranquiciado usa el nombre, los colores, el sistema de publicidad y los conocimientos delfranquiciador, beneficiándose así el primero, de los beneficios de una clientela potencial yaestablecida y estructurada. La autonomía de la voluntad se ve presente en la licitación de lafranquicia donde el franquiciado envía su solicitud y esta en la decisión del franquiciador aceptarlao no y que disposiciones precisas implementar.b) En el campo de la teoría general, el contrato nulo resulta produciendo efectos por decisión de laley: la denominada conversión del negociojurídico traída por el artículo 904 del Código deComercio. Esta norma impone una solución objetiva y es que independientemente de la voluntadviciada de las partes basta que no hayan manifestado intención contraria, para salvar el contrato.c) En materia de arrendamiento de locales comerciales, se establece(artículo 518 del Códigode Comercio) una renovación contractual de loscontratos que cumplen ciertascircunstancias, punto dondedefinitivamente la ley está remplazando la voluntad particular por suimperio y los intereses que quiere tutelar.
  14. 14. Universidad La Gran Colombia 14 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantilesPRINCIPIO DE LA ECONOMICIDAD Sin duda alguna, los contratos de orden mercantil como los civiles tiene implícito elcarácter económico en las relaciones contractuales entre las partes, tal así que el Código Civil enel articulo 1497 define al contrato oneroso que tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes,gravándose cada uno a beneficio del otro. Cabe señalar que en los contratos mercantiles laonerosidad es una característica común, inseparable de su naturaleza jurídica pues convergen lospatrimonios de ambas partes. Si bien el costo y el dinero se encuentra en la contra prestación,también puede que se utilice como sanción de la omisión de una obligación o una multa porefectuar la prohibición en una obligación de no hacer. En síntesis, todas las relaciones comercialesse derivan de ellos tienen una connotación patrimonial, en consecuencia el artículo 864 del Códigode comercio indica que: El contrato es un acuerdo de dos o más partes para constituir, regular o extinguir entre ellas una relación jurídica patrimonial, y salvo estipulación en contrario. Abundan los ejemplos en el régimen mercantil, uno de ellos es el contrato de compraventacomercial, regulado en el articulo 905. Este es un contrato en el que una de las partes se obliga atrasmitir la propiedad de una cosa y la otra a pagar en dinero y el dinero que el comparador da porla cosa vendida se llama precio. Y mas adelante, en el artículo 920 se dice que la compraventa esinexistente si las partes no convienen en el precio o la manera de determinarlo, es decir, que sinla obligación de pago de dinero dicho contrato no estaría presente en nuestra legislación. A suvez, si el vendedor decide demandar la restitución de la cosa vendida y la indemnización deperjuicios generados por el incumplimiento del comparador, el accionante tendrá derecho a larelación de todo el perjuicio que se halla causado y no solo al interés moratorio del precio opagado (art. 946).
  15. 15. Universidad La Gran Colombia 15 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantiles Igualmente, el contrato de seguro también es oneroso. Sus elementos esenciales (art. 1045)son el interés asegurable, el riesgo asegurable, la obligación condicional del asegurador y la primao precio del seguro.El término para pagar dicha prima se estipula en el articulo 1066 ibídem: El tomador del seguro está obligado al pago de la prima. Salvo disposición legal o contractual en contrario, deberá hacerlo a más tardar dentro del mes siguiente contado a partir de la fecha de la entrega de la póliza o, si fuere el caso, de los certificados o anexos que se expidan con fundamento en ella. ARTÍCULO 1068.La mora en el pago de la prima de la póliza o de los certificados o anexos que se expidan con fundamento en ella, producirá la terminación automática del contrato y dará derecho al asegurador para exigir el pago de la prima devengada y de los gastos causados con ocasión de la expedición del contrato. Lo dispuesto en el inciso anterior deberá consignarse por parte del asegurador en la carátula de la póliza, en caracteres destacados. Lo dispuesto en este artículo no podrá ser modificado por las partes.PRINCIPIO DE LA BUENA FE Este planteamiento ético ha avanzado de la mano con la evolución de la humanidad y delas diferentes culturas que lo toman para si. Pero en general, este concepto se refiere a un criteriocreador, integrador y hermenéutico. A la hora de aplicar sus disposiciones a el ámbito jurídico,este ha sido de gran importancia ya que mas que regular normas básicas de conducta entre loscontratantes, logra sintetizar la intención del mismo contrato al promover la lealtad a lo pactadocomprendiendo el cumplimiento de las obligaciones1.La buena fe en la legislación colombianaLa definición de buena fe esta consagrada en el artículo 1603 del Código Civil. Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no solo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por ley pertenecen a ella.
