Civil ii antonia nieto

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  • 1. TEMA 1El derecho de obligaciones la sistemática del derecho civil.El derecho de obligaciones en la sistemática del derecho civil aparece en ellibro IV del Código Civil “de las obligaciones y de los contratos“. Se componede varios títulos:Título I dedicado a las obligaciones.Título II dedicado a los contratos.Título III dedicado al régimen económico matrimonial.Título IV “ XV se regulan diversos tipos de contratos. Compra “ venta,arrendamiento, permutua, sociedad.Título XVI obligaciones que se contraen sin convenio. El principio general de laautonomía o libertad de pacto regulado en el artículo 1255 del Código Civil,para las obligaciones. Estes son casos excepcionales que son las obligacionesque se contraen sin convenio, son obligaciones extracontractuales (no haycontrato, pero se responde).Capítulo I cuasicontratos.Capítulo II obligaciones derivadas en la culpa, en negligencia. Extracontratual: art#ículo 1902 y ss del C.C.#Responsabilidad Aquiliana.Los derechos reales se encuentran regulados en el libro II del Código Civil “delos bienes de la propiedad y de sus modificaciones“, hay que observar queacadémicamente se estudia antes las obligaciones y los contratos que losderechos reales, de esta forma se sigue la exposición del BGB (código civilalemán).Concepto de obligación:En cuanto, al concepto de obligación hay que partir de que el derecho deobligaciones aparece regulado en el capítulo IV, de los artículos 1088 a 1253del Código Civil, los contratos ya aparecen en el artículo 1254 del Código Civily siguientes.Obligación: es un vinculo iuris (situación bipolar) entre un acreedor que es eltitular del derecho subjetivo, que es el llamado derecho de crédito y otro quees el deudor que esta obligado a realizar una prestación, que puede consistir endar, hacer o no hacer algo (esto se establece en el artículo 1088 del CódigoCivil).Por eso se puede decir que la relación obligatoria es el total de la relaciónjurídica, que obliga a un comprador y a un vendedor o a un arrendatario con elarrendador.Diferencia entre derechos de crédito y derechos reales:Los derechos de crédito, personales o de obligaciones. Por ejemplo: compras “ventas.Los derechos reales. Por ejemplo: propiedad (piso, casa, finca“).Las diferencias por el sujeto y la legitimación activa. Por el sujeto:En los derechos de créditos por lo menos hay dos partes, un deudor y unacreedor.En los derechos reales hay una parte, una persona que tiene el poder o señoríosobre la causa.Por la legitimación:En los derechos de crédito primero se actúa contra el deudor, son relativos.En los derechos reales en la legitimación pasiva podemos actuar erga omnes(frente a todos) por eso se dice que son derechos absolutos.Legitimación activa en ella el actor es el acreedor, el que puede ejecutar laacción.La legitimación pasiva aquel sobre el que podemos actuar (el deudor).Diferencia por el objeto:Los derechos de crédito por la prestación.En el derecho real la causa sobre la que recae la propiedad.Diferencia por la duración:Los derechos de crédito tienden a extinguirse, no tienen duración permanente.Los derechos reales tienen duración permanente, son tendencialmente permanentes.Diferencia por forma:En los derechos de crédito: existe el principio general que es el de libertad deforma (artículo 1258 del Código Civil de la libertad de forma) (artículo 1578
