ALIANZA PAÍSY LA CONSULTA POPULAR
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ÍNDICESecretaría EjecutivaMovimiento Alianza País© Alianza País y la Consulta Popular    Presentación........................
El Movimiento ALIANZA PAÍS inicia esta colección     como un aporte al debate político contemporáneo.   Luciano Coral Mori...
ALEGATO CORTE CONSTITUCIONAL               ALEXIS MERA GILER                 Doctor en JurisprudenciaSecretario Nacional J...
SEÑORA JUEZA DE LA CORTE CONSTITUCIONALPARA EL PERIODO DE TRANSICIÓN, DOCTORANINA PACARI VEGA.-DR. ALEXIS MERA GILER, SECR...
venciones efectuadas en dicha audiencia, así como a las preci-                                   El contenido de este artí...
establece restricciones a los derechos y garantías consagrados              estar subordinada a garantías que aseguren la ...
2.- Sobre la pregunta No. 2.-                                                DEROGATORIA: Suprímase el segundo inciso del ...
rada por nuestro gobierno (ahora acusado de totalitarismo),            hablar de que se están restringiendo derechos, cuan...
nocidos en la Constitución y que mejor respete la volun-                                   Basado en estas consideraciones...
«3.- Con la finalidad de evitar conflicto de intereses,         ajenas al sector financiero (esto implica que sí pueden es...
dad financiera o corporación de inversión y desarrollo al        Estas antiguas normas fueron reguladas en la Constitución...
ciero, sus representantes legales y miembros de directorio y             Respetando en este caso la voluntad del asambleís...
no se podría restringir constitucionalmente el monopolio por                 catura y pueda reestructurar el sistema judic...
De igual manera, en el anexo 5, se enmienda la Consti-                Al ser el Ecuador un Estado constitucional de derech...
En la parte dogmática se establecen los derechos y liberta-      tura fundamental de la Constitución, afectando gravemente...
En el sistema presidencialista el Ejecutivo y el Legislativo tie-     titución.». En este país la composición del Consejo ...
por este Gobierno en los artículos 90 y 136 del Código                        de la Constitución de la República, se garan...
4.3.- Violación del Art. 232 de la Constitución.-                  propone sustituir el Art. 264 del Código Orgánico de la...
tampoco se encuentra supeditado al control del Consejo de la            cuando la Ley así lo dispone, lo cual no significa...
El Presidente de la Corte Nacional de Justicia, será designa-        4.7.- Incorporar normas positivas en un referéndum.do...
lación de la información para servir a los intereses económicos            Por ello, en cumplimiento del artículo 441 de l...
LA CONSULTA POPULAR Y SUS ACTORES             GALO MORA WITT             Antropólogo, escritor y músico    Secretario Ejec...
«dogmas y misterios son hijos de la superstición y la impostura»                                                   Simón B...
Ese coro desafinado despierta sospechas. El director del                                      Se mezclan, falsarios marxis...
cabe el estupor y el rechazo ante la denuncia realizada a orga-      que este tutelaje soberbio, que reclama un derecho de...
El socialcristianismo trató de imponer una agenda al exhor-          Gobierno; en fin, se ha dado rienda suelta a todas la...
Falsos izquierdistas fueron los inventores de la respuestolo-                            «custodios de la democracia» y ca...
cuarto poder que críe los hombres en la virtud y los mantenga en                             historia es la demostración d...
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  1. 1. ALIANZA PAÍSY LA CONSULTA POPULAR
  2. 2. ALIANZA PAÍSY LA CONSULTA POPULAR
  3. 3. ÍNDICESecretaría EjecutivaMovimiento Alianza País© Alianza País y la Consulta Popular Presentación........................................................................................9Colección Luciano Coral Alegato Corte Constitucional, Alexis Mera Giler ...............................13ISBN 978-9942-908-00-1 La consulta popular y sus actores, Galo Mora Witt ............................53Ecuador, 2011 ¡Claro que SÍ!, Rosana Alvarado Carrión............................................73 Consulta: retos y riesgos necesarios, Miguel Carvajal Aguirre ............81 Consulta, cambio y coherencia programática,Fotografías: © Alianza País Fander Falconí Benitez.......................................................................89Diseño de Portada: Catalina Ayala C. Referéndum Constitucional, Virgilio Hernández E............................99Diseño y diagramación: Patty Montúfar La soberania radica en el pueblo, Carlos Marx Carrasco ..................131 Consultar al pueblo es democrático, Ricardo Patiño Aroca...............141 La pesadilla durante tres décadas de democracia, Javier Ponce Cevallos........................................................................153 Ellas votan SI, Ximena Ponce León ..................................................161 Revolucionar la justicia a través de la democracia directa, Doris Soliz Carrión...........................................177 ¡La consulta democrática va!, Leonardo Vicuña Izquierdo.................191
  4. 4. El Movimiento ALIANZA PAÍS inicia esta colección como un aporte al debate político contemporáneo. Luciano Coral Morillo, nacido en Tulcán el 15 de abril de1867, fue el Secretario General del General Eloy Alfaro. Perio-dista y escritor, fundó los semanarios políticos El Zancudo y ElDiablo Cojuelo, y el diario El Tiempo de Guayaquil (1899). Laobra El Ecuador y El Vaticano o la revolución religiosa en elEcuador (1899) fue dedicada a su coideario José Peralta, a laque siguió el folleto La religión y el Estado. Participó junto al Viejo Luchador en la decisiva Batalla deGatazo, que confirmó el triunfo del liberalismo. En 1897 inte-gró el Congreso Nacional. Coral es reconocido como uno delos ideólogos de la Revolución Liberal en el Ecuador. Fue ase-sinado el fatídico 28 de enero de 1912, fecha consagrada porAlfredo Pareja Diezcanseco como «La Hoguera Bárbara». Este primer volumen, de carácter monográfico, de la Colec-ción Luciano Coral está dedicado al análisis de la ConsultaPopular, convocada por el compañero Presidente Rafael Co-rrea Delgado. Las opiniones vertidas en esta publicación, sí representan elpensamiento político del Movimiento Alianza País. Quito, abril 2011 9
  5. 5. ALEGATO CORTE CONSTITUCIONAL ALEXIS MERA GILER Doctor en JurisprudenciaSecretario Nacional Jurídico de la Presidencia de la República
  6. 6. SEÑORA JUEZA DE LA CORTE CONSTITUCIONALPARA EL PERIODO DE TRANSICIÓN, DOCTORANINA PACARI VEGA.-DR. ALEXIS MERA GILER, SECRETARIO NACIONALJURÍDICO, DELEGADO DEL SEÑOR RAFAEL VICEN-TE CORREA DELGADO, PRESIDENTE CONSTITU-CIONAL DE LA REPÚBLICA DEL ECUADOR, dentrodel caso No. 0001-11-RC, de trámite de Reforma Constitu-cional presentado ante la Corte Constitucional para el Períodode Transición, manifiesto lo siguiente: I SOBRE LA AUDIENCIA CELEBRADA EL DÍA JUEVES 27 DE ENERO DE 2011.- Toda vez que ha sido evacuada la audiencia pública paraque las personas naturales y jurídicas, así como las organizacio-nes sociales se manifiesten en relación al contenido del pedidode enmienda a la Constitución, presentado mediante OficioNo. T.5715-SNJ-11-55 de 17 de enero de 2011, me permitorealizar el siguiente alegato en Derecho, respecto de las inter- 15
  7. 7. venciones efectuadas en dicha audiencia, así como a las preci- El contenido de este artículo, que ha sido citado por todassiones que, sobre los cuestionamientos planteados, realicé en las personas y organizaciones que asistieron a la Audiencia deldicha audiencia. jueves 27 de enero del presente año, como demostraré a lo largo de este alegato, se está cumpliendo y respetando por Consideración General.- parte del señor Presidente. Se ha repetido insistentemente que las preguntas planteadaspor el señor Presidente de la República violan el Art. 441 de la 1.- Sobre la pregunta No. 1.-Constitución, que establece: La pregunta dice lo siguiente: «Art. 441.- La enmienda de uno o varios artículos de la Constitución que no altere su estructura fundamental, «1.- Con la finalidad de mejorar la seguridad ciuda- o el carácter y elementos constitutivos del Estado, que dana, ¿está usted de acuerdo en que la correspondiente no establezca restricciones a los derechos y garantías, o ley cambie los plazos razonables para la caducidad de que no modifique el procedimiento de reforma de la la prisión preventiva, enmendando la Constitución de Constitución, se realizará: la República como lo establece el anexo 1? ANEXO 1.- 1. Mediante referéndum solicitado por la Presidenta o El numeral nueve del artículo 77 de la Constitución dirá: Presidente de la República, o por la ciudadanía con el «Bajo la responsabilidad de la jueza o juez que conoce el respaldo de al menos el ocho por ciento de las personas proceso, la prisión preventiva no podrá exceder de los pla- inscritas en el registro electoral. zos y condiciones que indique la ley, en consideración a la 2. Por iniciativa de un número no inferior a la tercera gravedad del delito y la complejidad de la investigación. parte de los miembros de la Asamblea Nacional. El proyecto Si se exceden de estos plazos, la orden de prisión preventi- se tramitará en dos debates; el segundo debate se realizará va quedará sin efecto.» de modo impostergable en los treinta días siguientes al año de realizado el primero. La reforma sólo se aprobará si Se ha repetido insistentemente, tanto en los medios de obtiene el respaldo de las dos terceras partes de los miembros comunicación como en las intervenciones realizadas en la de la Asamblea Nacional.» (lo subrayado es mio)1 audiencia del 27 de enero de 2011, que esa pregunta no podía ser consultada al pueblo a través de referendo sino que la única1 Nótese que este artículo equipara los conceptos «enmienda» y «reforma», en evidente mala manera de reformar esa parte de la Constitución sería a través redacción. de la convocatoria a una Asamblea Constituyente, por cuanto16 17
