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  • 1. Ilustre Colegio de Abogados de LimaCONTROL DIFUSO Dr. José Luis Silvestre Cortez Jose Luis Silvestre Cortez 1
  • 2. Estado de Derecho al Estado Constitucional de Derecho ESTADO DE ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO DERECHO TRANSITO TRANSITO LEY CONSTITUCIÓN-Razones de ordenhistórico social .-Razones legalesCaracterísticas:GeneralAbstracta “Mutación Genética” Gustavo Zagravelsky Jose Luis Silvestre Cortez 2
  • 3. La Constitución Como Fuente de Derecho y el Sistema de Derecho Peruano La Constitución y las Fuentes de DerechoSi bien el análisis del Sistema de Fuentes se desarrolla principalmente desde la Teoría del Derecho, como afirma Enrique Álvarez Conde: " Hoy día parece comúnmente pacífico que la regulación de las fuentes del Derecho se sitúe en el campo de la Teoría de la Constitución" Jose Luis Silvestre Cortez 3
  • 4. . El Tribunal Constitucional ha resaltado laimportancia y utilidad del análisis y elestudio del sistema de fuentes, sobre todoa partir de los diversos procesosconstitucionales resueltos, y en particularlos procesos de inconstitucionalidad.Consiguientemente tres son lasconsideraciones que debemos tener:La Constitución como norma jurídica, laConstitución como fuente de Derecho y laConstitución como norma delimitadora delsistema de fuentes. Jose Luis Silvestre Cortez 4
  • 5. La Constitución como Norma Jurídica El reconocimiento de la Constitución comonorma jurídica vinculante y directamenteaplicable constituye la premisa básica paraque se erija como fuente de derecho y comofuente de fuentes. "( ... ) la Constitución es una norma jurídica. En efecto. siexpresa la auto representación cultural de un pueblo y refleja susaspiraciones como nación, una vez tomado el estadoConstitucional de Derecho, ella pasa a ocupar una posiciónanáloga al que se ocupaba su creador. En buena cuenta, en elestado Constitucional de Derecho el status de Poder Constituyente,es decir la representación del pueblo políticamente soberano , loasumiría la constitución, que de esta forma pasará a convertirse enla norma jurídicamente suprema." Exp. N° 0014-2003-AI-TCfundamento 2, párrafo 2 Jose Luis Silvestre Cortez 5
  • 6. La Constitución como Fuente deDerechoCon relación a la Constitución como fuentede nuestro "derecho nacional" , deberemarcarse que constituye el fundamentode todo "orden jurídico" y la masimportante fuente normativa. "La Constitución ( ... )termina convirtiéndose en el fundamentode validez de todo el ordenamiento instituido por ella. De maneraque una vez que entra en vigencia. cualquier producciónnormativa de los poderes públicos e iinclusive los actos ycomportamientos de los particulares deben guardarle lealtad yfidelidad. Ciertamente, no se trata sólo de una adhesión y apoyoque pueda ser medido en el plano de la moral o la ética, ..,sinotambién de una exigencia de coherencia y conformidad de la quees posible extraer consecuencias jurídicas. Jose Luis Silvestre Cortez 6
  • 7. La infidelidad Constitucional, en efecto acarrea la posibilidadde declarar la invalidez de toda norma o acto cualquiera sea suorigen, según los alcances del que el mismo ordenamientoconstitucional haya previsto" Exp. N° 0014-2003-Al, TC.fundamento 2, párrafoLa Constitución como Fuente de FuentesLa doctrina dice al respecto : "( ... ) la Constitucióntambién incide en el sistema de fuentes en lamedida en que regula el proceso de producciónjurídica atribuyendo poderes normativos a distintossujetos y asignando un valor específico a las normascreadas por éstos. Es decir la constitución es lanorma normarum del ordenamiento, aunque no todaslas normas sobre la producción jurídica estáncontenidas en ella" Betcgón, Jerónimo y otros en:"Lecciones de Teoría del Derecho"p. 285 Jose Luis Silvestre Cortez 7