  • 2. del Código Civil). El artículo 1472 del Código Civil dice “el otorgamiento deescritura publica equivale a entrega. Aunque no se entregue la escritura públicahay acciones personales. Si tenemos escritura pública somos propietarios contratodos (erga omnes)“. Existen excepciones cuando se trata de la forma adsolemnitatem, ad substantia y forma constitutiva.La forma constitutiva porque constituye el negocio, sin esta forma seria como sino existiera el negocio, para bienes e inmuebles se necesita escritura pública.En los derechos reales existe importancia de la forma. Ejemplo: derecho legal degarantía (hipoteca), requiere el otorgamiento de escritura pública e inscripciónen el registro de la propiedad (artículo 1875 del Código Civil).Diferencia de poseibilidad (de poseer) o de susceptibilidad de posesión que unacausa pueda ser poseída.Derecho de crédito: en principio no son susceptibles de posesión.Derechos reales: son susceptibles de posesión de tal forma que los derechosreales pueden adquirirse por la prescripción adquisitiva o usucapión (usucapio).Prescripción adquisitiva o usucapión, se produce por el transcurso del tiempounido a otras características, por lo que se puede adquirir un derecho real.Derechos de crédito y la deuda:Los derechos de crédito o relaciones obligatorias necesitan 2 partes o sujetos alas que se denomina acreedor y deudor, pueden ser sujetos de relacionesacreedoras tanto personas físicas, también llamadas individuales o naturales,como las personas jurídicas, también llamadas morales o sociales.Se advierte que no se puede confundir una parte con una persona, porque no hayinconveniente en que cada una de las partes de la relación obligatoria esténformadas a la vez por varias personas, partes o sujetos. Aparecen los casos deoperaciones mancomunadas y obligaciones solidarias.Deuda y responsabilidad como elementos de la obligación:Toda obligación comprende la deuda que indica el deber de realizar unaprestación, pero también, la responsabilidad que es la sumisión o sujeción alpoder coactivo del acreedor.En nuestro ordenamiento jurídico la deuda va ligada necesariamente a laresponsabilidad, por lo tanto, la deuda y la responsabilidad son 2 ingredientesde la obligación, sin embargo, un sector de autores señalan hipótesis en las quela deuda y la responsabilidad aparecen como fenómenos independientes yautónomos.Hay 3 hipótesis fundamentalmente:La deuda sin responsabilidad, que es el supuesto de las llamadas obligacionesnaturales, en estés casos el titular del derecho no tiene acción para reclamar,pero si puede retener el pago alegando una justa causa, por ejemplo.La responsabilidad sin deuda: hay responsabilidad sin deuda.Por ejemplo: por autonomasia, por definición es el de la fianza, es decir, el dela persona que se ve obligada a pagar una deuda ajena sin ser el deudor, en estesentido el artículo 1822 del Código Civil dispone que por la fianza el fiador seobliga a pagar o cumplir por el deudor, en caso de no hacerlo este (el deudor).Y la fianza subsidiaria si no paga el deudor se va al tercero (fiador). En lafianza solidaria estarían al mismo nivel.Deuda con responsabilidad limitada, en este caso hay que partir de un principioque se llama principio de responsabilidad patrimonial universal que se haya enel artículo 1911 del Código Civil, “el cumplimiento de las obligaciones respondeal deudor con todos los bienes presentes y futuros“.Según, conforme al artículo 105 de la ley hipotecaria, la hipoteca se puedeconstituir en garantía de toda clase de obligaciones y no altera el principio deresponsabilidad personal ilimitada que establece el artículo 1911 del CódigoCivil, pero el artículo 140 de la ley hipotecaria que la obligación garantizadase haga efectivamente sobre los bienes hipotecados.Las obligaciones naturales:El concepto de obligaciones naturales se delineo en el derecho romano como unsupuesto en el que no había derecho a exigir el cumplimiento, pero había laimposibilidad de repetir o reclamar la devolución de lo pagado, así pues elefecto que se atribuye a la obligación natural es la no devolución de lovoluntariamente pagado.