  8. 8. establece restricciones a los derechos y garantías consagrados estar subordinada a garantías que aseguren la compare-en la Constitución. Se dice también que vulnera los Convenios cencia del acusado en el acto del juicio, o en cualquiery Tratados de los que el Ecuador es parte. otro momento de las diligencias procesales y, en su caso, Voy a demostrar que dicha enmienda no restringe derechos para la ejecución del fallo. …» (la negrilla es mía)ni vulnera los tratados internacionales. La Convención Interamericana sobre Derechos Humanos Las dos normas que he citado coinciden en que debe haberadoptada en la ciudad de San José de Costa Rica, el veintidós un plazo razonable para que se juzgue a una persona, casode noviembre de mil novecientos sesenta y nueve, en su artí- contrario, debe ser puesta en libertad, ese principio, seguiráculo 7 en la parte pertinente establece: consagrado en nuestra Constitución, como reza de la reforma propuesta en esta pregunta. «Art. 7.- Derecho a la Libertad Personal No se está violando la garantía de prisión preventiva, se la 5. Toda persona detenida o retenida debe ser llevada, sin está ratificando, se está ratificando que ningún juzgamiento demora, ante un juez y otro funcionario autorizado por puede ser eterno, se está garantizando un derecho que seguirá la ley para ejercer funciones judiciales y tendrá derecho a consagrado en la Constitución, como lo ha sido desde 1998. ser juzgada dentro de un plazo razonable o a ser pues- Sin embargo, ningún Convenio Internacional establece que ta en libertad, sin perjuicio de que continúe el proceso. dichos plazos razonables deban estar en la Constitución, por lo Su libertad podrá estar condicionada a garantías que ase- que al ponerlos en la Ley no se los está irrespetando. guren su comparecencia en el juicio.» (lo resaltado me Por otra parte, el cambio del plazo razonable no necesa- corresponde) riamente debe ser entendido como que dicho plazo se va a incrementar, ya que podría este incluso ser reducido. Se puede En el mismo sentido encontramos el Pacto Internacional de llegar a establecer, por ejemplo, que la caducidad de la prisiónDerechos Civiles y Políticos, adoptado en diciembre de 1966, preventiva en las infracciones de tránsito sea menor a seisque en su artículo 9 numeral 3 coincide en manifestar: meses, en virtud de que el plazo para la instrucción fiscal en esa materia, es de 45 días, conforme el artículo 160 de la Ley «Art. 9.- … 3. Toda persona detenida o presa a causa de Orgánica de Tránsito, Transporte Terrestre y Seguridad Vial. una infracción penal será llevada sin demora ante un juez u otro funcionario autorizado por la ley para ejercer fun- Por lo tanto, flexibilizar el manejo de la caducidad de la ciones judiciales, y tendrá derecho a ser juzgada dentro prisión y remitirlo a la Ley, no constituye regresión del de un plazo razonable o a ser puesta en libertad. La derecho. prisión preventiva de las personas que hayan de ser juzga- das no debe ser la regla general, pero su libertad podrá18 19
  9. 9. 2.- Sobre la pregunta No. 2.- DEROGATORIA: Suprímase el segundo inciso del ar- tículo 159 del Código de Procedimiento Penal.» Esta pregunta establece lo siguiente: Esta pregunta advierte dos cambios: incrementar la detención «2.- Con la finalidad de evitar la impunidad y garan- preventiva en casos de delitos flagrantes de 24 a 48 horas y cam- tizar la comparecencia a los juicios penales de las per- biar el sistema de excepcionalidad de la prisión preventiva. sonas procesadas, ¿está usted de acuerdo que las medi- Primero hay que dilucidar qué es la prisión preventiva, en das sustitutivas a la prisión preventiva se apliquen qué momento y condiciones se la dicta, y por qué hay situa- únicamente para los delitos menos graves, enmendan- ciones en las que no se la debe dictar. do la Constitución de la República como lo establece el Al efecto el artículo 167 del Código de Procedimiento anexo 2? Penal, establece: ANEXO 2.- El numeral uno del artículo 77 de la Constitución dirá: «Art. 167.- Prisión preventiva.- Cuando el juez de garan- «1.- La privación de la libertad no será la regla general y tías penales lo crea necesario para garantizar la compare- se aplicará para garantizar la comparecencia del imputa- cencia del procesado o acusado al proceso o para asegurar do o acusado al proceso, el derecho de la víctima del delito el cumplimiento de la pena, puede ordenar la prisión pre- a una justicia pronta, oportuna y sin dilaciones, y para ventiva, siempre que medien los siguientes requisitos: asegurar el cumplimiento de la pena; procederá por orden 1. Indicios suficientes sobre la existencia de un delito de escrita de jueza o juez competente, en los casos, por el tiem- acción pública; po y con las formalidades establecidas en la ley. Se exceptú- 2. Indicios claros y precisos de que el procesado es autor o an los delitos flagrantes, en cuyo caso no podrá mantener- cómplice del delito; y, se a la persona detenida sin fórmula de juicio por más de 3. Que se trate de un delito sancionado con pena privati- cuarenta y ocho horas. Las medidas no privativas de liber- va de libertad superior a un año. tad se utilizarán únicamente en aquellos delitos que, de 4. Indicios suficientes de que es necesario privar de la liber- acuerdo con la ley, sean susceptibles de ventilarse median- tad al procesado para asegurar su comparecencia al juicio. te procedimientos especiales.» 5. Indicios suficientes de que las medidas no privativas de El numeral once del artículo 77 dirá: libertad son insuficientes para garantizar la presencia del «La jueza o juez podrá aplicar sanciones y medidas caute- procesado al juicio.» lares alternativas a la privación de libertad, únicamente en aquellos delitos que, de acuerdo con la ley, sean suscep- La prisión preventiva tiene varias restricciones en nuestra legis- tibles de ventilarse mediante procedimientos especiales.» lación. Vale notar que la del numeral 4 antes citado fue incorpo-20 21
  10. 10. rada por nuestro gobierno (ahora acusado de totalitarismo), hablar de que se están restringiendo derechos, cuando lo quemediante reforma al Código de Procedimiento Penal, publicada se plantea es aplicar lo que los propios convenios establecen.en Registro Oficial Suplemento 555 de 24 de Marzo del 2009. Ahora analicemos acerca de la alegada restricción de dere- Por lo tanto, bajo el imperio de nuestro sistema jurídico, no chos que tendría esta pregunta.se puede alegar que la prisión preventiva es la regla general, ya Nuestra Constitución en el artículo 11 numeral 8, establece:que existen una serie de condiciones y restricciones que leimpone la ley al juzgador para considerar dictarla. «8. El contenido de los derechos se desarrollará de manera El cambio propuesto está en la excepcionalidad; el hecho progresiva a través de las normas, la jurisprudencia y lasde que la prisión preventiva no sea excepcional no significa lo políticas públicas. El Estado generará y garantizará lascontrario, (que sea la regla general), ya que estamos enfrenta- condiciones necesarias para su pleno reconocimiento ydos a un problema de inseguridad. Los jueces corruptos susti- ejercicio.tuyen la prisión preventiva con mucha liberalidad y los pre-suntos delincuentes salen en libertad bajo este argumento Será inconstitucional cualquier acción u omisión deconstitucional y vuelven a delinquir, por lo que el Gobierno carácter regresivo que disminuya, menoscabe o anuleaspira que los jueces no tengan tanta discrecionalidad. En este injustificadamente el ejercicio de los derechos.»momento, con la liberalidad establecida en la Constitución,esto se ha convertido en un problema muy serio de corrup- Resulta claro de la revisión del referido artículo que el Cons-ción, y es una de las razones para la inseguridad, no la única, tituyente ha dejado abierta la posibilidad de que sí sea constitu-pero lo suficientemente importante para consultarla. cional cualquier acción que disminuya justificadamente los No se está proponiendo que la prisión preventiva sea la derechos. Ahora bien, para determinar la justificación de la dis-regla general, lo que sería contrario a la excepcionalidad. Lo minución de un derecho, debemos acudir a la teoría o principioque se ha hecho es considerar lo que establecen los tratados de ponderación de derechos; cuando hay conflictos entre dere-internacionales, por ejemplo, el Pacto de Derechos Civiles y chos, se aplica lo que establece el numeral 3 del artículo 3 de laPolíticos, que establece en su artículo 9, numeral 3, que «La Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Consti-prisión preventiva de las personas que hayan de ser juzgadas no tucional, que en su parte pertinente establece:debe ser la regla general, pero su libertad podrá estar subordina-da a garantías que aseguren la comparecencia del acusado en el «Art. 3.- Métodos y reglas de interpretación constitu-acto del juicio, o en cualquier otro momento de las diligencias pro- cional.- Las normas constitucionales se interpretarán encesales y, en su caso, para la ejecución del fallo.» el sentido que más se ajuste a la Constitución en su inte- Al plantear esta pregunta, se trascribió la parte pertinente gralidad, en caso de duda, se interpretará en el sentidode los convenios internacionales, por lo que mal se puede que más favorezca a la plena vigencia de los derechos reco-22 23