  16. 16. Universidad La Gran Colombia 16 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantilesY al respecto, el Código de Comercio consagra la responsabilidad contractual en el artículo 871: Los contratos deberán celebrarse y ejecutarse de buena fe y, en consecuencia, obligarán no sólo a lo pactado expresamente en ellos sino a todo lo que corresponda a la naturaleza de los mismos, según la ley la costumbre o la equidad natural. Sin embargo, la buena fe también esta presente en las etapas precontractuales como loenuncia el artículo 863 al decir que las partes deberán proceder de buena fue exenta de culpa en elperíodo precontractual, so pena de indemnizar los perjuicios que se causen. Esto quiere decir quela buena fe debe encontrarse en todas las etapas contractuales. En primer lugar, en la etapa preparatoria y de formación del contrato los contratantes hande ser sinceros comentando las expectativas, ventajas y desventajas del contrato. Posteriormente,en la etapa de ejecución del contrato, la buena fe se constituye con el cumplimiento de lasobligaciones, del contenido del contrato y de las prestaciones. De ahí que la interpretación delconcepto sea extensa puesto que se sumerge en lasfunciones y naturaleza del contrato celebrado.Por ultimo, en la etapa post-contractual subsisten para las partes una serie de deberes de buenobrar, como es el caso de no concurrencia o competencia, el de secreto, reserva oconfidencialidad. Por otro lado,considerando que la buena de es una presunción, en los contratos tantociviles como mercantiles esta no se debe probar, más bien, se demuestra la mala fe. Verbigracia elartículo 935 indica que indica que en el contrato de compraventa comercial corresponde alvendedor probar que el comparador conocía o podía conocer el mal estado de la cosa vendida almomento del contrato.2. Contenido del deber de buena fe Este principio esta dividido en varias secciones. La primera es el deber de informar sobreel contenido y el alcance de las prestaciones puesto que la libertad contractual no es absoluta. Lasegunda subdivisión es el deber de secreto en donde para no perjudicar a la contraparte se reservainformación de los actos preparatorios del contrato. En tercer lugar, el deber de custodia en donde
  17. 17. Universidad La Gran Colombia 17 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantilesse procure conservar y devolver los bienes recibidos con ocasión de un proyecto de negocio. Yfinalmente, el deber de seriedad. Implica que los contratantes deben tener la intención real decelebrar un contrato, es decir, si uno de los contratantes no tiene intención de contratar sino quesiente curiosidad por saber la demanda que su bien tiene o por conocer el precio que estarían loscompradores dispuestos a pagar por él, está faltando a la seriedad que tal tipo de negociacionesdemandan.3. La buena fe internacional Al igual que las leyes colombianas, las de carácter internacional como el TratadoUNIDROIT admiten que dicho principio es la piedra angular de la contratación mercantil puestoque articula los demás principios si se llega a cumplir cabalmente. ARTÍCULO 1.7. (Buena fe y lealtad negocial). (1) Las partes deben actuar con buena fe ylealtad negocial en el comercio internacional.(2) Las partes no pueden excluir ni limitareste deber.4. Ejemplo de buena fe Un ejemplo de buna fe podría ser: En un contrato en el que “A” se obliga a abastecer einstalar enfavor de “B” una línea especial de producción, se incorpora unacláusula según la cual“A”, el vendedor, también se obliga a comunicara “B”, el comprador, de cualquier mejorarealizada por “A” en la tecnología de dicha línea de producción. Un año más tarde, “B” seenterade que se han realizado importantes mejoras tecnológicas de las que noha sido informado.“A” no se encuentra exento de su obligación deinformar por el hecho de que la producción de esetipo de línea enparticular ya no se encuentre a su cargo, alegando que dicha responsabilidad lecabe actualmente a “C”, una empresa filial y totalmentecontrolada por “A”. Sería contrario a labuena fe que “A” pudieraalegar la separación y autonomía de “C”, una sociedad constituida conelpropósito específico de absorber dicha producción a fin de evitarla responsabilidad contractual de“A” con respecto a “B”. Otro ejemplo podría ser: Conforme a un contrato de apertura de crédito celebrado entreelbanco “A” y su cliente “B”, en forma súbita e inexplicable “A”demanda el pago inmediato de lospréstamos otorgados y rehúsaotorgar más créditos a “B”, cuyos negocios sufren graves
  18. 18. Universidad La Gran Colombia 18 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantilespérdidascomo consecuencia de la conducta de “A”. A pesar de que el contrato incluye unacláusula que permite a “A” reclamar el pago total “asu discreción”, proceder a dicha solicitud depago, sin previo aviso einjustificadamente, sería en contra del principio de buena fe. En el caso de los seguros,la mala fe del asegurado o del beneficiario en la reclamación ocomprobación del derecho al pago de determinado siniestro, causará la pérdida de tal derecho.Además, sin perjuicio de la obligación que le impone el artículo 1074, el asegurado estaráobligado a declarar al asegurador, al dar la noticia del siniestro, los seguros coexistentes, conindicación del asegurador y de la suma asegurada. La inobservancia maliciosa de esta obligaciónle acarreará la pérdida del derecho a la prestación asegurada (articulo 1076).PRINCIO DE LA CONFIANZA En palabras de Bohórquez Orduz, el principio de la confianza bien puede decirse que sederiva del de la buena fe, pues permite deducir que las partes han obrado de manera honrada y queninguno de los dos puede aprovecharse de un error del otro, cuando tal error es manifiesto debidoa su anormalidad (2011). Por ejemplo el error da como resultado una nulidad relativa según elarticulo 1511 delCódigo Civil, y en el caso de que uno de los contratantes lo cometa puede que seapercibido como tal deacuerdo con la normatividad comercial pero si es una clausula este errorpuede sobrevivir en aras de preservar el negocio jurídico. En cambio, si la clausula es inusualderecho probablemente optará por su invalidez, si se reúnen las condiciones para que tal fenómenose dé, o la ignorará por razones prácticas, o le dará el alcance que de manera razonable lecorresponde al negocio. De manera que el juez tendrá que actuar con cautela al determinar lanulidad puesto que depende de muchos factores. En consecuencia el artículo 900 del C. Co. Dice: Será anulable el negocio jurídico celebrado por persona relativamente incapaz y el que haya sido consentido por error, fuerza o dolo, conforme al Código Civil. Esta acción sólo podrá ejercitarse por la persona en cuyo favor se haya establecido o por sus herederos, y prescribirá en el término de dos años, contados a partir de la fecha del negocio jurídico respectivo. Cuando la nulidad provenga de una incapacidad legal, se contará el bienio desde el día en que ésta haya cesado