  • 3. El Código civil de 1804 se utiliza nomen iuris de obligación natural, cuandoseñala o dispone, que no se admite la repetición respecto de las obligacionesnaturales, que fueron voluntariamente cumplidas, además la ley de 510 de lacompilación del derecho foral de Navarra o fuero nuevo de Navarra, que dice queno será repetible o redomable el pago que hubiese sido hecho en el pago de unincumplimiento moral. La doctrina moderna identifica la obligación natural comouna obligación moral o de conciencia. El Código Civil español no se refiereexpresamente a las obligaciones naturales, sin embargo un sector muy amplio dela doctrina siguiendo al profesor José Luis de la Cruz Berdejo, señala que puedeinferirse del Código Civil la existencia de obligaciones naturales, en concreto,en el artículo 1902 a tenor de este artículo se presume que hubo error en elpago cuando se entrega una cosa que nunca se debió o que por error ya se habíasido entregada, pero aquel a quien se le pide la devolución podrá acreditar queel pago se hizo a titulo de deliberalidad o por otra justa causa.Otros casos en los que puede suponerse el caso de deliberalidad. Existen loscasos que establecen el artículo 1798 del código civil que establece lo que sepierde en un juego ilícito no se puede reclamar o repetir, lo que se pagovoluntariamente. El artículo 1756 del Código civil cuando señala que “elprestatario que paga intereses sin estar estipulados no podrá reclamarlos“, estoes consecuencia del artículo 1755 en el cual “no se deben intereses si no cuandoexpresamente se hubiese pactado“.El artículo 1894 del Código Civil del que se deduce que “la prestación dealimentos a un extraño hecha por oficio de piedad no se podrá reclamar“.En todos estos casos vistos en el ordenamiento jurídico se niega la acciona alque paga para repetir o reclamar lo que hubiese pagado.La jurisprudencia al hablar de las obligaciones naturales se remite a laparadigmática sentencia del Tribunal Supremo del orden civil del 17 de octubrede 1932 para recoger lo que es una obligación natural. La sentencia se refiere alos amores ilícitos entre un hombre culto de edad madura y una joven de 16 añoshuérfana, que ejercía un oficio en el domicilio del hombre. De la relación conel hombre nace un hijo, el varón prometió por carta una pensión cuando abandonaa la joven, pero después deja de pagarla.El Tribunal Supremo usa esta sentencia para traer a colación la doctrina de lasobligaciones naturales, como la idea de declaración unilateral de voluntad, comofuente de obligaciones.Señala el Tribunal Supremo que los deberes morales desempeñan la función dejusta causa para poder retener lo que se hubiese pagado, se advertirá que estasentencia sirve a veces para fundamentar el derecho a recibir una indemnizaciónque le corresponde a una persona que vive unida a otra en convivencia, llamada“more uxorio“ (matrimonio de hecho) en el caso de ruptura.TEMA 2La constitución de la relación obligatoria.En nuestro derecho positivo la enumeración de las fuentes de las obligaciones dedonde surgen las obligaciones, se contiene en el artículo de la ley sustantivadel Código Civil el artículo 1089 a cuyo tenor sus obligaciones nacen de la ley,los contratos, cuasicontratos y actos u omisión ilícitos o que intervengancualquier genero de culpa o negligencia.Hay que advertir que el artículo 1089 del Código Civil, no dispone de uncatalogo exhaustivo de las fuentes de obligación sino que se trata de una
  • 4. enumeración ad exemplum o enunciativa. Así también, es fuente de obligaciones ladeclaración unilateral de voluntad.También es fuente de obligaciones el testamento porque también nacenobligaciones del acto mortis causa. Mortis causa por definición acto porexcelencia del anterior (al testamento).El artículo 1089 del Código Civil incluye lo dispuesto de la obligación deresolución o reparación que implica el enriquecimiento sin causa oenriquecimiento injusto.Tampoco contempla el supuesto de la ruptura de los tratos preeliminares oconversaciones previas, de esta ruptura surge una responsabilidad precontractualo culpa de incontraendo o aquiliana.Ejemplo: tratos de un comerciante de aquí con uno de Valencia. Alquilo un localpara almacenar. El otro individuo rompe el trato y no me trae la mercancíaacordada. No hubo un contrato, pero existe responsabilidad extarcontractual.