  11. 11. nocidos en la Constitución y que mejor respete la volun- Basado en estas consideraciones, resulta que la medida tad del constituyente. adoptada por el gobierno al plantear esta pregunta no sólo que Se tendrán en cuenta los siguientes métodos y reglas de in- no es restrictiva sino que es progresiva de derechos, ya que al terpretación jurídica constitucional y ordinaria para resol- modificar la aplicación de las medidas sustitutivas de la pri- ver las causas que se sometan a su conocimiento, sin perjui- sión preventiva estamos satisfaciendo de mejor manera los cio de que en un caso se utilicen uno o varios de ellos: … derechos de todos los ciudadanos de la República, en conside- 3. Ponderación.- Se deberá establecer una relación de ración a que salvaguardamos diferentes derechos de las perso- preferencia entre los principios y normas, condiciona- nas como son: El derecho a la inviolabilidad de la vida, el da a las circunstancias del caso concreto, para determi- derecho a la integridad personal, que incluye: integridad nar la decisión adecuada. Cuanto mayor sea el grado física, psíquica, moral y sexual. Una vida libre de violencia de la no satisfacción o de afectación de un derecho o en el ámbito público y privado. El derecho al libre desarrollo principio, tanto mayor tiene que ser la importancia de de la personalidad. El derecho a asociarse, reunirse y la satisfacción del otro.» manifestarse en forma libre y voluntaria. El derecho a transitar libremente por el territorio nacional. El derecho a Al respecto, en la doctrina encontramos criterios para valo- desarrollar actividades económicas. El derecho a la libertadrar las medidas adoptadas cuando existe colisión de derechos: de contratación. El derecho a la intimidad personal y familiar. El derecho a la inviolabilidad de domicilio. El «… En este sentido hemos destacado que para comprobar si derecho a participar en la vida cultural de la comunidad. Eluna medida restrictiva de un derecho fundamental supera el jui- derecho a la propiedad en todas sus formas. El derecho a vivircio de proporcionalidad, es necesario constatar si cumple los tres en un ambiente sano, entre otros.3siguientes requisitos o condiciones: si tal medida es susceptible deconseguir el objetivo propuesto (juicio de idoneidad); si, además es El Gobierno está en la obligación de garantizar estos de-necesaria, en el sentido de que no exista otra medida más mode- rechos, por lo que esta pregunta no es regresiva sino querada para la consecución de tal propósito con igual eficacia (jui- beneficia a todos los ecuatorianos.cio de necesidad); y, finalmente si la misma es ponderada o equi-librada, por derivarse de ella más beneficios o ventajas para el 3.- Sobre la Pregunta 3.-interés general que perjuicios sobre otros bienes o valores en con-flicto (juicio de proporcionalidad en estricto sentido).»2 La pregunta 3 establece:2 Ruiz Ruiz, Ramón, La Ponderación en la Resolución de Colisiones de Derechos Funda- mentales, especial referencia a la Jurisprudencia Constitucional Española; Revista Telemática 3 Art. 66 de la Constitución de la República, numerales 1, 3, 5, 13, 14, 15, 16, 20, 22, 24, 26 de Filosofía del Derecho No. 10; 2006-2007, pags. 53 a 77. y 27.24 25
  12. 12. «3.- Con la finalidad de evitar conflicto de intereses, ajenas al sector financiero (esto implica que sí pueden estar en ¿está usted de acuerdo con prohibir que las institucio- actividades dentro del sector financiero). La segunda, de igual nes del sistema financiero privado, así como las empre- forma, las empresas de comunicación de carácter nacional. sas de comunicación privadas de carácter nacional, sus directores y principales accionistas, sean dueños o ten- La Ley General de Instituciones del Sistema Financiero, per- gan participación accionaria fuera del ámbito finan- mite que un banco sea parte de un grupo financiero, lo que se ciero o comunicacional, respectivamente, enmendando encuentra definido en el artículo 57 de dicha Ley, que establece: la Constitución como lo establece el anexo 3? ANEXO 3.- «Art. 57.- Para efectos de esta Ley, se entenderá por grupo El primer inciso del artículo 312 de la Constitución, dirá: financiero al integrado por: «Las instituciones del sistema financiero privado, así como las empresas privadas de comunicación de carácter nacio- Una sociedad controladora que posea un banco o una nal, sus directores y principales accionistas, no podrán ser sociedad financiera privada o corporación de inversión y titulares, directa ni indirectamente, de acciones y partici- desarrollo, una compañía de seguros y reaseguros, socie- paciones, en empresas ajenas a la actividad financiera o dades de servicios financieros o auxiliares previstas en comunicacional, según el caso. Los respectivos organismos esta Ley, las instituciones previstas en la Ley de Mercado de control serán los encargados de regular esta disposición.» de Valores, así como las subsidiarias del país o del exterior En el primer inciso de la DISPOSICIÓN TRANSITO- de cualesquiera de las mencionadas; y, RIA VIGÉSIMA NOVENA dirá: «Las acciones y participaciones que posean las instituciones Un banco o sociedad financiera o corporación de inver- del sistema financiero privado, así como las empresas de sión y desarrollo que posea una compañía de seguros y comunicación privadas de carácter nacional, sus directores reaseguros, sociedades de servicios financieros o auxilia- y principales accionistas, en empresas distintas al sector en res previstas en esta Ley, las instituciones previstas en la que participan, se enajenarán en el plazo de un año conta- Ley de Mercado de Valores, así como las subsidiarias del do a partir de la aprobación de esta reforma en referendo». país o del exterior de cualesquiera de éstas. Salvo lo previsto en el inciso cuarto del artículo 17 y en el Esta pregunta, señora magistrada, tiene interesantes antece- artículo 145 de esta Ley, un grupo financiero, cualquieradentes porque guarda relación a una propuesta del señor Pre- que sea su conformación, no podrá estar integrado por mássidente a dos cambios fundamentales en la Constitución para de un banco, ni por un banco y una sociedad financiera oevitar el conflicto de intereses. La primera, que los banqueros corporación de inversión y desarrollo, ni por más de unano tengan negocios que no estén relacionados con actividades compañía de seguros o reaseguros, ni por más de una socie-26 27
  13. 13. dad financiera o corporación de inversión y desarrollo al Estas antiguas normas fueron reguladas en la Constitución mismo tiempo, ni poseer más de una sociedad de servicios de Montecristi, cuyo artículo 312 dispuso: financieros o auxiliares dedicada a la misma actividad. «Art. 312.- Las entidades o grupos financieros no podrán Se entenderá conformado un grupo financiero desde el poseer participaciones permanentes, totales o parciales, en momento en el que la sociedad controladora, el banco o la empresas ajenas a la actividad financiera. sociedad financiera o corporación de inversión y desarro- llo posean una o más de las instituciones señaladas en las Se prohíbe la participación en el control del capital, la letras que anteceden.» (la negrilla es mía). inversión o el patrimonio de los medios de comunicación social, a entidades o grupos financieros, sus representantes La prohibición de que los banqueros tengan actividades que legales, miembros de su directorio y accionistas.no sean relacionadas con el sistema financiero es muy antigua. Alrespecto el Art. 118 de la vigente Ley General de Instituciones Cada entidad integrante del sistema financiero nacionaldel Sistema Financiero, dictada en el Gobierno de Sixto Durán tendrá una defensora o defensor del cliente, que será indepen-Ballén, mediante Ley No. 52, publicada en el Suplemento del diente de la institución y designado de acuerdo con la ley.»Registro Oficial No. 439 de 12 de mayo de 1994, establece: Nótese que el primer inciso del Art. 312 aplica la prohibi- «Salvo las disposiciones de esta Ley, ninguna institución ción sólo para el banco, en lo que respecta a negocios financie- del sistema financiero adquirirá ni será dueña, directa o ros. Pero en el segundo inciso se lo extiende a los accionistas, indirectamente, de acciones o participaciones, a no ser las directores, administradores de entidades o grupos financieros. que se le adjudiquen judicialmente …». La Transitoria Vigésima Novena de la Constitución, por su Es decir, la prohibición de que la Banca tenga directa o parte, establece que las participaciones accionarias que poseanindirectamente negocios particulares, es muy antigua, para las personas jurídicas del sector financiero en empresas ajenasevitar conflicto con las actividades empresariales. a este sector, se enajenarán en el plazo de dos años a partir de Esta disposición se ha cumplido de manera formal, ya que la entrada en vigencia de esta Constitución. Esta disposiciónningún banco es dueño directamente de un negocio no ban- resulta ineficaz, ya que los bancos no son propietarios decario. Sin embargo, también es cierto que la Superintendencia empresas ajenas a la actividad financiera.de Bancos no ha controlado jamás la propiedad indirecta delos bancos, a través de sus accionistas, en actividades ajenas al En el segundo inciso establece, en cambio, que las partici-sector financiero, que abundan en nuestro país. paciones accionarias de las personas jurídicas del sector finan-28 29