  19. 19. Universidad La Gran Colombia 19 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantiles Verbigracia, si el franquiciadopropone alfranquiciadorla celebración de un contrato y esteúltimoacepta, el contrato se forma naturalmente en el momento en que el oferente recibe lacomunicación de la aceptación. Pero podría ocurrir que la propuesta contenía errores que lasegunda persona omitió advertir a su oferente, relativos por ejemplo al precio. Digamos que unerror mecanográfico hizo aparecer en la oferta que el precio propuesto era de 1.000.000 pesos,cuando en verdad, el precio era de 10.000.000.El error es evidente. Sin embargo, el destinatario,candidato a contratante, acepta la oferta y pretende que, como el contrato es una ley para laspartes, el oferente deba cumplir. Otro ejemplo se da cuando las dos se han contratado sucesivamente para un contrato detransporte, y en la ultimaocasión una delas partes deja de incluir una cláusula que es de grantrascendencia para la ejecución del contrato. Así, si aquella cláusula es de notable importancia, eljuez podría entender que su omisión fue un error que el otro no advirtió y, en aplicación delprincipio comentado, obligaría al deudor a cubrir la prestación omitida, muy a pesar de laliteralidad del contrato.PRINCIPIO DE LAS CARGAS Según Noguera Aaron, quienes celebran un contrato deben hacer las cargas de exigenciaspositivas que brinden validez al negocio jurídico, determinando condiciones, y configurandoobligaciones básicas, todo ello para evitar negligencia con sus propios intereses. Por consiguientedichas cargas están categorizadas. En primer lugar, las cargas de legalidadconsiste en que loscontratantes deben garantizar la validez de su contrato procurando incluir en el las figurasjurídicas ya determinadas, o sea, es menester de ellos informarse y evitar que la ignorancia delmismo haga que su contrato no tenga efectos. En segundo lugar están las cargas para determinar los efectos, para la cual lainformación también es vital pero a diferencia de la anterior, no se hace referencia a los requisitos,sino a las consecuencias de la celebración el contrato donde ambas partes han de conocer los
  20. 20. Universidad La Gran Colombia 20 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantilesefectos que se producirán a posteriori y no podrán contrariarle puesto que se supone que alcelebrar dicha convención ya eran consiente de las obligaciones que implicaba.Así las cosas, elsujeto contractual deberá obrar con sagacidad, claridad y conocimiento. Ahora, la sagacidad involucrauna conducta cautelosa al momento de afirmar condicionescon la contra parte. Por ejemplo, en muchos contratos se utilizan clausulas que garanticen elcumplimiento de la prestación, la entrega de la cosa o el pago de la misma. Sumemos a estacategoría la claridad que ha de tener la terminología utilizada para redactar el contrato, esta debeser en lo posible lenguaje técnico que precise la verdadera voluntad de las partes y que no de lugara confusiones de su interpretación. Sin embargo, el defecto de disposición podría hacer ineficaz elcontrato ya que el lenguaje abstruso genera controversias y sanciones a quienes redactaron elcontrato. Finalmente se añade el saber acerca de la actividad humana en que se este inmerso juntocon el conocimiento de los términos presentes en el negocio para no pecar por ignorancia.1. Ejemplos En el contrato de compraventa comercial puede incluir una garantía de buen funcionamiento de la cosa vendida (articulo 932), en donde el comprador deberá reclamar al vendedor por cualquier defecto de funcionamiento que se presente durante el término de la garantía, dentro de los treinta días siguientes a aquel en que lo haya descubierto, so pena de caducidad. Pero si no se carga una clausula que haga referencia a la indemnización de perjuicios causados, el comprador no podrá reclamar la reparación de dicho perjuicio. De igualmodo si al momento de la compra el vendedor sabia del mal estado del bien la estipulación será absolutamente nula (articulo 936). En el contrato de trasporte no se pueden incluir clausulas que impliquen la exonerartotal o parcial al trasportador de sus responsabilidades y obligaciones, esta disposición será nula En contrato de seguro debe estar indicada expresamente que el asegurado tiene la obligación de demostrar la ocurrencia del siniestro, así como la cuantía de la pérdida, si fuere el caso. El asegurador deberá demostrar los hechos o circunstancias excluyentes de su responsabilidad (artículo 1077).
  21. 21. Universidad La Gran Colombia 21 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantilesPRINCIPIO DE PRESERVACIÓN Podemos encontrar este principio con diferentes nombres, por ejemplo principio deconservación o salvación o saneamiento. En cuanto a su definición Bohórquez dice que losnegocios jurídicos, salvo en las excepciones legales, siempre están llamados a producir efectos; y,aún si adolecen de algún defecto que genere ineficacia, tienen vocación de saneamiento (1996).Este principio nace de la necesidad de disminuir la ineficacia de los negocios jurídicos. Así lodemuestra el legislador, además, el interés es general ya que es necesario que sean cumplidas lascargas en los contratos de desconocerse la carga implicaría para la economía del país unaavalancha de negocios ineficaces. En otras palabras, la normatividad más que aniquilar loscontratos, tiende por sanearlos de los vicios utilizando diferentes mecanismos. Sin embargo, sidichos instrumentos de salvación no logran su fin, no habrá redención del contrato. Un ejemplode dicho principio esta en el artículo 902 del C. Co: NULIDAD PARCIAL. La nulidad parcial de un negocio jurídico, o la nulidad de alguna de sus cláusulas, solo acarreará la nulidad de todo el negocio cuando aparezca que las partes no lo habrían celebrado sin la estipulación o parte viciada de nulidad. El mejor modo de explicar las cosas es mediante las consecuencias del sobre aseguro. Elartículo 1091 ibídem exalta que el exceso de seguro sobre el valor real del interés aseguradoproducirá la nulidad del contrato, con retención de la prima a titulo de pena, cuando de parte delasegurado haya habido intensión manifiesta de defraudar al asegurador. Pero si no la hubo malafe expresa: (…) Podrá promoverse su reducción por cualquiera de las partes contratantes, mediante la devolución o rebaja de la prima correspondiente al importe del exceso y al período no transcurrido del seguro. Ello se traduce a que el legislador da facultades a las partes para resolver la controversiay que los efectos del contrato sobrevivan al sobre aseguro.
  22. 22. Universidad La Gran Colombia 22 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantilesPRINCIPIO DEL EQUILIBRIO PATRIMONIAL Como todos los planteamientos jurídicos, el equilibrio patrimonial radica de la igualdad delartículo 13 de la ConstituciónPolítica. Luego, en el Código Civil en el artículo 1498 se afirmaque el contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer unacosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez. Exactamente,la presunción del equilibrio entre las prestaciones surge de dicho artículo. De esta suerte aparecen varios ejemplos.El primero aparece cuando no hay contratoconmutativo porque la prestación de una de las partes es irrisoria(872 C. Co.). De manera similarpasa en el artículo 920 donde en el contrato de compraventa el precio irrisorio se tendrá por nopactado. Por otra parte en cuanto a la reducción de los vicios redhibitorios, cuando en lacompraventa la cosa vendida tiene defectos ocultos el comprador puede exigir que se baje elprecio a justa tasación (art. 934). También la reductibilidad de la cláusula penal se encuentraescrita en el artículo 867: (…) Cuando la prestación principal no esté determinada ni sea determinable en una suma cierta de dinero, podrá el juez reducir equitativamente la pena, si la considera manifiestamente excesiva habida cuenta del interés que tenga el acreedor en que se cumpla la obligación. Lo mismo hará cuando la obligación principal se haya cumplido en parte.1. Equilibrio patrimonial en la legislación internacional El ya citado Tratado Internacional para la Unificación del Derecho Mercantil (UNIDROIT)hace una ponencia al respecto: ARTÍCULO 3.10. (Excesiva desproporción) (1) Una parte puede anular el contrato ocualquiera de sus cláusulas si en el momento desu celebración el contrato o alguna de suscláusulas otorgan a la otra parte una ventajaexcesiva. A tal efecto, se deben tener en cuenta,entre otros, los siguientes factores:(a) que la otra parte se haya aprovechadoinjustificadamente de la dependencia, afliccióneconómica o necesidades apremiantes de la otraparte, o de su falta de previsión, ignorancia, inexperiencia o falta de habilidad en la negociación; y(b) la naturaleza y finalidad del contrato (…).