  • 8. Al respecto el Tribunal Constitucional refiere que : "( ... )ostenta el máximo nivel normativo, por cuanto es obra delPoder Constituyente; reconoce los derechos fundamentalesdel ser humano; contiene las reglas básicas de convivenciasocial y política : además de crear y regular el proceso elproceso de producción de las demás normas del sistemajurídico nacional. En efecto, la Constitución no sólo es lanorma jurídica suprema formal y estática, sino tambiénmaterial y dinámica, por eso es la norma básica en la que sefundamentan las distintas ramas del derecho, y la norma deunidad a la cual se integran. Es así que por su origen y su contenido se diferencia decualquier otra fuente del derecho. Y una de las manerascomo se traduce tal diferencia es ubicándose en el vérticedel ordenamiento jurídico . Desde allí la Constitución exigeno sólo que no se cree legislación contraria a susdisposiciones, sino que la aplicación de tal legislación serealice en armonía con ella misma (INTERPRETACIONCONFORME A LA CONSTITUCIÓN)” Exp.N°OOI4-2002-Al/TC; Fund. 58. Jose Luis Silvestre Cortez 8
  • 9.  Reseñando se desprende que laConstitución como Fuente Suprema:- Crea los órganos encargados de la producción normativa.- Otorga competencias materiales.- Determina los procedimientos para la elaboración normativa.- Establece los límites materiales para la elaboración normativa.- Impone los contenidos normativos. Jose Luis Silvestre Cortez 9
  • 10. Fuentes Normativas o Formas NormativasCon rango de Ley :a) Las Leyes.- Prescripciones normativasgenerales y escritas emanadas delCongreso de la República conforme alinciso 1 del artículo 102° de laConstitución.Esta atribución descansa en los principiosde soberanía política y el principiorepresentativo consagrados en los artículos45° y 43° respectivamente. Jose Luis Silvestre Cortez 10
  • 11. Tipos: Ley de Reforma Constitucional; están sujetas a procedimiento especial previsto en el arto 206° de la constitución. Ley Ordinaria; Aquella que es expedida por el Congreso de la República (inc.1 del art. 102°de la Const.) y regulado en su modo de producción por los arts. 105°, 107°, l08° y 109°de la Constitución. Con excepción de las normadas por el arto 206° de la Constitución. Ley de Presupuesto de la República; Los arts. 78°, 79° Y 80° de la Constitución. Jose Luis Silvestre Cortez 11
  • 12. Ley Orgánica; Expedida por el Congreso de la República y su modo de producción y requisitos formales y materiales están previstos por el arto l06° de la Const. “Ley de desarrollo constitucional“. Octava Disposición Final y Transitoria de la Constitución.b) Resoluciones Legislativas .- Son actos parlamentarios que regulan casos de manera particular y concreta. Ar1. l02° inc. l de la Constitución. Jose Luis Silvestre Cortez 12
  • 13. c) Tratados .- Son expresiones de la voluntad que adopta el Estado con sus homólogos o con mecanismos extranacionales. Los arts. 56° y 57° de la Constitución distinguen internamente a los tratados celebrados por el Estado Peruano.d) Reglamento del Congreso .- El Congreso de la República se regula por su reglamento que tiene fuerza de Ley. Art. 94° de la Constitución. El Tribunal Constitucionales competente para controlar la constitucionalidad del Reglamento del Congreso (art. 200° inc. 1 de la Const.). Jose Luis Silvestre Cortez 13
  • 14. e) Decretos Legislativos .- Su regulación se encuentra limitada; esta previsto en el artículo 104° de la Constitución.f) Decretos de Urgencia .- El inciso 19 del artículo 118° de la Constitución establece que corresponde al Presidente de la República dictar este tipo de normas. El Tribunal Constitucional respecto de los decretos de urgencia ha establecido los requisitos formales:Requisito ex ante : constituido por el refrendo del Presidente del Consejo de Ministros (inc.3 del art. 123° de la Constitución).Requisito ex post: obligación del Ejecutivo de dar cuenta al Congreso de la República Jose Luis Silvestre Cortez 14
  • 15. Requisito material: "( ... ) la legitimidad de los decretos de urgencia debe ser determinada sobre la base de la evaluación de criterios endógenos y exógenos a la norma , es decir, del análisis de la materia que regula de las circunstancias externas que justifiquen su dictado" Exp.N°0008-2003-Al/TC fundamento59. g) Las Ordenanzas Regionales.- Art. 191°, inc. 6 del art. 192° y el inc. 4 del art. 200 ° de la Constitución disponen la autonomía, competencia y confiere rango de ley respectivamente. Jose Luis Silvestre Cortez 15