  14. 14. ciero, sus representantes legales y miembros de directorio y Respetando en este caso la voluntad del asambleísta consti-accionistas que tengan participación en el capital pagado de tuyente, hemos propuesto este cambio para que quede del todomedios de comunicación social, deberán ser enajenadas en el claro que los banqueros y los accionistas deberán en un añoplazo de dos años a partir de la entrada en vigencia de esta vender sus participaciones en empresas ajenas a su sector. HayConstitución, lo cual al menos teóricamente, se cumplió. muchos banqueros que tienen negocios que indiscutiblemente implican competencia desleal con quienes no los tenemos. Entonces tenemos que hacer un ejercicio de interpretacióny decir cuál fue la voluntad del asambleísta al dar un plazo a El banquero debe ser banquero y solo banquero, porque silos bancos en el primer inciso de la transitoria vigésima nove- se dedica a otras actividades privadas va a tener conflicto dena, que no era necesario, que era absolutamente ineficaz. intereses con el sector formal de la economía en evidente com- petencia desleal y todos lo sabemos porque hemos vivido, Estamos frente a una norma constitucional que, a primera cómo ciertos banqueros precipitaron la crisis de 1999 porvista, parece totalmente inútil. mantener créditos y negocios vinculados. Como usted sabe, una de las reglas de interpretación cons- Hay casos en los que se ofrece carros en venta en una com-titucional es que cuando hay duda sobre si las normas cum- pañía del grupo financiero, con la condición de asegurarlo conplen su objetivo, debe irse por la interpretación que ayude a la las compañías que son de ese grupo financiero, y de endeudar-eficacia de la norma, a lo que se conoce como interpretación se con el banco del mismo grupo. Además le obligan al com-teleológica y se encuentra consagrada en el artículo 3 numeral prador a contratar con el seguro del GPS en la compañía de6 de la Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control seguros del mismo grupo financiero. Como se comprenderáConstitucional, que establece: fácilmente, el banquero que puede prestar a sus propias com- pañías les puede dar tasas de interés preferenciales sobre el «6.- Interpretación teleológica.- Las normas jurídicas resto del mercado. se entenderán a partir de los fines que persigue el texto normativo.». El mismo concepto es aplicable a los medios de comunica- ción social a nivel nacional, al tener estos medios el control de Como no podía el Constituyente dar un plazo para el cum- la información a la que accedemos todos los ecuatorianos, susplimiento de un mandato ya cumplido (que los bancos vendan propietarios no deben tener conflicto de intereses —el mássus negocios no relacionados), resulta lógico colegir que la volun- mínimo— al momento de informar. Lo mismo, por cierto,tad del asambleísta era prohibir que los accionistas y directores podría ser aplicable a los políticos. Por lo que esta norma node los bancos tengan actividades ajenas al sector financiero. restringe tampoco derechos. Sostener eso equivale a alegar que30 31
  15. 15. no se podría restringir constitucionalmente el monopolio por catura y pueda reestructurar el sistema judicial, enmen-atentar a la garantía constitucional al trabajo. dando la Constitución como lo establece el anexo 4? 5.- Con la finalidad de tener una más eficiente admi- Por otro lado, se ha sostenido que esta disposición propues- nistración del sistema de justicia, ¿está usted de acuer-ta es imprecisa, porque no regula los casos de los pequeños do en modificar la composición del Consejo de laaccionistas. Al respecto, debemos recordar que la Constitución Judicatura, enmendando la Constitución y reforman-debe ser fundamental, debe actuar sobre los principios funda- do el Código Orgánico de la Función Judicial como lomentales sin entrar en los detalles que corresponden a las leyes. establece el anexo 5?»Así como no es indispensable que consten en la Constitución En los anexos correspondientes se sustituye el artículo 20los plazos para la caducidad de la prisión preventiva, tampoco del Régimen de Transición por el siguiente:vamos a incorporar en la Constitución la regulación de quien «Art. 20.- Se disuelve el actual Pleno del Consejo de lapuede y quien no puede y en qué proporción ser accionista de Judicatura. En su reemplazo se crea una Comisiónun banco o de un medio de comunicación de carácter nacio- Técnica de Transición conformada por tres delegadosnal; para eso existen los organismos de control: en el caso de designados, uno por el Presidente de la República, uno porlas entidades financieras la Superintendencia de Bancos y en el la Asamblea Nacional y uno por la Función decaso de los medios de comunicación privados, radio y televi- Transparencia y Control Social. Esta Comisión tendrásión, el Consejo Nacional de Telecomunicaciones. todas las facultades del Consejo de la Judicatura, inclui- das las que le otorgaban al nuevo Consejo de la Judicatura las Disposiciones Transitorias del Código Orgánico de la 4.- Sobre las preguntas 4 y 5.- Función Judicial. El nuevo Pleno del Consejo deberá ser designado conforme el procedimiento establecido en el Las preguntas 4 y 5 del referéndum, establecen: artículo 179 de la Constitución enmendada, luego de die- ciocho meses, contados a partir de la conformación de esta 4.- Con la finalidad de superar la crisis de la Función Comisión Técnica de Transición. Judicial, ¿está usted de acuerdo en sustituir el Pleno del El Concurso de Merecimientos y Oposición que lleva a Consejo de la Judicatura por una Comisión Técnica cabo el Consejo de la Participación Ciudadana y Control compuesta por tres delegados designados, uno por el Social para la designación de los nueve Vocales del Consejo Presidente de la República, uno por la Asamblea Nacio- de la Judicatura, queda sin efecto, por carecer de sustento.» nal y uno por la Función de Transparencia y Control Social, para que durante un período de 18 meses asuma Además, se suprime la Disposición Transitoria Primera del todas y cada una de las funciones del Consejo de la Judi- Código Orgánico de la Función Judicial.32 33
  16. 16. De igual manera, en el anexo 5, se enmienda la Consti- Al ser el Ecuador un Estado constitucional de derechos ytuciòn de la República del Ecuador y se reforma el Código justicia, mal podría el Señor Presidente de la RepúblicaOrgánico de la Función Judicial. consultar al pueblo vía referendo si se quisiera pasar de un En la audiencia llevada a cabo el día jueves 27 de enero de Estado democrático a un Estado monárquico; si se plantease2011, se alegó, que la reforma planteada altera la estructura que el Estado deje de ser independiente y pase a ser un Estadofundamental, el carácter y elementos constitutivos del Estado, libre asociado de los Estados Unidos de Norteamérica, o dejey que establecen restricciones a los derechos y garantías, lo cual de ser un Estado unitario para pasar a ser un Estado Federal, ono es verdad, como paso a desvirtuar. dejar de ser intercultural y plurinacional, o convertirnos en un pais islámico dejando así de ser un Estado Laico. Todo esto debería ser materia de una Asamblea Constituyente, lo cual 4.1.- Sobre el carácter y elementos constitutivos del evidentemente, no es el caso.Estado.- Hago estos ejemplos porque se ha alegado incesantemente que la Consulta planteada por el señor Presidente, altera el El carácter y elementos constitutivos del Estado se encuen- carácter y elementos constitutivos del Estado. Resulta penoso,tran determinados en la propia Constitución de 2008, en sus señora Magistrada, que en una instancia como esta —la másprimeros artículos, y tenemos lo siguiente: alta a nivel constitucional de la República del Ecuador— se pueda alegar tamaña memez. Resulta más penoso que tal dis- «Art. 1.- El Ecuador es un Estado constitucional de late provenga de un Juez —máximo garante del control cons- derechos y justicia, social, democrático, soberano, titucional difuso— como los Presidentes de las Cortes Pro- independiente, unitario, intercultural, plurinacional vinciales de Guayas y Zamora, que en comunicado del 28 de y laico. Se organiza en forma de república y se go- enero de 2011, publicado el pasado primero de febrero, lo han bierna de manera descentralizada. manifestado, sin vergüenza y rubor. Una muestra más que la justicia requiere una urgente reestructura. La soberanía radica en el pueblo, cuya voluntad es el fundamento de la autoridad, y se ejerce a través de los órganos del poder público y de las formas de parti- 4.2.- Sobre la estructura fundamental de la Constitución.- cipación directa previstas en la Constitución. Al hablar de la estructura fundamental del Estado estamos Los recursos naturales no renovables del territorio del hablando de las tres partes principales de nuestra Consti- Estado pertenecen a su patrimonio inalienable, irre- tución, y son: la parte dogmática, la parte orgánica y la parte nunciable e imprescriptible.» (lo resaltado es mío). final de reforma constitucional.34 35