  23. 23. Universidad La Gran Colombia 23 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantiles La expresión ventaja “excesiva” denota que, para permitir laanulación o adaptación delcontrato bajo este artículo, no basta unadesproporción sustancial entre el valor y el. Lo que serequiere es que eldesequilibrio de las prestaciones sea de tal magnitud, de acuerdo conlascircunstancias, que resulte escandaloso para una persona razonable. También se le suma laventaja injustificada en donde un parte se aprovecha de la falta de previsión, ignorancia, ligereza,inexperiencia ofalta de aptitud negociadora de la otra parte. Un ejemplo seria el siguiente: “A”, dueño de una planta automotriz, vende una anticuada cadena deproducción a “B”, unaentidad gubernamental de un país ansioso demontar su propia industria automotriz. Sin recurrir amaniobra algunaen cuanto a la eficacia de la cadena de producción, “A” logra fijar unpreciomanifiestamente excesivo. “B” podría anular el contrato aldescubrir que ha pagado una sumaacorde con la adquisición de unacadena de producción mucho más moderna.PRINCIPIO DE LA LIBERTAD DE FORMA El principio de la libertad de forma esta estrechamente relacionado con el principio de laconsensualidad. Los sujetos en las relaciones mercantiles pueden expresar su voluntad, bien demanera verbal, bien por escrito, y obligarse en estos términos, a no ser que la ley exija unaformalidad (ad solemnitatem) para el perfeccionamiento del acto o contrato o para su prueba (adprobationem). De hecho, el artículo 824 C.Co., consagra de una manera tímida este principio alafirmar que las partes pueden obligarse verbalmente o por escrito, pero este principio realmentequeda en duda si se interpreta sistemáticamente con el artículo 232 inciso segundo. Al hacer dichacomparación, se revela que nuestra legislación ahora es más formalista que en años atrás. Ciertamente, al elegir la forma o figura jurídica del contrato (entre las distintas categorías),esta debe concordar con la intensión del verdadero negocio jurídico que desean hacer loscontratantes. Tal es el caso que dichas formalidades solemnizan a la convención y en el caso enque faltare alguna o algunas el negocio jurídico no nace a la vida jurídica puesto que no se haestructurado, aún no se ha constituido. El legislador, con relativa frecuencia, exige que los
  24. 24. Universidad La Gran Colombia 24 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantilescelebrantes de un negocio jurídico utilicen determinada forma con el objeto de que el mismo seconstituya: unas veces les impone la forma de una declaración escrita y esta declaración enalgunas oportunidades debe ser pública, como en la compraventa de inmuebles; y en otrasocasiones ha de ser privada, como en el contrato de promesa. Si no se observa tal forma, el propiolegislador señala la sanción: el negocio no se considera perfecto o no surtirá efecto alguno. En materia mercantil, en general, en donde se suele decir que la consensualidad es la regla,dada la celeridad que exigen los negocios de esta especie, el legislador, sin embargo, con inusitadafrecuencia, establece formalidades para numerosos negocios, según puede comprobarse a lo largodel código del ramo, formalidades que son un capricho, puesto que el redactor de la norma, porrazones de prudencia, de conveniencia, de seguridad, en fin, por su prudente arbitrio, consideraque determinados negocios deben sujetarse a ciertas ritualidades sin las cuales no tendrá eficacia. Ilustremos lo dicho con el contrato de prenda con tenenciaiii, el cual podrá constituirse porinstrumento privado, pero sólo producirá efectos en relación con terceros desde el día de suinscripción (art. 1208). Similarmente, el contrato de agencia comercialiv contendrá laespecificación de los poderes o facultades del agente, el ramo sobre que versen sus actividades, eltiempo de duración de las mismas y el territorio en que se desarrollen, y será inscrito en el registromercantil.No será oponible a terceros de buena fe exenta de culpa la falta de algunos de estosrequisitos (art. 1320).1. La libertad de forma en el derecho internacional UNIDROIT. ARTÍCULO 1.2 (Libertad de forma) Nada de lo expresado en estos Principiosrequiere que un contrato sea celebrado o probadopor escrito. El contrato puede ser probado porcualquier medio, incluidos los testigos.La primera frase del artículo tiene en consideración el hecho de queen algunos ordenamientosjurídicos el cumplimiento de determinadosrequisitos de forma afectan a la validez del contrato,mientras que otrosúnicamente son considerados como elementos de prueba. La segundafrase deeste artículo tiene el propósito de precisar que el principio delibertad de forma incluye la
  25. 25. Universidad La Gran Colombia 25 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantilesadmisibilidad de la prueba oral en elproceso judicial.No obstante, las partes pueden acordar lanecesidad de observar unaforma específica para celebrar, modificar o extinguir el contrato.PRINCIPIO DEL EFECTO VINCULANTE Y PACTA SUNT SERVANDA Como bien se ha señalado a lo largo de este ensayo, el negocio jurídico es vinculante estose traduce en que el contrato es ley para las partes. Ese principio se puede aplicar no sólo a loscontratos sino en general a todos los negocios jurídicos; es decir, el celebrante queda atado a lodispuesto por él mismo en el negocio jurídico, le obliga y puede verse, en un momentodeterminado, como sujeto pasivo de un cobro coercitivo, pues, por regla general, es posible acudira los mecanismos que la ley establece para obligarlo a cumplir. Pero no sólo frente a las partespuede el contrato tener fuerza vinculante. También es posible que la tenga contra terceros, caso enel cual se dice que el contrato les es oponible, como pasa en los siguientes eventos: Primero. Cuando la propia ley vincula como sujetos negociales a personas no celebrantesdel negocio, por ejemplo, cuando una empresa de servicio publico no es propietaria oadministradora del automotor con el cual trabaja, el verdadero propietario será incluido en elnegocio (art. 991). Segundo. Frente a un tercero cuyos intereses han sido tocados por el negocio, éste le seráoponible si lo ratifica. Verbigracia, si el tomador estipula el seguro en nombre de un tercero sinpoder para representarlo, el asegurado puede ratificar el contrato aún después de ocurrido elsiniestro. El tomador está obligado personalmente a cumplir las obligaciones derivadas delcontrato, hasta el momento en que el asegurador haya tenido noticia de la ratificación o delrechazo de dicho contrato por el asegurado (art. 1038). Tercero. Ciertos negocios son oponibles a todas las personas, de manera genérica eindeterminada, por efecto de la inscripción que de él se haga en un registro público. Por ejemplo,la preposiciónv deberá inscribirse en el registro mercantil; no obstante, los terceros podrán
  26. 26. Universidad La Gran Colombia 26 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantilesacreditar su existencia por todos los medios de prueba. La revocación deberá también inscribirseen el registro mercantil, para que sea oponible a terceros. Cuarto. Si no existen mecanismos de publicidad, el negocio sólo será vinculante paraterceros si se prueba que éstos obraron de mala fe.1. El carácter vinculante de los contratos en la UNIDROIT El carácter obligatorio del contrato obviamente presupone que el contrato ha sidocelebrado y que no se encuentra afectado por ninguna causa de invalidez. Un corolario al principiode pacta suntservanda es que un contrato puede modificarse o extinguirse siempre que las partesasí lo acuerden. La modificación o extinción, a menos que haya sido convenida por las partes,constituye una excepción, que sólo puede ser admitida de conformidad con las cláusulas delcontrato o las disposiciones de estos Principios. Ahora bien, La regla general es que el contratoproduce efectos sólo entre las partes contratantes. Sin embargo, en algunos supuestos el contratotambién puede afectar a terceros. ARTÍCULO 1.3 (Carácter vinculante de los contratos) Todo contrato válidamente celebrado esobligatorio para las partes. Sólo puede ser modificado o extinguido conforme a lo que éldisponga, por acuerdo de las partes o por algúnotro modo conforme a estos Principios.PRINCIPIO DE LA SOLIDARIDADEl artículo 1568 del Código Civil define las obligaciones solidarias así: En general cuando se ha contraído por muchas personas o para con muchas la obligación de una cosa divisible, cada uno de los deudores, en el primer caso, es obligado solamente a su parte o cuota en la deuda, y cada uno de los acreedores, en el segundo, sólo tiene derecho para demandar su parte o cuota en el crédito.