##Contractual: ejemplo, compra “ venta (no entrego la cosa), alquiler en elpago. Artículo 1101 y siguientes del Código Civil. Plazo para reclamar 15 años.El artículo 1964 del Código Civil. Si existe un plazo estipulado por ley primael de la ley.Extracontractual: artículo 1902 y siguientes. Plazo 1 año artículo 1968.2 delCódigo Civil. Ejemplo: responsabilidad de los padres, sobre los hijos en lapatria potestad. Cuando hay un accidente en un colegio, caída de una teja conlesión (con el dueño del inmueble).Cuando existe una responsabilidad objetiva, porque se observe el artículo 1089del Código Civil señala entre las fuentes de las obligaciones las que derivan onacen de la culpa o negligencia. Pero este artículo se olvida que en ocasionesun sujeto puede responder o esta obligado a responder aunque no exista culpa onegligencia.Existen casos en los que se habla de responsabilidad objetiva o sin culpa. Porejemplo: planta de energía nuclear, navegación aérea, productos contaminados.Normalmente para apreciar una responsabilidad objetiva o sin culpa se acude a ladoctrina del riesgo, así por ejemplo esta responsabilidad objetiva o sin culpase influiría directamente por la ley de responsabilidad civil por daños causadospor productos defectuosos del año 1994. Hoy en día refundida en elT.R.L.G.D.C.U. (texto refundido de la ley general de la defensa de consumidoresy usuarios), ley que se aprobó por el real decreto ley de 1/2007 del 16 denoviembre.Libro III responsabilidad civil por bienes y servicios defectuosos.# 128.1Artículos 138 relación de responsabilidad objetiva causa “ efecto.También en la llamada ley de responsabilidad civil y seguro en la circulación devehículos de motos de 1995, esta dispone que el conductor solo quedara exoneradode responsabilidad cuando pruebe que los daños son debidos únicamente a laconducta del perjudicado o a fuerza mayor. También se observa la responsabilidadobjetiva o son culpa en los casos derivados de la energía nuclear, también pordaños causados por animales por la caída de árboles u otros objetos.2.2. Las fuentes de las obligaciones:Las fuentes del Código Civil: obligación ex lege, contratos, cuasicontratos yresponsabilidad civil.La obligación que nace de la ley (ex lege).Ejemplo: alimentos entre parientes.A esta obligación se refiere el artículo 1090 del Código Civil a tenor del cuallas obligaciones derivadas de la ley no se presumen solo son exigibles las leyesespeciales y se determinaran por la ley y en su defecto por el libro cuarto(IV). Se advertirá que aunque el artículo 1090 del Código Civil, las alusionessolo se refieren a la ley, la mayoría de los autores considera que se estarefiriendo a otras disposiciones normativas. Reales decretos y los mismosprincipios generales del derecho.Las obligaciones nacen de los contratos, regulados en los artículos 1091 delCódigo Civil (buscar el artículo).Se advierte que no cabe pensar en contrato alguno que no tenga por objetogenerar obligaciones, sean estas obligaciones para ambas partes contratantes***
  • 5. o para una sola de estas partes*.* Para una sola de las partes: prestamista y prestatario, prestación de unpréstamo. Solo esta obligado el prestatario, el prestamista solo presta eldinero de forma onerosa.*** De las 2 partes: compra “ venta, alquiler“Los cuasicontratos se definen en el artículo 1887 del Código Civil*.Regula como cuasicontrato: la gestión de negocios ajenos y pago de lo indebido.Anótese que normalmente las obligaciones proceden del contrato, esto es por laautonomía de voluntad de las partes. Frente a esto los contratos entran en lacategoría de las obligaciones ex lege, en las cuales no tiene importancia laautonomía de la voluntad.La responsabilidad civil, artículo 1089 del Código Civil.Actos u omisión ilícitos (delitos y faltas). Regulados por el Código Penal,artículo 1092 del Código civil.Culpa o negligencia: responsabilidad extracontractual, artículo 1093 del CódigoCivil. 1902 del Código Civil y siguientes. El Código Civil distingue 2 supuestosque dispone el artículo 1092 que las obligaciones civiles que nazcan de delitoso faltas se regirán por el Código Penal.Completado por el artículo 1902 y siguientes (responsabilidad extracontratual)en la culpa o negligencia.La declaración unilateral de voluntades como fuente de obligaciones:El fondo de la cuestión radica en saber si la sola declaración voluntadperfecciona un negocio del que surge una obligación, que podrá ser exigida porel favorecido, sin necesidad de una previa aceptación y así podrá adquirir loque se hubiese prometido, por eso se habla también de una promesa unilateral.La jurisprudencia del Tribunal Supremo se inclina por defender la necesidad deaceptación de una promesa, aunque se trate mismo de una aceptación tacita.Ejemplo: se entiende que hubo aceptación tacita por el simple hecho de exigir elcumplimiento de la promesa al promitente. Es importante que la promesa tenga unacausa lícita ya que el artículo 1275 del Código Civil ya que los contratos“Ejemplo: de promesa ilícita. Sería promesa ilícita la de recompensar a un grupoterrorista por sus actuaciones. Anótese que el Código Civil no se refiereexpresamente a la declaración universal de voluntad como fuente de obligacionessi cabe esta figura “in genere“ en lo dispuesto en el artículo 1254 del CódigoCivil (inicia el grupo de preceptos de los contratos).