  • 16. h) Las Ordenanzas Municipales .- El art. 194° y el inc. A del art. 200° de la Const. confieren autonomía política y rango de ley respectivamente.Con Rango distinto a la Ley:1.- Jurisprudencia .- "es la interpretación judicial de derecho efectuada por los más altos tribunales en relación con lo asuntos que a ellos corresponde, en un determinado contexto histórico, que tiene la virtualidad de vincular al tribunal que los efectuó y a los jerárquicamente inferiores , cuando se discutan casos fáctica y jurídicamente análogos, siempre que tal interpretación sea jurídicamente correcta" Franklin, Moreno Millan Jose Luis Silvestre Cortez 16
  • 17. La CostumbrePrincipios Generales de derechoEl Contrato (autonomía de lavoluntad)La Doctrina. Jose Luis Silvestre Cortez 17
  • 18. Funciones de laConstitución del EstadoGarantiza la estabilidad a través desus normas el orden y la paz civil.Limita el poder que crea para asegurarla libertad.Garantizar y promover los derechosfundamentalesEstablecer la organización política delEstadoUnidad nacional que se asienta en laintegración Jose Luis Silvestre Cortez 18
  • 19. Justicia Constitucional .-Es la actividad judicial de aplicación de laConstitución y la realizan principalmente el PoderJudicial y el Tribunal Constitucional. “Garantía jurisdiccional de la Constitución”, materializada en los procesos constitucionalesLegitimidad .-1.- Contrapeso al crecimiento del Legislativo y delEjecutivo.2.- La creciente adopción de declaraciones dederechos.3.- Participación del juez constitucional en laelaboración misma del derecho.4.- Judicialización de la política. Jose Luis Silvestre Cortez 19
  • 20. Jurisdicción Constitucional .-Potestad para determinar en unconflicto o controversia el DerechoConstitucional que asiste a aquellos queinvocan su aplicación. Jurisdicción Sistema ConcentradoConstitucional Peruana Sistema Difuso Jose Luis Silvestre Cortez 20
  • 21. . El TC actúa como órgano de control abstracto (art. 202° Const.) y control difuso (art. 3° del CPC).Defensa de la PrimacíaDefensa de la Primacía de la Constitución de la Constitución (art. 51° Const.) (art. 51° Const.) En caso de existir incompatibilidad entre la constitución y una norma legal, los juecesprefieren la normaconstitucional –control difuso o potestad del judicial review (art. 138° in fine de la constitución, artículo VI del Título Preliminar y artículo 3° del CPC)-.
  • 22. Proceso Constitucional Subjetivo Objetivo Protección de los defensa de la derechos Doble supremacía normativa Constitucionales de la constitución CarácterDerechos subjetivos Instituciones objetivasLíquidos y concretos valores que informan todo el ordenamiento jurídico Derechos Fundamentales
  • 23. Las dos vocaciones del proceso constitucional, son interdependientes y se hacen necesarias todas las veces en que la tutela primaria de uno de los intereses (subjetivo y objetivo) comporte la violación del otro Lo que determina la fundamental diferencia entre Lo que determina la fundamental diferencia entrela naturaleza de los procesos constitucionales y los la naturaleza de los procesos constitucionales y los procesos ordinarios, pues aquellos son procesos ordinarios, pues aquellos son procesos de tutela de urgencia procesos de tutela de urgencia
  • 24. Control ConstitucionalEl profesor trujillano Víctor J. Ortecho Villena, defineal control constitucional como el conjunto deprocedimientos tanto políticos como jurisdiccionales,destinados a defender la constitucionalidad, es decir,la plena vigencia de la Constitución y el respeto de lanormas constitucionales, como la forma másadecuada de defender un Estado Constitucional deDerecho, y por ende una manera de asegurar unambiente de justicia, paz y progresos, en unadeterminada sociedad.Ortecho señala “…tantas formas como hay deviolación constitucionales, hay también formas decontrol constitucional…”. Estas formas de controlconstitucional, teniendo en cuenta únicamente elpunto de vista de sus órganos de control, son: a)Control constitucional político o parlamentario, b)Control constitucional jurisdiccional, c) formasespeciales de control, y d) Control social. Jose Luis Silvestre Cortez 24