  27. 27. Universidad La Gran Colombia 27 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantiles Pero en virtud de la convención, del testamento o de la ley puede exigirse cada uno de los deudores o por cada uno de los acreedores el total de la deuda, y entonces la obligación es solidaria o in solidum. La solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos en que no la establece la ley.1. Régimen de las obligaciones en el Código de Comercio colombiano Se consagra en el artículo 825 del Código de Comercio la presunción de la solidaridad delos deudores de una obligación mercantil. Se da más seguridad a la trasferencia mercantil, y seconvierte en una regla general una norma que es excepcional en el campo civil. ARTÍCULO 825. <PRESUNCIÓN DE SOLIDARIDAD> En los negocios mercantiles, cuando fueren varios los deudores se presumirá que se han obligado solidariamente. Peña Nossa reconoce que se presento una derogación en el campo mercantil, de la reglageneral civil de que en el supuesto de pluralidad de los deudores en una obligación la solidaridadno se presume; para el derecho mercantil, el principio se invierte y así, cuando varios deudores secomprometen a dar una misma prestación se considera que responden solidariamente, a menosque expresamente se señale lo contrario. En este aspecto se establece una verdadera diferencia enel derecho civil de las obligaciones y el mercantil. Abundan los ejemplos: Primero.(Art. 986) Cuando varios transportadores intervengan sucesivamente en laejecución de un único contrato de transporte por uno o varios modos, estos serán solidariamenteresponsables del cumplimiento del contrato en su integridad, como si cada uno de ellos lo hubiereejecutado. Segundo.(Art. 991) Cuando la empresa de servicio público no sea propietaria oarrendataria del vehículo en que se efectúa el transporte, o no tenga a otro título el control efectivode dicho vehículo, el propietario de éste, la empresa que contrate y la que conduzca, responderánsolidariamente del cumplimiento de las obligaciones que surjan del contrato de transporte.
  28. 28. Universidad La Gran Colombia 28 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantiles Tercero.(Art. 1225) Cuando la cosa dada en anticresis sea un establecimiento de comercio,serán solidariamente responsables el deudor y el acreedor anticréticos respecto de los negociosrelacionados con el mismo. Cuarto.(Art. 1272) Cuando el mandato se confiera a varias personas, cada uno de losmandatarios podrá obrar separadamente; pero una vez cumplido el encargo por uno de éstosdeberá el mandante noticiar del hecho a los demás, tan pronto como tenga conocimiento de lacelebración del negocio, so pena de indemnizar los perjuicios que causen con su omisión oretardo. Si conforme al contrato, los mandatarios deben obrar conjuntamente, serán solidariamenteresponsables para con el mandante. Quinto.(Art. 1276) Cuando el mandato se confiera por varios mandantes y para un mismonegocio, serán solidariamente responsables para con el mandatario de las obligaciones respectivas.PRINCIPIO DE LA SIMULTANEIDAD Bohórquez reitera que por lo general las partes pactan el momento en el cual cada una deellas debe ejecutar las prestaciones derivadas de sus contratos. En ese orden de ideas, para cadaobligación se suele indicar el día y la hora en que ha de cumplirse. Pero cuando las partes dejan ensilencio tal tópico, el derecho, pero en especial la ley, debe suplir el vacío dejado por loscontratantes. Sin embargo, las reglas legales no son siempre lo explícitas que esperamos sean y, esposible, que también en ellas se guarde silencio sobre el punto. Debe entenderse que las partes desean cumplir sus obligaciones de manera simultánea, por lo general, de tal suerte que al momento en que uno de los dos cubra la suya, el otro también hace lo propio. Este principio es aplicable a todos los contratos, incluido el de promesa, e implica que las partes están obligadas a satisfacer las prestaciones derivadas del contrato de manera simultánea, salvo que la ley o el convenio indiquen otra cosa (2011).
  29. 29. Universidad La Gran Colombia 29 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantiles Las disposiciones a las que nos referimos no son otras que los artículos 1882 y 1929 delCódigo Civil y los artículos 924 y 947 del Código de Comercio. De tales normas se ha dicho queel legislador ha previsto para la compraventa que los contratantes deben obrar “dando y dando”,que no es otra cosa que el principio al cual nos referimos en este aparte, y que puede aplicarse atodos los contratos en los cuales haya prestaciones recíprocas y las partes no hayan indicado eltiempo de su cumplimiento.PRINCIPIO DE SERIEDAD CONTRACTUAL Dos normas se refieren a este principio, una general, prevista para todos los contratos quees el artículo 872 del Código de Comercio; la otra es especial de la compraventa y aparece en elartículo 920, inciso segundo. De acuerdo con este principio, si en un contrato se introducenprestaciones irrisorias, tales deberán tenerse por no pactadas y, por consiguiente, no habrácontrato. Los términos en los que fue redactado el artículo 872 del Código de Comercio no son muyafortunados. Según la norma, si la prestación es irrisoria no habrá contrato conmutativo. Ante taltexto se preguntará el intérprete ¿entonces, habrá contrato aleatorio? Lo que en realidad quisodecir el legislador, a mi modo de ver, fue lo siguiente: si las prestaciones fueren irrisorias no habrácontrato, salvo que se trate de uno aleatorio. Es claro que en los contratos aleatorios no puedehablarse de irrisoriedad en la prestación, pues es imposible comparar las prestaciones a cargo delas partes como para saber que exista una desproporción manifiesta entre ellas. En cambio, en elartículo 920, inciso segundo, la idea quedó mejor expresada al redactor de la norma al pontificarque “el precio irrisorio se tendrá por no pactado”. Con ello expresó que no habría precio y, al nohaber precio, el contrato es inexistente. Un perfecto ejemplo podría ser el siguiente: se pacta en un contrato de compraventacomercial la venta de un automóvil Chevrolet Cielo por un precio de veintitrés (23) pesos. Elprecio irrisorio hace ineficaz al contrato y lo convierte. en ves ser una compraventa se cambia unadonación.