“el contrato existe desde que una o varias personas“ en obligarse respecto deotra o de otras a hacer alguna cosa o prestar algún servicio“.La unilateridad de la declaración reside en que solamente queda obligado. Eldeclarante, por lo tanto se trata, como dice el profesor Federico de Casto yBravo, se trata sencillamente de un contrato unilateral cuya validez depende deque reúna los requisitos propios de todo contrato.# ConsentimientoContratos requisitos que se Objetoestablecen en el artículo 1261 CausaEs importante destacar la paradigmática sentencia del Tribunal Supremo de lasala de lo Civil, la sentencia del 6 de marzo de 1976. En esta sentencia loshechos fueron los siguientes, un padre reconoce a unos hijos extramatrimonialesy otorga un documento privado en que les cede un negocio (sala de fiestas) estedocumento fue entregado a la madre que al ejercer la patria potestad sobre ellosreclama el negocio en nombre de los hijos. El Tribunal Supremo estimo que de ladeclaración hecha en el documento privado surge una obligación como consecuenciade tratarse de una declaración unilateral de voluntad, este fallo se ponesiempre en relación con la sentencia del Tribunal Supremo del 17 de octubre de1932, en el que reconoce que por el hecho de hacer manifestaciones en cartas enlas que se reconocía una pensión mensual con una mujer con la que convivieramore uxorio surge la obligación.Dentro del estudio de la declaración de unilateridad hay que reconocer 2 partes,por un lado la promesa publica de recompensa y por otro parte los llamadosconcursos con premio.La promesa publica de recompensa, reconocida desde el derecho romano, pero nofue regulado en el Código Civil español. Por ejemplo: se promete a pagar unacantidad a quien encuentre un objeto perdido o a quien proporcione pistas paraencontrar persona o animal. Si regulan la oferta pública se recompensa en los
  • 6. Códigos civiles alemanes, portugueses e italianos.Para que la oferta pública de recompensa vincule al promitente según la doctrinay los Códigos Civiles que la regulan, se necesita en 1º lugar que la promesahubiese sido objeto de publica divulgación y que se dirija a una generalidad o agrupos determinados de personas. Por otra parte se discute si esta promesapública de recompensa es revocable o no es revocable.La mayoría de la doctrina opina que la regla general es la revocabilidad, ahorasi se hace la revocación se exige que a dicha revocación tenga la mismapublicidad que se le dio a la promesa.Una modalidad de las públicas promesas son los concursos con premio. El CódigoCivil portugués los regula concretamente, se apunta que constituye una clausulade estilo (clausula de estilo = clausulas que se repiten). Ejemplo: el concursopodrá ser declarado desierto, en estos casos el promitente no se encuentra nisiquiera vinculado al premio.Hay un sector de la doctrina que considera que en los concursos con premioestamos ante un contrato sinalagmático (bilateral o reciproco) entre elpromitente y la persona que acepta las bases del concurso, por otro lado, hayautores que defienden el concurso con premio como una modalidad del contrato dejuego o apuesta.TEMA 3Estructura de la relación obligatoria.Los sujetos, determinación del deudor y del acreedor.La pluralidad de sujetos distinción entre la solidariedad y mancomunidad.En toda relación jurídica obligatoria se distinguen 2 sujetos acreedor y deudor,pero hay supuestos en los que cada una de las partes esta formada por variossujetos, hay que distinguir entre obligaciones mancomunadas y solidarias. Elautor Diez “ Picazo distingue en obligación parciaria, cuando la obligación esdivisible, a estas se refiere el artículo 1138 del Código Civil, cuando dice queel crédito y la deuda se presumirán divididos entre partes iguales comoacreedores o deudores haya, así en las obligaciones precarias cada acreedorexige por su parte y cada deudor paga exclusivamente por su parte.El autor establece también en las obligaciones mancomunadas (strictu sensu) alas que se refiere el artículo 1139 del Código Civil que dispone “si la divisiónfuese imposible solo perjudicara el derecho de los acreedores los actoscolectivos de estés y solo podrá hacerse efectiva la deuda procediendo contratodos“.En las obligaciones strictu semsu la pluralidad de acreedores exigeconjuntamente y la pluralidad de deudores paga conjuntamente.Hay que distinguir en las obligaciones solidarias entre solidariedad activa,cuando hay varios acreedores y solidariedad pasiva, si hay varios deudores.Solidariedad activa: cuando existen varios acreedores