  • 25. Formas de control constitucionala) Control constitucional político o parlamentarioLo realiza principalmente el poder legislativo, pordelitos e infracciones constitucionales cometido poraltos funcionarios de la República, como son elPresidente de la República, los representantes delCongreso, los Ministros de Estado, los Vocales de laCorte Suprema, Magistrados del TribunalConstitucional, Fiscal de la Nación. Este control sehace mediante la Acusación Constitucional y el JuicioPolítico. Jose Luis Silvestre Cortez 25
  • 26. Formas de control constitucionalb) Control constitucional jurisdiccionalEs lo que realizan los órganos jurisdiccionales, seanéstos del Poder Judicial o de TribunalesConstitucionales, según el sistema que impere en unpaís. Este tipo de control se realiza medianteprocedimientos especiales de carácter constitucional. Enesta forma de control, se distingue dos tipos: Control Constitucional de las leyes, que es el clásico y seviabiliza mediante la acción de inconstitucionalidad. - Control Constitucional de Normas Administrativas, comoen el caso del Perú, se hace a través de la AcciónPopular, mediante la cual no solamente se hace controlde Constitucionalidad, sino también de legalidad. Jose Luis Silvestre Cortez 26
  • 27. Formas de control constitucionalc) Forma especiales de controlEste tipo de control por su naturaleza es político, sinembargo, se diferencia de la forma tradicional de controlpolítico por que son otros los órganos públicos querealizan esta labor. Ortecho tomando a Néstor PedroSagües, considera dos tipos: Control Ejecutivo, que es el que realiza el Presidente de laRepública, al hacer uso del derecho de veto relativo o delderecho de observación de las leyes, cuando las recibeaprobadas y para su consiguiente promulgación.- Control Electoral, que es aquel que se emplea en lospaíses, en los que una ley recientemente aprobadas yantes de su promulgación,, se somete a referéndum, a finde que los electores se pronuncien sobre suconstitucionalidad o inconstitucionalidad. Jose Luis Silvestre Cortez 27
  • 28. Formas de control constitucionald) Control Social Es el control que realiza la opinión pública, a través de los medios de comunicación, los profesionales a través de los colegios profesionales, particularmente los hombres de leyes y los ciudadanos en general a través de los pronunciamientos de los partidos políticos. Jose Luis Silvestre Cortez 28
  • 29. Sistemas de control constitucionalSon mecanismos procesales destinados adefender la Constitución sea en su aspectoorgánico como en el dogmático, es decir,expresado comúnmente como el control deconstitucionalidad de las leyes y la defensa de losderechos humanos. Se les denomina sistemas decontrol constitucional o sistema de jurisdicciónconstitucional por ser reconocidos universalmentepor los Estados como verdaderos instrumentos deutilidad para garantizar la vigencia de laConstitución. Estos sistemas son los siguientes:a) Sistema político o francés b) Sistema difuso oamericano, c) Sistema mixto, y d) Sistema dual oparalelo. Jose Luis Silvestre Cortez 29
  • 30. Sistemas de control constitucionala) Sistemas político o francésEs un sistema que nace en Francia y que lalabor de control constitucional lecorresponde a un órgano político, que por logeneral es el Parlamento. Como se puedeapreciar, no es un sistema jurisdiccionalpropiamente dicho, pero por ser admitido enla actualidad, aun de forma muy limitada,incluso compartiendo dicha labor conórganos constitucionales ad hoc, se leconsidera como tal. Jose Luis Silvestre Cortez 30