  17. 17. En la parte dogmática se establecen los derechos y liberta- tura fundamental de la Constitución, afectando gravemente ades de los ciudadanos que son garantizadas por el Estado y a la una Función del Estado, sin embargo, lo que se está plan-vez cuales son las limitaciones impuestas en el ejercicio de los teando es la modificación interna de su composición, lo quemismos. Allí encontramos los llamados derechos de primera no es alterar la estructura de la Constitución, en lo que a sugeneración, que son los llamados derechos individuales y liber- parte orgánica se refiere, situación que no admite discusión entades públicas esenciales, ejemplo de ellos: derecho a la vida, al el ambito académico y constitucional, como lo es en la Cortelibre desarrollo de la personalidad. Así mismo encontramos los Constitucional.llamados derechos de segunda generación, llamados tambiénderechos sociales como el derecho al trabajo, derecho a la huel- Alegar, señora Magistrada, que reformar la conformaciónga, derecho a la libertad sindical, etc.; y por último, los dere- del Consejo de la Judicatura equivale a alterar la estructura dechos de tercera generación o derechos colectivos como el dere- la Constitución equivaldría a sostener que no se podría —víacho a un ambiente sano, a la paz, entre otros. referendo— reducir de 15 a 14 a los asambleístas nacionales, ya que aquello cambiaría —según algunos trasnochados— la En la parte orgánica se establece la organización del Estado, estructura de la Constitución.su sistema de gobierno, su régimen político, su división terri-torial, la nacionalidad, la distribución de las ramas del poderpúblico y a nivel general todas las normas que rigen un Estado 4.2.1.- Independencia de la Función Judicial.-y determinan cómo debe organizarse éste y ejercer su podersoberano. Nuestro país, básicamente se encuentra divido en Los detractores de la Consulta vía referéndum han alegadocinco funciones, a saber, Ejecutiva, Judicial, Legislativa, que se está violentando el principio de independencia de laElectoral y de Transparencia y Control Social. Función Judicial, consagrado en el Art. 168 numeral 1, lo cual desde todo punto de vista es incorrecto, por decir lo menos. Por último, la parte relacionada a la reforma, que es la parteque contiene todo lo correspondiente con las reformas o cam- A la independencia de la Función Judicial hay que analizar-bios y la manera cómo se realizan, lo cual es, justamente, mate- la desde el plano académico, para lo cual hay que recordar queria de este proceso. en Derecho Político la independencia se la debe entender desde dos puntos de vista: como independencia de origen e Ahora bien, si la propuesta del Ejecutivo en relación a las independencia de ejercicio.preguntas 4 y 5, fuera la de prescindir del Consejo de la Judi-catura, como órgano de Gobierno, Administración y Disci- La independencia de origen es la que tiene el funcionarioplina de la Función Judicial, se estaría violentando la estruc- por haber sido elegido por el pueblo en una elección popular.36 37
  18. 18. En el sistema presidencialista el Ejecutivo y el Legislativo tie- titución.». En este país la composición del Consejo de lanen independencia de origen. En el sistema parlamentario este Magistratura, tiene como integrantes a seis personalidades deprivilegio solo lo tiene el Legislativo. En cambio la indepen- las cuales dos son designadas por el Presidente de la República,dencia de ejercicio, es la libertad de actuar independientemen- dos por el Presidente de la Asamblea Nacional y dos por elte, fuera de toda injerencia de las otras funciones del Estado. Presidente del Senado, y a nadie se le ocurre hablar de que no existe independencia de funciones en Francia. ¿O es que acaso Los órganos jurisdiccionales (no el Consejo de la Judicatura se les olvidó su revolución y la división de poderes?que es un órgano administrativo) son consustancialmenteindependientes, absolutamente independientes, por ello es que En otros países como Estados Unidos, el Presidente nomi-no dependen y permanentemente se enfrentan con el poder na a los Jueces de la Corte Suprema y en los diferentes Estadospolítico en guarda del principio de juridicidad o legalidad, al lo hace el Gobernador, y a nadie se le ocurre hablar de quecontrolar judicialmente, por ejemplo, los actos administrativos existe injerencia de un Poder sobre el otro.del poder público. En el caso de Chile, la Corte Suprema de Justicia, que tiene Las Funciones deben ser independientes, pero decir que el bajo su control el Consejo Superior de la Administración, losorigen del nombramiento de un miembro del Consejo de la Ju- Magistrados son designados por el Presidente de la República,dicatura no puede venir del poder político es errado; sostener a pedido de la Corte, con la aprobación del Senado.que si el Señor Presidente tiene un Delegado en el organismoque controla la disciplina de la Función Judicial, esto atenta con- En México, el Consejo de la Judicatura Federal está inte-tra la independencia de la Función Judicial, no tiene asidero. grado por siete miembros, lo preside el Presidente de la Corte Suprema, dos de sus Consejeros son designados por el Senado Vale la pena analizar el derecho comparado. y uno por el Presidente de la República. En España, ocho miembros del Consejo General del Poder Por ende, hablar que el origen de la designación de unJudicial (Institución análoga al Consejo de la Judicatura), son Delegado al órgano de Control de la Función Judicial es inje-designados por el Senado; rencia en la Función Judicial por parte de las otras funciones del Estado, no tiene el menor sustento constitucional y se ori- El artículo 16 de la declaración de los Derechos del gina sólo en alegaciones con interés político.Hombre y del Ciudadano de Francia de 1789, expresa: «Todasociedad en la cual la garantía de los derechos no está asegura- Por otra parte, uno de los pilares de la independencia de losda ni la separación de poderes establecida, no tiene Cons- Jueces y de la Función Judicial, es su estabilidad, consagrada38 39
  19. 19. por este Gobierno en los artículos 90 y 136 del Código de la Constitución de la República, se garantiza laOrgánico de la Función Judicial, que, en su orden, establecen: estabilidad de las funcionarias y funcionarios, y las empleadas y empleados de la extinta Corte Suprema de «Art. 90.- ESTABILIDAD.- Las servidoras y servidores Justicia, del Consejo Nacional de la Judicatura, de las de la Función Judicial gozarán de estabilidad en sus cortes superiores, de los tribunales distritales de lo puestos o cargos. No podrán ser removidos, suspendidos o contencioso administrativo, de los tribunales de lo fiscal, destituidos en el ejercicio de sus funciones sino con arreglo de los tribunales penales y de los demás juzgados; de la a la ley.» Fiscalía General, fiscalías distritales y de los agentes fiscales y procuradores de adolescentes infractores, de «Art. 136.- GARANTÍA DE ESTABILIDAD.- Las acuerdo a la evaluación que efectuará el nuevo juezas y jueces y demás servidoras y servidores de la Consejo de la Judicatura dentro de los ciento ochenta Función Judicial, nombrados previo concurso de días siguientes a su conformación. Quienes merezcan eva- merecimientos y oposición, siempre que se encuentren luación positiva, con excepción de los jueces de la Corte dentro de los regímenes de las carreras de la Función Nacional de Justicia de Transición, no deberán someterse Judicial, gozan de estabilidad, salvo los casos de las juezas a concursos de méritos y oposición para su permanencia.» y jueces de la Corte Nacional de Justicia y más servidoras (la negrilla es mía). y servidores judiciales a quienes expresamente se les fije un periodo determinado para el desempeño de su cargo.» Para nadie es ajeno que la Función Judicial se encuentra sumida en una profunda crisis, en el caos, lo cual se pretende Este gobierno, a través del Código Orgánico de la Función corregir con las reformas planteadas en las preguntas 4 y 5,Judicial, defenderá la estabilidad de los Jueces que superen la que lo que buscan es hacer eficiente la administración de jus-evaluación de la que deben ser objeto, de conformidad con lo ticia, ya que ha quedado demostrado que un Consejo deestablecido en los artículos citados. En caso de que la Consulta la Judicatura con nueve miembros en la práctica, no funcio-sea aprobada, la Comisión Técnica de Transición deberá cum- na. Se debe propender a un organismo con un cuerpo colegia-plir con las normas transitorias del Código Orgánico de la do de cinco miembros que pueda ser ágil en la toma de deci-Función Judicial, en especial con la de la Disposición Tran- siones y darle mayor responsabilidad al Director General,sitoria Quinta, que, en su parte pertinente expresa: y que sea quien ejecute todas las acciones de orden adminis- trativo, tal como se ha planteado en el pedido que es de su «QUINTA.- ESTABILIDAD DE LAS SERVIDORAS conocimiento. Y LOS SERVIDORES JUDICIALES Y FISCALES.- De conformidad con la disposición transitoria séptima40 41