  • 7. Ejemplo: A B C DCualquiera de los acreedores podrá reclamar de un deudor o de cualquiera deellos y le aporta la integra prestación.Si la solidariedad es pasiva, en ella hay varios deudores y el supuesto masfrecuente en este caso es que todos y cada uno (B, C y D) de los deudores quedanobligados a cumplir por entero, cuando el acreedor los compela a ello. A B C D Acreedor DeudorLa regla general en el Código Civil es la mancomunidad y la excepción es lasolidariedad, hay que advertir que cada vez proliferan mas supuestos deexistencia de responsabilidad solidaria, tanto en la jurisprudencia como en lalegislación especial. La regla general se deduce del artículo 1137 del CódigoCivil “la regla general que establece el Código civil es la mancomunidad laconcurrencia de 2 o mas acreedores o de 2 o mas deudores en la obligación noimplica que cada uno de los acreedores pueda exigir, ni que cada uno de losdeudores deba pagar íntegramente la obligación. Solo dará lugar cuando laobligación expresamente lo determine, constituyéndose el carácter solidario.La regla de no presunción de solidariedad:La regla de no presunción de solidariedad se establece en el artículo 1137 delCódigo Civil. La regla general es la de mancomunidad y la excepción es lasolidariedad. Se advierte que la doctrina y la jurisprudencia no exigen para que existasolidaridad, que figure expresamente el término o expresión solidaridad. Además,la mayor parte de los negocios o contratos pactados, es frecuente estipular opactar (ante una pluralidad de sujetos) la responsabilidad solidaria, porquefavorece al acreedor que pueden dirigirse por “el todo“ en contra de cualquierdeudor, evitando así los peligros de insolvencia de cualquiera de los deudores,esto se establece en el artículo 1145 del Código Civil “la falta de cumplimientode la obligación por insolvencia del deudor solidario será suplida por suscodeudores, a prorrata de la deuda de cada uno“ (prorrata = parte proporcional).Si la deuda es mancomunada el acreedor para satisfacer su interés de cobraríntegramente, habrá de seguir tantas reclamaciones y en su caso pleitos comodeudores haya.Veamos ejemplos en los que la obligación se configura como Solidaria:En primer lugar, el principio de solidaridad es aplicado por los tribunales,cuando se trata de indemnizar, reparar los perjuicios causados en caso deresponsabilidad extracontractual o aquiliana, artículo 1902 y siguientes.Además también se aplica la regla de solidaridad en las obligaciones que nonacen del contrato. Nos referimos a las obligaciones ex legem, que no nacen delos contratos, cuasi contratos (impera lo que obliga la ley).Así por ejemplo, la obligación de restituir derivada del cobro de lo indebido; ytambién las obligaciones en las que se debe resarcir, indemnizar por variaspersonas, derivada del enriquecimiento injusto, (caso convivencia more uxorio opara las parejas de hecho ad hoc).Se advierte que sobre todo cuando se condena a resarcir el daño a variosdeudores pero no se puede determinar o individualizar quien fue el que causó eldaño se establece la responsabilidad solidaria.Ejemplo: contrato de obra de construcción de una casa, ¿si luego la casa sederrumba a quien reclamas? Aparece regulado en el artículo 1591 del código civily en la ley de Ordenación de Edificación ley 38/1999 de 5 de noviembre.La responsabilidad solidaria aparece siempre que se trata del contrato de obra,así aunque el artículo 1591 del Código Civil no hable expresamente deresponsabilidad solidaria. La jurisprudencia, afirma que contratistas yarquitectos responden solidariamente, y por lo que respecta a la ley deordenación de edificación, de 1999 en el artículo 17.2 dice que “laresponsabilidad civil de los agentes que intervengan en el proceso deedificación será exigible en forma personal e individualizada“ estaresponsabilidad es mancomunada.Se deduce que la responsabilidad es mancomunada, pero se dispone en el artículo17.3., que “cuando no pudiera individualizarse la causa de los daños materiales,o cuando quedase debidamente probada la concurrencia de culpas sin que pudieseprecisarse el grado de intervención de cada agente (promotor, contratista“) en