  30. 30. Universidad La Gran Colombia 30 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantilesPRINCIPIO DE LA RELATIVIDAD CONSTRACTUALO RES INTER ALIOS ACTA En general, el contrato agota sus efectos entre los contratantes, es decir, entre las personasque intervinieron en su conclusión. En esta forma, un contratante no puede vincular a un extraño ala ley contractual. Este es el principio de la relatividad de los contratos y de las convenciones queresume el adagio latino en los siguientes términos: res inter alios actaaliisnequenocerenequeprodessepotest.Se trata de una regla clara y sencilla aceptada unánimementepor el derecho moderno y justificada por la independencia jurídica que se reconoce a cada personaen el manejo de sus intereses, en virtud de la cual solo el titular de un derecho puede disponer deél. Para Pérez García “(…) Sólo los contratantes están ligados por el contrato; sólo respecto de ellos tiene el contrato fuerza obligatoria; y sólo a ellos perjudican y aprovechan sus efectos. Esto importa decir que el contrato no daña ni beneficia a los que no han figurado en él como partes contratantes, porque el contrato no es para ellos una ley con fuerza obligatoria. (…) en efecto, una regla de toda evidencia que en el Derecho Romano constituía un axioma: res inter alios acta. Este axioma, en palabras de Pothier implica que “(…) una convención no tiene efecto sino respecto de las cosas que han sido objeto de la convención y solamente entre las partes contratantes”, y agrega que “(…) La razón de este principio es evidente. La obligación que nace delas convenciones, y el derecho que de ellas resulta, estando formados por el consentimiento y el concurso de las voluntades de las partes, no pueden obligar a un tercero, ni dar derecho a un tercero, cuya voluntad no ha concurrido a formar la convención”. Es importante aclarar la concepción del tercero, otorgada por este autor. “De una manera general debe entenderse que es tercero toda persona que no ha figurado como parte en la convención, sea concurriendo personalmente, sea válidamente representada, penitusextranei. En efecto, para tener la calidad de parte contratante, no es necesario haber figurado en persona en el contrato (en virtud de la figura de la representación o por un contrato del mandato) “.
  31. 31. Universidad La Gran Colombia 31 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantiles ELEMPLO. (Art. 1262) El mandato comercial es un contrato por el cual una parte seobliga a celebrar o ejecutar uno o más actos de comercio por cuenta de otra.El mandatopuede conllevar o no la representación del mandante.PRINCIPIO DE ABUSO DEL DERECHOEl abuso del derecho es uno de los principios más importantes en materia de contratos yobligaciones. Su desarrollo ha sido primordialmente doctrinal y jurisprudencial. La evolución deesta teoría se puede resumir en Quienes señalan que esta teoría se presenta cuando el titular delderecho lo ejercita con el único propósito de causar daño a otro. Posteriormente La que sostieneque ocurre cuando el titular del derecho desvía la finalidad normal del mismo, económica o social,y por ultimo los que sostienen que simplemente es una contradicción de derechos. Y en general sedice que ha oscilado entre el criterio subjetivo o psicológico y el objeto o económico social.1. Criterios para clasificar el abuso Primero. Criterio intencional que es sinónimo de la ruptura del equilibrio entre intereses.Es el inicial que inspiró la teoría, adoptado por la Corte Suprema de nuestro país. La intención dedañar supone abuso del derecho no como intención sino por el daño que produce. El sujeto cubrede apariencia jurídica un acto que no debió realizar o que al realizarlo sabía que debía indemnizara los afectados. Verbigracia, el artículo 934 expresa que si después s de un tiempo la cosa reveladefectos ocultos que conozca el vendedor, el comparador tendrá derecho a indemnización deperjuicios por parte del vendedor. Segundo. Carácter económico. Inspirado en la definición de Ihering, traída por Saleilles,cuando afirma que el abuso se presenta por el ejercicio contrario al destino económico o social delderecho subjetivo. Ej. Agotar plazos que no se necesitan solo para perjudicar al contratantecontrario o terminar unilateralmente un contrato sin que exista provecho de ello para quien lotermina.