  20. 20. 4.3.- Violación del Art. 232 de la Constitución.- propone sustituir el Art. 264 del Código Orgánico de la Función Judicial, (la parte pertinente) por el siguiente: Se ha hablado insistentemente que, con la reforma pro-puesta, se estaría designando a representantes de los controla- «Art. 264.- FUNCIONES.- Al Pleno le corresponde:dos en el órgano de control, argumentando que se estaría vul- …nerando el artículo 232 de la Constitución, que dice: 1. Nombrar y evaluar a las juezas y a los jueces y a las conjuezas y a los conjueces de la Corte Nacional de «Art. 232.- No podrán ser funcionarias ni funcionarios Justicia y de las Cortes Provinciales, juezas y jueces de ni miembros de organismos directivos de entidades primer nivel, Fiscales Distritales, agentes fiscales y que ejerzan la potestad estatal de control y regulación, Defensores Distritales, a la Directora o al Director quienes tengan intereses en las áreas que vayan a ser General, miembros de las direcciones regionales, y controladas o reguladas o representen a terceros que los directores nacionales de las unidades administrativas; y tengan. demás servidoras y servidores de la Funciòn Judicial;» Las servidoras y servidores públicos se abstendrán de En el caso del Fiscal General y del Defensor Público, está actuar en los casos en que sus intereses entren en conflicto claro que no son sujetos de control disciplinario por parte del con los del organismo o entidad en los que presten sus Consejo de la Judicatura, ya que su origen de designación está servicios.» en la Constitución, por intermedio del Consejo de Participación Ciudadana y Control Social. Dichos funciona- Ahora bien, en la propuesta que se ha presentado, se está rios si son sujetos de control político a través del correspon-estableciendo un cuerpo colegiado de cinco miembros, en los diente juicio, conforme el artículo 131 de la Constitución.que el Presidente de la Corte Nacional de Justicia, lo presidi-rá; serán miembros el Fiscal General del Estado, el Defensor Además que, según el referido artículo 264, no pueden serPúblico General, un Delegado del Presidente de la República evaluados por el Consejo de la Judicatura.y otro Delegado de la Asamblea Nacional, que serán designa- De igual manera, el que el Presidente de la Corte Nacionaldos con veeduría y escrutinio público, a través del Consejo de sea Presidente del Consejo de la Judicatura, no entra en con-Participación Ciudadana y Control Social. traposición con el Art. 232 de la Constitución, ya que en la propuesta (artículo 5, que modifica el Art. 183 del Código En este punto, es importante trascribir a quienes el Consejo Orgánico de la Función Judicial) se lo está separando de susde la Judicatura propuesto, tiene la obligación legal de contro- funciones jurisdiccionales como Miembro de una Sala, lo cuallar disciplinaria y administrativamente. El Art. 10 del anexo 5, le quita inmediatamente la calidad de Juez, razón por la cual42 43
  21. 21. tampoco se encuentra supeditado al control del Consejo de la cuando la Ley así lo dispone, lo cual no significa que tenga dosJudicatura, entidad de la que será su Presidente. empleos. Decir que el Presidente de la Corte Nacional de Justicia no puede ser a la vez Presidente del Consejo de la Judicatura, no tiene seriedad académica. ¡Es una memez! 4.4.- Sobre el pluriempleo.- Sobran ejemplos para ilustrar esta situación, el Procurador General del Estado por ejercer ese cargo debe a su vez presidir Se mencionó en la Audiencia Pública, por parte de la el Consejo Nacional contra el Lavado de Activos; elAsambleísta Betty Amores, que el planteamiento del señor Superintendente de Compañías por su parte debe presidir elPresidente sobre las preguntas 4 y 5 violaría los artículos 174 Consejo Nacional de Valores; el Ministro de Justicia por ser taly 230 de la Constitución que se refieren a la prohibición que preside el Consejo Nacional de Rehabilitación Social, y a nadieexiste para desempeñar más de un cargo público y expresan, en se le ocurre denunciar que esa representación y actividad de lossu orden, lo siguiente: funcionarios públicos estén reñidas con las normas constitu- cionales citadas. «Art. 174.- Las servidoras y servidores judiciales no podrán ejercer la abogacía ni desempeñar otro empleo público o privado, excepto la docencia universitaria 4.5.- Violación del artículo 228 de la Constitución.- fuera de horario de trabajo. …». (lo resaltado es mío). Se ha dicho también que la designación de las nuevas auto- «Art. 230.- En el ejercicio del servicio público se prohíbe, ridades que conformarán el Consejo de la Judicatura viola el además de lo que determine la ley: artículo 228 de la Constitución, que establece que el ingreso al servicio público, el ascenso y la promoción en la carrera 1. Desempeñar más de un cargo público simultá- administrativa se realizarán mediante concurso de méritos y neamente a excepción de la docencia universitaria oposición, en la forma que determine la ley, con excepción de siempre que su horario lo permita. las servidoras y servidores públicos de elección popular o de 2. El nepotismo. libre nombramiento y remoción. 3. Las acciones de discriminación de cualquier tipo.». (lo En el caso de los Delegados de las Funciones Ejecutiva y resaltado es mío). Legislativa, de conformidad con la reforma planteada, serán ratificados por el Consejo de Participación Ciudadana y Con- Lo dicho no tiene el menor sustento jurídico, es una desfa- trol Social, luego del escrutinio público y con veeduría ciuda-chatez, una grosería, ya que todo funcionario público puede y dana, por lo que, bajo ningún concepto se vulnera el artículodebe ejercer una representación en un Cuerpo Colegiado, citado.44 45
  22. 22. El Presidente de la Corte Nacional de Justicia, será designa- 4.7.- Incorporar normas positivas en un referéndum.do a través de concurso de méritos y oposición que se realizarápara nombrar y designar a las nuevas juezas y jueces de la Se ha impugnado la forma como se ha planteado el anexoCorte Nacional de Justicia (Disposición Transitoria Segunda 5 del pedido del señor Presidente, aduciendo que no se puededel COFJ); el Fiscal General del Estado y el Defensor Público incorporar las normas positivas en la reforma. La razón de serGeneral, igualmente serán elegidos luego de un proceso públi- de este planteamiento se reduce a optimizarlo, a buscar que laco de méritos y oposición, a cargo del Consejo de Parti- reforma una vez aprobada tenga eficacia jurídica, que no secipación Ciudadana y Control Social, conforme el numeral 11 quede como letra muerta en la Constitución, esperando ladel artículo 208 de la Constitución, por lo que, bajo ningún buena voluntad del Legislativo.concepto se vulnera el artículo citado. Como se puede obser-var este es otro de los criterios trasnochados que vertió la seño-ra Asambleísta Amores, en la audiencia pública del 27 deenero del 2011. II FUNDAMENTO DEL PROCEDIMIENTO PARA LAS PREGUNTAS 4.6.- Designación por parte del Consejo de Participación 3, 4 Y 5 DEL PEDIDO PRESENTADO.-Ciudadana.- 1.- En lo que tiene que ver con la pregunta tres del referén- Como quedó demostrado en el análisis realizado en el dum para enmienda constitucional, cuyo sentido es que lasnumeral 4.1.4, el Consejo de Participación Ciudadana y empresas privadas dedicadas a actividades financieras o comu-Control Social, continuará ejerciendo sus funciones respecto a nicacionales, únicamente intervengan en su respectiva activi-la designación de los Miembros del Consejo de la Judicatura, dad, ésta no afecta los derechos de los ciudadanos consagradoslo hará al seleccionar al Fiscal General del Estado, al Defensor en la Constitución, de ninguna manera, puesto que lo quePúblico General (artículo 208 numeral 11 de la Constitución) busca es garantizar el ejercicio democrático de los mismos pory al ratificar a los Delegados del Ejecutivo y Legislativo, por lo parte de las grandes mayorías.que sostener que se le ha quitado o disminuido facultades al Tal premisa sólo se podrá lograr desmontando los conflictosConsejo de Participación no se compadece con la realidad, y si de intereses consolidados históricamente, que por una parte,así fuera, huelga decir que no se estaría afectando a la estruc- han impedido a las personas el acceso a créditos y demás servi-tura de la Constitución. cios financieros en igualdad de condiciones, al generar situacio- nes de ventaja ilegítima para las industrias y negocios de los banqueros, así como han sido el fundamento para la manipu-46 47
  23. 23. lación de la información para servir a los intereses económicos Por ello, en cumplimiento del artículo 441 de la Consti-de los dueños de los medios de comunicación, en su orden. tución de la República, el procedimiento adecuado para la enmienda constitucional procede por convocatoria a referén- En tal virtud, esta pregunta se encuadra en lo previsto por dum a solicitud del Presidente de la República, de conformi-la Constitución de la República y no contradice el numeral dad con el numeral primero de dicho artículo.primero del artículo 101 de la Ley Orgánica de GarantíasJurisdiccionales y Control Constitucional, puesto que no tienepor objeto ni efecto la restricción de los derechos y garantíasconstitucionales. PETICIÓN.- Por lo que, al no restringir derechos, es admisible a referendo. Como ha quedado demostrado, las preguntas planteadas no alteran la estructura fundamental de la Constitución, o el 2.- En cuanto a las preguntas cuarta y quinta que buscan carácter y elementos constitutivos del Estado, ni establecen res-crear un régimen de transición para el Consejo de la Judicatura tricciones a los derechos y garantías, o modifican el procedimientoy posteriormente, en el régimen definitivo, transformar la de reforma de la Constitución, por lo cual solicito se proceda conintegración de dicho organismo, debo manifestar que tales el trámite correspondiente, a fin de que se califique el pedido delcambios no alteran bajo ningún concepto la estructura funda- señor Presidente, para que a pedido suyo el Consejo Nacionalmental del Estado ni sus elementos constitutivos, tal como lo Electoral convoque a Consulta Popular.he demostrado en el presente alegato. Firmo debidamente autorizado. Las funciones del Estado siguen siendo las mismas. Particular-mente, la Función Judicial mantiene su existencia, en base alprincipio de independencia, e incluso el Consejo de la Judicatura,que es la entidad encargada de la tarea administrativa inherente a Dr. Alexis Mera Gilersu gestión, se mantiene. Lo único que se busca es modificar el SECRETARIO NACIONAL JURÍDICOnúmero de integrantes y la procedencia de los mismos, lo cual PRESIDENCIA DE LA REPÚBLICAcomo se ha repetido a lo largo de este alegato, no es bajo ningúnconcepto modificar la estructura fundamental de la Constitución. Por lo que es criterio de la Presidencia que estas preguntasson admisibles a Referendo.48 49