  • 8. el daño producido, la responsabilidad será solidaria“.También procede la responsabilidad solidaria, según la jurisprudencia, cuandoconcurra la voluntad de las partes, la naturaleza de la obligación o interésjurídico del demandado, así por ejemplo cuando en el contrato de la obligaciónaparece la voluntad de los contratantes de pagar íntegramente lo debido. La solidariedad en el Código Civil y en la legislación especial:Ejemplos de solidaridad en el CC:La responsabilidad de los mandantes en el contrato de mandato artículo 1731 delCódigo Civil: “el mandato es un contrato en el que se establece un encargo aalguien“ “el mandatario es responsable, no solamente del dolo, sino también dela culpa, que deberá estimarse con más o menos rigor por los Tribunales según elmandato hay sido o no retribuido“.La responsabilidad de los comodatarios o prestatarios, regulada en el artículo1748 del Código Civil “todos los comodatarios a quienes se presta, conjuntamenteuna cosa responden solidariamente de ella, a tenor de lo dispuesto en estasección“. Dentro del contrato de préstamo hay que diferenciar entre comodato ymutuo:El comodato es un contrato de uso para cosas no consumibles o no fungibles. Elmutuo es para cosas consumibles o fungibles.La sociedad de gananciales establecida en el artículo 1369 del Código Civildispone que de “las deudas de uno de los cónyuges que sean, además, deudas de lasociedad responderán también solidariamente los bienes de ésta“. En el caso delderecho sucesorio destaca lo expuesto en el artículo 1084 del Código Civil“hecha la partición, los acreedores podrán exigir el pago de sus deudas porentero de cualquiera de los herederos que no hubiere aceptado la herencia abeneficio de inventario, o hasta donde alcance su porción hereditaria, en elcaso de haberla admitido con dicho beneficio. En uno y otro caso el demandadotendrá derecho a hacer citar y emplazar a sus coherederos, a menos que pordisposición del testador, o a consecuencia de la partición, hubiere quedado élsolo obligado al pago de la deuda“.Hay que tener en cuenta que la legislación especial también dispone casos deresponsabilidad solidaria, en este sentido destacan, las siguientes leyesespeciales:La ley de ordenación comercio minorista 7/1996, cuando regula la ventaautomática a través de máquinas. Esta ley, en su artículo 52 dispone que “cuandose trata de venta automática a través de máquinas, los titulares de la empresa ode la actividad privada donde se encuentre la máquina, responderánsolidariamente con el titular de la propia maquina“; y el comprador perjudicado,podrá dirigirse contra cualquiera de ellos por todo lo que se le debe.También podemos tener en cuenta la ley de ordenación de edificación de 1999cuando dispone la solidaridad de los agentes que intervengan en el proceso deedificación cuando no sea posible determinar o individualizar la responsabilidadde cada uno de ellos. El texto refundido de la Ley General de Defensa deConsumidores y Usuarios (real decreto legislativo 1/2007 del 16 de noviembre)dentro del título III se regula la responsabilidad civil por bienes y productosdefectuosos y dentro del mismo el artículo 132 dispone “Las personasresponsables del mismo daño por aplicación de este libro lo seránsolidariamente ante los perjudicados. El que hubiera respondido ante elperjudicado tendrá derecho a repetir frente a los otros responsables, según suparticipación en la causa del daño“.El libro IV que se dedica al estudio de los viajes combinados exige, para queéstos existan, dos de las tres posibilidades: transporte, alojamiento, otrosservicios, más de 24 h., o una noche de estancia; el artículo 162.1.2 se refierea la responsabilidad de los detallistas y organizadores de los viajescombinados, y dice: “La responsabilidad frente al consumidor será solidaria decuantos empresarios, sean organizadores o detallistas, concurran conjuntamenteen el contrato cualquiera que sea su clase y las relaciones que existan entreellos, sin perjuicio del derecho de repetición de quien responda ante elconsumidor y usuario frente a quien sea imputable el incumplimiento ocumplimiento defectuosos del contrato en función de su respectivo ámbito degestión del viaje combinado“.