  32. 32. Universidad La Gran Colombia 32 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantiles Tercero. Criterio Finalista. Joserrand. Todo derecho tiene un fin social y no puede serdesviado de ese fin, contrariando su espíritu y finalidad para la que fue creado, por lo cual cuandose ejerza de tal manera y en perjuicio de otro, deberá resarcirse el daño. Cuarto. Teoría Conciliadora o eclética. Busca un equilibrio entreel absolutismo de losderechos subjetivos y el ejercicio exclusivo de los derechos como función social. Se explicará enconsecuencia si un acto es abusivo o no en la medida que exista un motivo legítimo en el ejerciciode su derecho. Una vez determinado el motivo legítimo, se analiza si ese acto se encuadra en elejercicio normal del derecho o si desborda o desvía su destino individual y social. Ej. Contrato desociedad es de colaboración y busca un objetivo común. Cuando un acto se destina al beneficio deuno o un grupo, se desvía esa finalidad y constituye abuso.2. El abuso del derecho en el Código de Comercio ARTÍCULO 830. <ABUSO DEL DERECHO-INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS>. El que abuse de sus derechos estará obligado a indemnizar los perjuicios que cause. Otra aplicación se dio en materia de seguros, con respecto a las denominadas "cláusulasabusivas" en los contratos de adhesión, cuando las aseguradoras a través de cláusulas leoninasviimponían al asegurado o beneficiarios tarifas probatorias no previstas en la ley.3. El abuso del derecho en los principios UNIDROIT Un ejemplo típico del comportamiento en contra del principio de buena fe y lealtadnegocial es lo que algunos sistemas jurídicos se conoce como abuso del derecho. Se caracterizapor el malicioso comportamiento de una parte que acontece, por ejemplo, cuando se ejerce solo underecho para dañar a la otra parte o con un propósito diverso para el cual fue otorgado, o cuandoel ejercicio del derecho es desproporcionado a la intensión original del resultado esperado. Acontinuación daré dos ejemplos: Primero. “A” renta un local a “B” con el propósito de iniciar un negocio de venta aldetalle. El contrato de arrendamiento tiene una vigencia de cinco años, pero tres años después decelebrado el contrato, “A” cae en la cuenta de que el negocio va mal y decide cerrarlo y así se lo
  33. 33. Universidad La Gran Colombia 33 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantilesinforma a “B” diciéndole que no está interesado en seguir rentando el local. El incumplimientodel contrato por parte de “A” normalmente habilitaría a “B” a elegir entre resolver el contrato oexigir el pago de daños y perjuicios, o el cumplimiento forzoso. Sin embargo, dadas lascircunstancias, “B” estaría abusando de su derecho si exigiera de “A” que pague el alquiler por losdos años restantes del contrato en lugar de terminar el contrato y exigir de “A” el pago de dañospor el alquiler durante el tiempo que sea necesario hasta que “B” encuentre otro arrendatario. Segundo. „A” arrienda un inmueble de “B” con el propósito de abrir un restaurante.Durante los meses de verano “A” coloca unas mesas al aire libre en una zona que también espropiedad de “B”. Dado el ruido que causan los clientes durante altas horas de la noche, “B” estáen dificultad para encontrar arrendatarios para los apartamentos del resto del edificio. “B” estaríaabusando de su derecho si en lugar de solicitarle a “A” que no atienda clientes hasta altas horas dela noche, le prohibiera atender clientes a toda hora en la zona al aire libre.PRINCIPIO DEL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSANuestro Código Civilno consagra expresamente el enriquecimiento sin causa como fuente deobligación, sin embargo, varias de sus disposiciones se refieren en una u otra forma a la situaciónde resultar unpatrimonio enriquecido a consta de otro empodrecido y a los efectos que de allípueden derivarse.1. El enriquecimiento sin causa en el Código de Comercio Nuestro actual Código de Comercio es su articulo 831 acoge en forma positiva la teoría delenriquecimiento sin causa como una fuente obligacional. Se trata de un precepto supremamentelacónico, no se adopto como en otras legislaciones una norma contentiva de los requisitos yefectos de la institución. ARTÍCULO 831. <ENRIQUECIMIENTO SIN JUSTA CAUSA>. Nadie podrá enriquecerse sin justa causa a expensas de otro.
  34. 34. Universidad La Gran Colombia 34 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantilesLas consecuencias del precepto consagrado en el Código de Comercio son bien importantes ypodemos señalar las siguientes:Para las obligaciones mercantiles aparece una nueva fuenteconsagrada legislativamente. Basta citarel texto para reclamar la indemnización a que halla alugar; Queda un campo abierto para el contenido de la institución. Los requisitos para aplicarla, losefectos y la naturaleza de la acción, deberán ser llenados con criterios jurisprudenciales ydoctrinales, propios de la época y el momento histórico. Ilustremos lo anterior así: Armando Casas arrienda un local comercial a Hamburguesas elCorral, y con el fin de incrementar el total a pagar por el canon de arrendamiento, este decide norecibir el pago para que se sumen los intereses moratorios y que Hamburguesas el Corral paguemucho más.
  35. 35. Universidad La Gran Colombia 35 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantiles CONCLUSIONES A fin de cuentas, los principios contractuales en materia mercantil, además de contribuir ala interpretación de la ley, coadyuvan a exigir el cumplimiento de los contratos comercialesutilizando su carácter perentorio para ordenar la buena conducta de las partes. Es difícildeterminar cual principio es más relevante, pero sin duda alguna la buena fe podría ser el pilar deestos principios ya que procura la protección de los intereses de las partes y previene la necesidadde sanciones que puedan llegar a hacer ineficaz la relación contractual. Luego, la autonomía de la voluntad sería el modelo a seguir puesto que faculta a loscontratantes a utilizar su libre albedrío. Posteriormente, el consentimiento será una porciónintegrante del anterior junto con la libertad de forma. Los demás principios se encargaranentonces de garantizarla obediencia de los mandatos generales de la ley mercantil, asegurar que lascondiciones en el contrato no contraríen el ordenamiento jurídico y si se efectuara dichoincumplimiento, que este pueda ser saneado si no incurre en mala fe, pero si al fin lo hace, losprincioios se encargan de sancionar al contratante que intento perjudicar a la otra parte.
  36. 36. Universidad La Gran Colombia 36 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantiles TABLA DE REFERENCIASALZATE HERNÁNDEZ, Cristóbal. (2009) Fundamentos del contrato teoría general, promesa, opción, responsabilidad precontractual, concordato principios Unidroit. Colombia, Bogotá: Grupo Editorial Ibáñez.ARRUBLA PAUCAR, Jaime. (2002) Contratos mercantiles. Tomo I. Colombia, Bogotá: Ed. Biblioteca Jurídica DikeBOHÓRQUEZ ORDUZ, Antonio. (1996) De los negocios jurídicos en el derecho privado colombiano. Colombia, Bogotá: Ediciones Doctrina y Ley.BROCETA PONT, Manuel.& MARTINEZ SANZ, Fernando.(2003) Manual de derecho mercantil. Tomo II.España, Madrid: Ed. Grupo Anaya S.A.CONSEJO DE ESTADO. Sección cuarta, sentencia del 12 de octubre de 2006, Consejero Ponente: Héctor J. Romero Díaz.DONATI, Antigono. (1960) Los seguros privados: Manual de derecho. España: Barcelona: Bosch.GAVIRIA RUANO, Catalina (2001) Consensualidad en el contrato de seguro. Tesis de Derecho publicada. Pontificia Universidad Javeriana.INSTITUTO INTERNACIONAL PARA LA UNIFICACIÓN DEL DERECHO PRIVADO.(2008)Principios UNIDRIOT.Colombia, Bogotá: Editorial universidad externado de Colombia.