  24. 24. LA CONSULTA POPULAR Y SUS ACTORES GALO MORA WITT Antropólogo, escritor y músico Secretario Ejecutivo del Movimiento Alianza País
  25. 25. «dogmas y misterios son hijos de la superstición y la impostura» Simón Bolívar «Nada mejor que la herejía para probar la salud del dogma»,decía José Carlos Mariátegui, y esa premisa, planteada a fina-les de la década del veinte del siglo pasado por el más profun-do representante del marxismo en América Latina, nos ofreceun referente simbólico y doctrinario sobre el escenario que hoyvive el Ecuador. La abjuración a la Revolución Ciudadana, expresada poralgunos simpatizantes o partidarios de este proceso, devieneapostasía, vale decir, retractación del apoyo que en años pasa-dos prometieron a la más importante y trascendente transfor-mación del Estado ecuatoriano. Es curioso y paradójico que, al hacer público su arrepenti-miento, se convirtieran en oposición beligerante y ciega, y, altratar de afectar la imagen del gobierno presidido por elCompañero Presidente Rafael Correa Delgado, lo que hanhecho es cerrar filas con la derecha tradicional o reciclada. 55
  26. 26. Ese coro desafinado despierta sospechas. El director del Se mezclan, falsarios marxistas leninistas, especialistas enmismo, el ex Vicepresidente, y Presidente por sucesión, Os- usurpación simbólica, naturalmente miembros del MPD, conwaldo Hurtado Larrea, fundador de la Democracia Cristiana en banqueros, golpistas confesos e «imparciales» representantes deel país, paladín de la «sucretización», y cabeza visible de la ciertos periódicos y medios de comunicación.Asamblea de 1998, que dio paso, en el gobierno demócrata cris- Ahí están, en capilla ardiente, los epígonos de lo que un díatiano de Jamil Mahuad, a la mayor confiscación del ahorro pri- fue la Izquierda Democrática, apenitas separados del Coronelvado en la historia republicana, manifiesta su frontal oposición Gutiérrez, el mejor aliado de George Bush, y otros comensalesa cualquier intervención que pudiese cambiar la Constitución del banquete anual del 4 de julio.de Montecristi. Lo extraño es que es el mismo personaje que Comparten fotos e intereses, los que solapados defienden ellevantó la bandera del NO a esa Constitución en el 2008 y que enriquecimiento ilícito privado, con teóricos que pretendenhoy, pese a erigirse como defensor de la misma, no exhibe rubor alumbrar su democracia liberal, y, junto a ellos, la oscurantis-alguno al decir: «Esta Constitución, a diferencia de las anteriores, ta cúpula de la Iglesia Católica, que nos recuerda al Obispono fue el resultado de consensos políticos básicos, no se interesó en Shumacher en su conjura contra Alfaro.perfeccionar la democracia y fue pensada en función de los intereses No podían estar ausentes los guerreros de madera, avergon- 1circunstanciales del presidente de la República». zados de su origen político social cristiano, que los llevó a cam- Más allá de esta impúdica revelación, lo que más llama la biarse de nombre y apellido, junto a dirigentes de la CONAIE,atención son las alertas de Hurtado sobre la naturaleza aparen- entre los que destacan Auki Tituaña, siempre puntual en sustemente fascista del gobierno de la Revolución Ciudadana. Esa encuentros con la Ilustre Municipalidad de Guayaquil, Lourdesdeclaración debe ser producto de algún tipo de amnesia selec- Tibán, auspiciada por la fundación alemana Hanns Seidel, etiva, porque, como ejemplo, fue precisamente la Democracia incautos etnicistas que anhelan reverdecer el Tahuantinsuyo.Cristiana la aliada en el complot contra la Unidad Popular, A todos estos actores, cómplices y encubridores, los une uncuando su cúpula aupó y justificó la conspiración de Nixon y sorprendente espíritu de cuerpo, y el cordón umbilical es elKissinger, mentores de Pinochet, contra el gobierno socialista poder perdido, la codicia, la vanidad, y, encubierta y sonroja-de Salvador Allende en Chile. da, la envidia. El mapa electoral ubica a otros actores. El pasado, con su La Confederación de Nacionalidades Indígenas del Ecua-acongojada añoranza por el poder, reúne a quienes ostentaron dor, CONAIE, que emergió en los noventa como expresión deel dominio sobre seres humanos, instituciones, contratos una lucha altiva, que parecía iba más allá de la reivindicación,petroleros y concesiones. Ahí reposa una extraña cofradía. no solamente que ha perdido su liderazgo y convocatoria, sino que prácticas extraviadas han envilecido su conducta. No sor- prende por ello su reciente declaración contra el gobierno de1 Hurtado, Oswaldo; El Poder Político en el Ecuador; Planeta; 18 edición; Quito; 2010; XXIII la Revolución Ciudadana, al que acusa de neoliberal, pero si56 57
  27. 27. cabe el estupor y el rechazo ante la denuncia realizada a orga- que este tutelaje soberbio, que reclama un derecho de propie-nismos internacionales acusando al Compañero Presidente de dad, contrario a la categoría dialéctica de todo acto o aconte-genocidio. Debemos preguntarnos qué intereses protervos se cimiento humano.esconden tras esa dirigencia sin destino, y, por ello, entre otras Eternos pretendieron ser los heraldos franquistas, el Tercerinterrogantes, debemos poner atención en la presencia en Reich, los bandos de Videla, las purgas de Stalin, el corporati-nuestro país de la Fundación Hanns Seidel. vismo de Mussolini. Refractario a todo orden inmutable es el Denunciada por el diario español EL PAÍS, edición del 12 pensamiento revolucionario, desde Hegel y Marx, hastade noviembre de 1984, de haber colaborado con la ultra dere- Gramsci, Mariátegui y el Che, y, en nuestro país, Agustíncha española, fue también aliada del fascismo salvadoreño a Cueva, Bolívar Echeverría y Rafael Correa. Frente al «todotravés de Arena, responsable de la muerte de Monseñor permanece» de Parménides, contrastaremos siempre el «todoArnulfo Romero; contribuyó, si cabe el término, con la dicta- fluye» de Heráclito.dura chilena mediante la acción tenebrosa de la Colonia En la orilla del SÍ, junto a Alianza País, desfilan quienesDignidad, y, finalmente, se relacionó con los estertores del comprendieron la naturaleza de la transformación y el legadonazismo, a través de Juan Germán Hoffman, hijo de Hans histórico de asumir que en el desarrollo de un proceso revolu-Hoffman, miembro de la Gestapo, partícipe en el bombardeo cionario es fundamental la flexibilidad y la apertura, sin secta-de Guernica e intérprete del Canciller de Hitler, Von rismos ni intransigencia. No se trata de una concertaciónRibentropp. Lourdes Tibán, en emocionado recuerdo, se enor- coyuntural, lo que se busca es una alianza a largo plazo quegullece de haber sido desde asistente de oficina hasta coordina- permita una política laboral revolucionaria, una revolucióndora de becas de tal fundación. Huelga cualquier comentario. agraria y la consecuente redistribución de la tierra y la riqueza. Otros actores, vinculados al NO, fueron, alguna vez, mili- El Partido Socialista Frente Amplio, el Partido Comunistatantes o simpatizantes de izquierda. Ellos no han abjurado del del Ecuador, organizaciones de trabajadores, indígenas, estu-proceso, han desertado de su juventud y sus utopías, han rene- diantes universitarios, mujeres, jóvenes, campesinos, montu-gado de ideales que una vez enarbolaron. Será la vida quien los bios, afro ecuatorianos, se movilizan junto a Alianza País, por-enjuicie, cuando deban rendir cuentas por haber sido infieles que son conscientes de la tarea que nos convoca: la defensaa su propio corazón. integral de la soberanía, vale decir económica, política y terri- Los que han dicho «esta vez no Señor Presidente», desde uto- torial, junto a la decisión categórica de poner fin a la explota-pistas románticos hasta oportunistas virulentos, abogan por ción inmisericorde del capitalismo. Muestra evidente del ejerci-una Constitución inalterable, que no es lo mismo que perdu- cio soberano es la reciente declaración de «persona non grata»rable. Lo curioso es que lo hacen sobre la base, supuesta vale a la embajadora de los Estados Unidos de América, tras el deve-precisar, de apego a los principios revolucionarios que dieron lamiento, Wikileaks de por medio, de las perversas conjeturasorigen a la Constitución de Montecristi. Nada más paradójico que se permitió informar a su Departamento de Estado.58 59