  • 31. Sistemas de control constitucionalb) Sistema difuso o americano Nació en Estados Unidos en 1803 con el famoso caso Marbury versus Madison, con la sentencia del juez Marshall. Se le denomina difuso porque la facultad de control jurisdiccional de las leyes se reparte entre todos los jueces, quienes en caso concreto de inconstitucionalidad, pueden pronunciarse, sin embargo la Corte Suprema es la que en última instancia sienta jurisprudencia. Sus características son: - Se plantea en vía incidental y en casos concretos en los cuales la ley por aplicarse se cuestiona como inconstitucional. - Los órganos jurisdiccionales, que son del Poder Judicial, se pronuncian únicamente sobre la inaplicabilidad de la ley inconstitucional, pues el veredicto no tiene efectos derogatorios. - Los efectos son de aplicación interpartes, es decir, únicamente para las partes en conflicto en el procesos que se ha calificado la ley de inconstitucionalidad. Jose Luis Silvestre Cortez 31
  • 32. Sistemas de control constitucionalc) Sistema concentrado o europeoTiene su origen en Austria a propuesta de HansKelsen. Se le denomina concentrado, por estar acargo de un órgano jurisdiccional exclusivo yespecializado, conocidos como los tribunalesconstitucionales. Sus principales características son: - Se plantea en vía de acción y se resuelve en formaabstracta y no en función a ningún caso particular oconcreto. - Las sentencias se pronuncian declarando lainconstitucionalidad de las leyes, lo que implica laconsiguiente derogatoria de las mismas. - Los efectos de la sentencia son erga omnes, esdecir de alcance general para todo el sistema dejusticia. Jose Luis Silvestre Cortez 32
  • 33. Sistemas de control constitucionald) Sistema mixto o integralPropio de los países de Latinoamérica, como esel caso de Venezuela y México, en donde solo unórgano, la Corte Suprema, aparece como únicainstancia final, pues conoce tanto el controlincidental (modelo americano) como el controlconcentrado o abstracto (mediante la acción deinconstitucionalidad). Es decir, se fusionanarmoniosamente las peculiaridades del modeloamericano con el europeo, dando origen a unmodelo nuevo sin desconocer sus orígenes. Jose Luis Silvestre Cortez 33
  • 34. Sistemas de control constitucionale) Sistema dual o paraleloEs un modelo que desde la perspectiva deDomingo García Belaunde se aplica en Perú,donde se da las dos situaciones básicas en unmismo ordenamiento; esto es, cuando coexistendos modelos en un solo sistema jurídico nacional,sin mezclarse ni desaparecer (como sería el casode los mixtos); así por ejemplo, Perú desde 1979 yEcuador desde 1996. Algunos autores consideranque dicho modelo no es sino una variedad delmodelo mixto, y otros señalan que efectivamentees dual o paralelo desde el punto de vista orgánico,pero que desde el punto de vista funcional esmixto. Jose Luis Silvestre Cortez 34
  • 35. CONTROL DIFUSOOrigen del Control DifusoConcepto del Control DifusoTipos de Control DifusoControl de constitucionalidad ycontrol de legalidad de los actos dela administración. Jose Luis Silvestre Cortez 35
  • 36. Control Difuso CONSTITUCIÓN Art. 51 Const. Poderes ÓrganosDel Estado Poderes naturales Constitucionales y jurídicas No sólo se encuentran sometidos a la ley, sino también a la Constitución de manera directa y no indirectamente a través de la ley. Jose Luis Silvestre Cortez 36
  • 37. Eficacia Jurídica Vinculante INDIRECTA DIRECTA Ley (antes) Ley, Sentencia, Acto Administrativo contratoConstitución como norma política y jurídica; material y formal. Posición Jerárquica: Art. 51° (fuerza activa y pasiva) Eficacia Jurídica vinculante: inmediata y diferida. Inaplicación : - Juez (art. 138° Const.) - Legislador (art. 102.2 Const.) - Administración ( art. 118.1 Const.) 37
  • 38. ConceptoEl Control Difuso es el control judicialde constitucionalidad de las leyes, esuna competencia reconocida a todos losórganos jurisdiccionales para declarar lainaplicabilidad constitucional de la ley,con efectos particulares, en todosaquellos casos en los que la ley aplicablepara resolver una controversia resultamanifiestamente incompatible con laConstitución. Jose Luis Silvestre Cortez 38
  • 39. TIPOS DE CONTROL DIFUSOCONTROL DIFUSO JUDICIALCONTROL DIFUSO ADMINISTRATIVO Jose Luis Silvestre Cortez 39
  • 40. CONTROL DIFUSO JUDICIALLimites para el control DifusoLímite primordial La necesidad de interpretar la ley con arreglo a la Constitución, límite al ejercicio del control judicial de constitucionalidad de las leyes, que demanda de los jueces de toda sede y grado, procurar hasta donde sea razonablemente permisible, una interpretación de la ley que armonice con la Norma Suprema del Estado. Jose Luis Silvestre Cortez 40