  37. 37. Universidad La Gran Colombia 37 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantilesINSTITUTO INTERNACIONAL PARA LA UNIFICACIÓN DEL DERECHO PRIVADO. (1993)Principios aplicables a los contratos mercantiles en materia internacional. Editorial Instituto Internacional para la Unificación del Derecho. UNIDROIT.HENAO BELTRÁN, Lina (2009) Recepción de los principios del derecho civil por el derecho comercial en la interpretación de los contratos. Tesis de Derecho publicada. Universidad Externado de Colombia. Bogotá, Colombia.LAFONT PLANETTA, Pedro.(2005) Manual de contratos. Tomo II. Colombia,Bogotá: Ediciones del profesional.LEAL PÉREZ, Hildebrando.(1989) Curso de contratos civiles y mercantiles. Teoría general. Colombia, Bogotá: Ediciones Librería del Profesional.LOPEZ GUZMAN, Fabián.(2007)Introducción al derecho mercantil. Colombia, Bogotá: Editorial Temis S.A.MANTILLA ESPINOSA, Fabricio&TERNERA BARRIOS, Francisco.(2008)Los contratos en el derecho privado. Colombia, Bogotá: Editorial Legis S.A.NOGUERA AARÓN, Enrique. (1998) De los contratos, principios y nociones: civiles y comerciales. Colombia, Bogotá: Universidad Sergio ArboledaOVIEDO ALBÁN, Jorge. (2009) Estudios de derecho mercantil internacional: principios de Unidroit, lexmercatoria, compraventa internacional, contratación electrónica, insolvencia transfronteriza. Colombia, Bogotá: Grupo Editorial Ibáñez.OVIEDO ALBÁN, Jorge. (2008)Contratos. Colombia, Bogotá: Grupo Editorial Ibáñez.OVIEDO ALBÁN, Jorge. (2008) La formación del contrato tratos preliminares, oferta, aceptación. Colombia, Bogotá: Editorial Temis S.A.OVIEDO ALBÁN, JorgeAplicaciones de los Principios de Unidroit a los Contratos Comerciales Internacionales. [Publicación en línea, Pontificia Universidad Javeriana]. Disponible en http://www.puj.edu.co/banners/APLICACIONES_DE_ LOS_ PRINCIPIOS.pdf. Consultado el 2 de agosto de 2012PEÑA NOSSA, Lisandro.(2006). De los contratos mercantiles. Colombia, Bogotá:Editorial Universidad Católica de Colombia.
  38. 38. Universidad La Gran Colombia 38 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantilesPINZÓN,Juan (2011) Aplicación de los Principios Contractuales a los Contratos Mercantiles [Pagina Web]. Disponible en http://es.scribd.com/doc/66527141/APL CACION-DE-LOS- PRINCIPIOS-CONTRACTUALES-A-LOS-CONTRATOS-M ERCANTILES. Consultado el 2 de agosto de 2012.PRESIDENCIA DE LA REPUBLICA. Decreto 410 (27 de marzo de 1971). Por el cual se dicta el Código de Comercio. Diario Oficial. Bogotá, D.C., 1971. No. 33.339.ROCCO, Alfredo(1966). Principios de derecho mercantil Parte general. México, Ciudad de México; Editora Nacional S.A.RUIZ MONTES, Harold(2010, julio 29) Principios Generales de la Contratación. Modulo III. [Mensaje de blog]. Disponible en http://contratosobligacionesugc.blog spot.com/2009/02/teoria-de-las-obligaciones-y-principios.html. Consultado el 2 de agosto de 2012.RUIZ MONTES, Harold (2010, julio 28) La Autonomía De La Voluntad. Modulo II. [Mensaje de blog]. Disponible enhttp://contratosobligacionesugc.blogspot.com/ 2009/02/modulo-2- la-autonomia-de-la-voluntad_01.html. Consultado el 2 de agosto de 2012.SABAS ARIAS, Santiago. (2007) Principios informantes de Derecho Económico en relación con los del Derecho Mercantil. Colombia, Bogotá.SÁNCHEZ CALERO, Fernando. (2008) Principios de derecho mercantil.España, Navarra: Ed. Thomson Aranzadi.SOTO CAGUILA, Carlos & MOSSET ITURRASPE, Jorge. (2009) El contrato en una economía de mercado.Colombia, Bogotá: Ed. Colección Internacional.
  39. 39. Universidad La Gran Colombia 39 Aplicación de los principios contractuales en los contratos mercantiles NOTAS FINALESi Principios Generales de la Contratación. Modulo III. [Mensaje de blog]. Disponible enhttp://contratosobligacionesugc.blog spot.com/2009/02/teoria-de-las-obligaciones-y-principios.html.ii Comisión del Acuerdo de Cartagena. Decisión 486.Artículo 162.- El titular de una marca registrada o en trámite de registro podrá dar licencia a uno o másterceros para la explotación de la marca respectiva.Deberá registrarse ante la oficina nacional competente toda licencia de uso de la marca. La falta de registroocasionará que la licencia no surta efectos frente a terceros.A efectos del registro, la licencia deberá constar por escrito.Cualquier persona interesada podrá solicitar el registro de una licencia.iii ARTÍCULO 1204. PRENDA CON TENENCIA.El contrato de prenda con tenencia se perfeccionará por el acuerdo de las partes; pero el acreedor no tendráel privilegio que nace del gravamen, sino a partir de la entrega que de la cosa dada en prenda se haga a él oa un tercero designado por las partes.Si al acreedor no se le entregare la cosa, podrá solicitarla judicialmente.Gravada una cosa con prenda no podrá pignorarse nuevamente, mientras subsista el primer gravamen. Peropodrá hacerse extensiva la prenda a otras obligaciones entre las mismas partes.iv ARTÍCULO 1317. AGENCIA COMERCIAL.Por medio del contrato de agencia, un comerciante asume en forma independiente y de manera estable elencargo de promover o explotar negocios en un determinado ramo y dentro de una zona prefijada en elterritorio nacional, como representante o agente de un empresario nacional o extranjero o como fabricante odistribuidor de uno o varios productos del mismo.La persona que recibe dicho encargo se denomina genéricamente agente.v DEFINICION: La preposición es una forma de mandato que tiene por objeto la administración de unestablecimiento de comercio o de una parte o ramo de la actividad del mismo. En este caso, el mandatariose le llamará factor.vi CLAUSULA LEONINA. Definición: La estipulada por uno de los contratantes, generalmente el másfuerte económicamente, y generalmente lesiva para la parte que se ve obligada a aceptarla. Son cláusulasleoninas las que atribuyen sólo ventajas eximiendo de riesgos o pérdidas a una de las partes, eximen olimitan la responsabilidad, invierten la carga de la prueba, obligan a la renuncia del fuero de jurisdicción,etc. Estas cláusulas muy extendidas en los contratos de adhesión, en los de las empresas aseguradoras, detransportes, y otros similares son contrarias a la igualdad de partes y a la equidad.

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