  28. 28. El socialcristianismo trató de imponer una agenda al exhor- Gobierno; en fin, se ha dado rienda suelta a todas las pasiones de 2tar la convocatoria a una consulta popular, siempre y cuando bandería, en uno como certamen de perversidad e infamia».los lineamientos de la misma se fundamenten en el carácterrepresivo de una política no desligada de la antigua Ley de Nadie, que pretenda llamarse de izquierda, o al menos queSeguridad Nacional. Apuntaba, para tal objetivo, a cuestionar respete la heroica figura de Alfaro, podría votar en contra dela política económica del gobierno y achacaba la inseguridad un ente regulador, sin censura previa, sí con responsabilidadciudadana a la presunta apatía y permisividad gubernamental, ulterior, de los medios de información; de igual manera, nadiesin siquiera observar el tema judicial, porque, obviamente, debería estar en contra de la penalización para quienes no afi-tendría que haber hecho un examen de conciencia y asumir su lien al Instituto de Seguridad Social a los trabajadores; nadieresponsabilidad en el turbio e inmoral manejo de la adminis- podría vocear su posición izquierdista sin estar de acuerdo contración de la justicia a lo largo de las últimas décadas. el control del enriquecimiento ilícito privado; nadie podría Cómplice de algunos medios de información, el Partido siquiera poner en duda la imperiosa necesidad de transformarSocial Cristiano, tiene como principal aliado a un sector retró- una oprobiosa administración de la justicia.grado de la prensa, la radio y la televisión, y es, desde ese punto La izquierda debe caracterizarse por su sensibilidad parade vista, comprensible la colusión de intereses para votar por adaptarse al escenario voluble y versátil de la sociedad. Desde lasel NO. Lo inaceptable es que, bajo el lema de «prensa inde- mutaciones sociales, hasta la transformación de las estructuraspendiente», distorsionen la realidad y se aparten de toda caducas, pasando por el cambio cultural y, hasta la metamorfo-norma ética con el objetivo de embestir y arremeter contra el sis kafkiana, los seres humanos no podemos ser reacios a estagobierno popular liderado por Rafael Correa Delgado. especie de mudanza de las ideas que incuba matrices distintas, No hay novedad en esta conducta. Fue la prensa perversa la despedaza moldes, fractura estereotipos, establece nuevos para-que llamó a la barbarie y convocó a fanáticos y lumpen a aca- digmas, aunque el devenir convierta a esos mismos paradigmasbar con la vida del General Alfaro. Años atrás el Viejo Lu- en tesis o fuentes transitorias, y, en ocasiones, fugaces.chador había expresado: Las palabras providenciales, el abúlico conformismo, la carencia de creatividad e imaginación, reducen el pensamien- «Jamás, en ningún país de América, se ha desbordado tanto la to y no le permiten subvertirse a sí mismo. La inmovilidad esprensa de oposición, como entre nosotros, en la época actual; la fal- un regreso a las taras que sujetaron, por décadas, a una izquier-sedad, la injuria, la calumnia, en sus más repugnantes e inmora- da forjada y formada en manuales, en respuestas irrefutables,les fases, han sido las armas preferidas por nuestros adversarios. Se en credos y fanatismos que jamás permitieron observar la rea-ha conspirado abiertamente, sin respetos ni escrúpulos; se han lidad, sus variantes, matices y demandas.urdido conjuraciones que, descubiertas a tiempo, se han desvane-cido; se ha difamado a la Nación misma, por combatir a mi 2 Pérez Concha, Jorge; Eloy Alfaro: su vida y su obra; Universidad de Guayaquil; 1978; p. 31260 61
  29. 29. Falsos izquierdistas fueron los inventores de la respuestolo- «custodios de la democracia» y carceleros del templo; se oponengía, y, con ella, la parálisis del pensamiento creativo, hasta con- a la «concentración» de poderes; tratan de impedir la «interven-vertirlo en catálogo y diccionario. Otros teorizantes dieron un ción» en la administración de justicia; velan por los derechos depaso más, obviamente hacia atrás, al consagrar a la ortodoxia la ciudadanía; luchan contra el «autoritarismo»; reclaman el cen-como sentencia irrefutable. Una idea fulgurante, que revienta tro, aséptico y puro, como su espacio natural. Cabe preguntarse,el hastío, se apaga lentamente cuando permanece quieta, y, dado el origen doctrinario de algunos de ellos: ¿existe algún justi-hasta el agua estancada se pudre. En la otra orilla, larva, crisá- ficativo para ser trotskistas o miristas de centro izquierda?lida y mariposa son testimonio maravilloso de la trasmutación, Cabe aclarar, entonces, cada una de esas exhortaciones, barni-y, hasta esa mariposa, mágica y alada, migra, y muere. zadas de un izquierdismo engreído, que no duda a la hora de En su ensayo Sentido de la Palabra verdad, Pablo Palacio convertir el afiche en fetiche y la práctica humana en deidad,decía: «Para que repose el hombre, en realidad, nada más cómo- entre los que se destacan los impulsores del «participacionismo»do que existan principios fijos e inmutables. Esto es precisamente de la sociedad civil, como panacea al antagonismo clasista, y que,lo que ha querido la filosofía tradicional: hacer del hombre un seguramente, han olvidado las referencias de Marx a esa comuni- 3contemplador». dad ilusoria, colectividad imaginaria para Agustín Cueva, en la ¿Se puede hacer del conformismo un acto revolucionario? que el conflicto social se desvanece gracias a una artificiosa reso-¿Puede el mero acto reflejo y contemplativo transmutar el lución, a través de la acción de esa misma sociedad civil, estéril yorden de las cosas? ¿Es posible trocar quietismo y parsimonia temerosa para enfrentar al capitalismo, pero intrépida para con-en rebelión? ¿Es viable transfigurar el orden cuando se invoca frontar con el Estado, hasta el grado de contraerlo y exprimirlo.tesis sagradas e imperturbables? El grito de Rimbaud: Hemos vivido lustros observando el protagonismo de pre-Cambiad la vida, es imposible con letras indelebles, incapaces suntos dirigentes de supuestos movimientos sociales y organiza-de representarse en su naturaleza vagabunda y febril. ciones no gubernamentales, siempre agazapados a la espera de Este es el escenario en el que se desarrolla una inédita, y recursos no reembolsables, con la ilusión puesta en encuentros,bienvenida polémica, entre quienes continuamos con la apa- viajes y viáticos internacionales. Son algunos de los que hoysionada idea de transformar y transformarnos, y aquellos que, apuestan por el no, y que, para colmo de males, invocan a laa través de un nuevo status quo, se resisten al cambio de época, izquierda como pócima y maná, y, aún más, se regodean cuan-a la revolución y a la vida nueva. do invocan al Libertador para hablar de justicia y del dogma de Utopistas, leguleyos, ingenuos o tránsfugas, la historia sabrá la trilogía de funciones del Estado pregonado por Montesquieu,juzgar a cada cual, quienes se alejaron de la Revolución Ciuda- seguramente ignorando el pensamiento de Bolívar, expresamen-dana, invocan el resguardo de la Constitución; se convierten en te manifiesto en la carta a Guillermo White, donde, al aclarar el sentido de su discurso en el Congreso de Guayana sobre la3 Palacio, Pablo; Obras Completas; Universidad Alfredo Pérez Guerrero; Quito; 2006; p. 211 moral pública, dice: «Para afirmar esta moral, he inventado un62 63
  30. 30. cuarto poder que críe los hombres en la virtud y los mantenga en historia es la demostración de que no existe una naturaleza huma- 6ella. También este poder le parecerá a usted defectuoso; más, amigo, na abstracta, fija e inmutable».si usted quiere república en Colombia, es preciso que quiera tam- Quizá la respuesta más clara a las enigmáticas actitudes debién que haya virtud política». los grupos Montecristi Vive y Ruptura de los 25, enclaustrados La vigencia del pensamiento bolivariano se expresa de defensores de la «intocabilidad» de la Constitución de 2008, semanera evidente en el Manifiesto de Cartagena, cuando, al encuentre en el pensamiento, la acción y la palabra del propioanalizar el escenario político relacionado con la administración General Eloy Alfaro Delgado.de la justicia, y, en particular, con la petulancia que considera En las administraciones de Alfaro se redactaron dos Cons-una cierta obra humana como perpetua, sin atender las tituciones, la primera promulgada en 1897, y, la segunda, endemandas y necesidades de la historia y de la realidad: 1906. Fue el mismo Alfaro quien, en su Mensaje a la Asamblea Constituyente, expresó: «El 9 de octubre de 1896 se instaló en «Los Códigos que consultaban nuestros magistrados no eran los Guayaquil la Gran Convención Nacional que sentó los cimientos deque podrían enseñarles la ciencia práctica del Gobierno, sino los la regeneración política y social del Ecuador. Y hoy, décimoque han formado ciertos buenos visionarios que, imaginándose aniversario, os instaláis vosotros también, Honorables Representantesrepúblicas aéreas, han procurado alcanzar la perfectibilidad del del Pueblo, para cumplir, perfeccionar y consolidar esa misma labor 4linaje humano». redentora, principiada por vuestros antecesores. Me honro, pues, en saludaros y felicitaros, en nombre de la Patria, la que, fundadamente, Las enmiendas suponen, en la historia de la democracia, la espera, de vuestro patriotismo e ilustración, que rivalizaréis en acierto 7corrección de errores que la realidad ha diagnosticado como y grandeza de propósitos con la Primera Constituyente Radical».sujetos dignos de transformación. Aristóteles se refería a la La asamblea de 1896-1897 contó, entre sus integrantes, aConstitución de Creta: «es sabido que las cosas antiguas son ordi- pensadores como Juan Benigno Vela, Julio Andrade, Manuel 5nariamente menos perfectas que las que han venido más tarde». Benigno Cueva Betancourt, y, la de 1906, a Roberto Andrade, En los Estados Unidos de Norteamérica la Constitución José Peralta, Abelardo Moncayo, Belisario Quevedo, Agustínvigente es la promulgada en 1787, única en la historia, pero Cueva Sáenz, Luciano Coral. La Constitución de 1906 pro-que ha sido objeto de 27 enmiendas. En la otra esquina, y de fundizó la transformación iniciada diez años antes, fehacienteacuerdo a Antonio Gramsci, «La innovación fundamental prueba de consecuencia y lealtad, incluso por sobre desavenen-introducida por el marxismo en la ciencia de la política y de la cias surgidas al interior del Partido Liberal. 6 Maquiavelo, Nicolás; El Príncipe; Comentario de Antonio Gramsci; Editorial Andreus; Cali;4 Bolívar Simón; Manifiesto de Cartagena, en Fuentes de la Doctrina Bolivariana, de Héctor 1979; p.11 Cuenca; Legación de Venezuela en Ecuador; Quito; 1940; p. 5 7 Pérez Concha, Jorge; Eloy Alfaro, su vida y su obra; Departamento de Publicaciones de la5 Aristóteles; La Política; Editorial Universo S.A.; Lima, 1974. P 59 Universidad de Guayaquil; 1978; p.31064 65

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