  • 41. Al límite primordial, se suman otros de no menorimportancia.2.- El control de constitucionalidad se realiza enel seno de un caso judicial.3.- el control de constitucionalidad sólo podrápracticarse siempre que la ley de cuya validez seduda sea relevante para resolver la controversiasometida al juez.4.- Que acredite que su aplicación le ha causadoo pueda causarle un agravio directo, pues, deotro modo, el juez estaría resolviendo un casoabstracto, hipotético o ficticio. Jose Luis Silvestre Cortez 41
  • 42. 5.- El ejercicio del control judicial deconstitucionalidad de las leyes tampoco puederealizarse respecto de leyes o normas con rangode ley cuya validez haya sido confirmada por elTribunal en el seno de un control abstracto deconstitucionalidad.Su excepciónPara aquellos casos en los que la ley,posteriormente, haya sido declarada nula o sinefectos jurídicos, por su manifiestaincompatibilidad con un tratado sobre derechoshumanos, por un Tribunal Internacional deJusticia en materia de derechos humanos. (Cf. STC 0275-2005-PH/TC). Jose Luis Silvestre Cortez 42
  • 43. Si el juez, advirtiese que su aplicación en un caso dado y bajo circunstancias concretas, podría resultar inconstitucional.(STC N. 0009-2001-AI/TC, 0010-2002-AI/TC, 0004- 2004-AI/TC) . Cuando el Congreso posteriormente modifica la Constitución dando lugar a un supuesto de inconstitucionalidad sobreviniente de la ley.(Cf. STC N.° 0014-2003-AI/TC y STC N.° 0050- 2004-AI/TC). Jose Luis Silvestre Cortez 43
  • 44. Control Difuso Administrativo Debido Proceso: Derecho de Defensa (en general)Garantiza, que una persona sometida a una investigación sea ésta de orden jurisdiccional o administrativa, y donde se encuentren en discusión derechos e intereses suyos, tenga la oportunidad de contradecir y argumentar en defensa de tales derechos e intereses. Jose Luis Silvestre Cortez 44
  • 45. Se conculca, por tanto, cuando lostitulares del derecho e intereseslegítimos se ven imposibilitados deejercer los medios legales suficientespara su defensa, o cuando seestablezcan condiciones para lapresentación de los argumentos dedefensa. Jose Luis Silvestre Cortez 45
  • 46. Control Difuso Administrativo Debido Procedimiento Administrativo.-Concepto.- Es una garantía genérica que resguarda los derechos del administrado durante la actuación del poder de sanción de la administración, sometimiento de la actuación administrativa a reglas previamente establecidas, las cuales no pueden significar restricciones a las posibilidades de defensa del administrado y menos aún condicionamientos para que tales prerrogativas pueden ser ejercitadas en la práctica. Jose Luis Silvestre Cortez 46
  • 47. E Derecho de defensa en el lProcedimiento Administrativo(E Debido P l rocedimientoAdministrativo) Elementos Esenciales:1. Derecho a Impugnar las decisiones de la administración.a. Mediante los mecanismos que provea el propio procedimiento administrativo.b. A través de la vía judicial - Mediante el Proceso Contencioso Administrativo. - Mediante el Proceso de Amparo. Jose Luis Silvestre Cortez 47
  • 48. En el Amparo, este Derechoconfluye con el Derecho de Acceso ala jurisdicción, cuando no existanvías propias dentro del propioprocedimiento administrativo, ocuando éstas se hayan agotado ycausado estado en la decisión finalde la administración Jose Luis Silvestre Cortez 48
  • 49. 2.- Derecho a presentar pruebas de descargo.3.- Obligación del Órgano administrativo de no imponer menores obstrucciones para presentar los alegatos de defensa o contradicción.4.- Garantía de la debida valoración al momento de decidir. Jose Luis Silvestre Cortez 49
  • 50. CONTROL DIFUSO ADMINISTRATIVO Limites para el Control DifusoRequisitos:1.- Que dicho examen de constitucionalidad sea relevante para resolver la controversia planteada dentro de un proceso administrativo. 2.- Que la ley cuestionada no sea posible de ser interpretada de conformidad con la Constitución. Jose Luis Silvestre Cortez 50

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