  • 9. Tipos de solidariedad: propia, impropia, no uniformePropia: inferida de los preceptos del Código Civil, responsabilidad que sederiva de un mismo contrato.Impropia: el supuesto típico, es el que se da en los casos de responsabilidadcivil asegurada, en la que la víctima tiene la acción directa por la integridadde la deuda o al menos por la cantidad asegurada tanto frente el autor del dañoy responsable, como frente a la entidad aseguradora. Este artículo permite queel acreedor se dirija indistintamente por la totalidad de la deuda, tanto ocontra el deudor principal como frente al fiador. Un ejemplo: es el de lallamada fianza solidaria a la que se refiere el artículo1822 párrafo 2 delCódigo Civil. “Si el fiador se obligará solidariamente con el deudor principalse observará lo dispuesto en la sección 4º, capítulo III, Titulo I de estelibro“.No uniforme: se recoge en el artículo 1140 del Código Civil a cuyo tenor, “lasolidaridad podrá existir, aunque los acreedores y los deudores no estén ligadosdel propio modo y por unos mismos plazos y condiciones“. Así, por ejemplo, habrásolidaridad no uniforme en los casos siguientes: si la obligación está sujeta aun término o plazo, o a una condición para un acreedor o para un deudor pero nopara los demás o por ejemplo el caso en el que están previstos diferenteslugares para el pago según los acreedores o deudores.La pluralidad de acreedores:En el supuesto de que sean varios los que tienen un derecho de crédito, esto es,varios acreedores, veamos lo que ocurre si la obligación se configura comomancomunada o por el contrario si se configura como solidaria.Créditos mancomunados, mancomunidad activa:En el supuesto de que sean varios los que tienen un derecho de crédito (variosacreedores), si la obligación se configura como mancomunada o como solidaria,cada uno de ellos podrá exigir del deudor la parte que les corresponde delcrédito, siempre que la obligación sea divisible. Si es indivisible el artículo1139 del Código Civil dispone que “si la división fuera imposible, soloperjudicarán al derecho de los acreedores, los actos colectivos de estos, sólopodrá hacerse efectiva la deuda procediendo contra todos los deudores. Si algunode éstos resultase insolvente, no estarán los demás obligados a suplir sufalta“.Créditos solidarios, solidariedad activa:Varios acreedores frente a un deudor. El crédito es solidario cuando cada uno delos acreedores, actuando individualmente, se encuentra facultado para exigir yrecibir del deudor la totalidad de la prestación debida.El deudor tiene la conocida como la “facultad de elección“ que cesa desde que lademanda judicialmente por algún acreedor ya que a éste, le debe hacer el pago ysi paga a otro acreedor distingue del que la demanda no quedará liberada. Eneste sentido dispone el artículo 1142 del Código Civil “el deudor puede pagar acualquiera de los acreedores solidarios, pero si hubiese sido judicialmentedemandado por algún acreedor a éste se le deberá hacer el pago“.El acreedor que cobra o accipiens responde frente a los demás acreedores que noparticiparon en el cobro ya que estés pueden ejercitar la acción de reembolso oregreso contra el accipiens, además cualquiera actuación de los acreedores nosólo el cobro de la deuda afecta a los demás acreedores, en este sentido elartículo 1143 del Código Civil, dispone que “La novación, compensación,confusión o remisión de la deuda, hechas por cualquiera de los acreedoressolidarios o con cualquiera de los deudores de la misma clase, extinguen laobligación, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 1146“.El acreedor que ejecutó cualquiera de estos actos responderá a los demás de laparte que les corresponde a la obligación, artículo 1156 del Código Civil.Remisión es perdón/condonación.Pluralidad de deudores en las deudas mancomunadas:Si existe una pluralidad de deudores y la obligación se considera comomancomunada, se habla de mancomunidad pasiva, cada uno de los diversos deudoressolo está obligado a cumplir la parte de la deuda que le corresponde. Se dice
  • 10. que de las obligaciones mancomunadas el que se obliga, se obliga a lo menos,esto se infiere del artículo 1138 del Código Civil cuando señala que “el créditoy la deuda se presumen divididos en tantas partes iguales como acreedores odeudores haya“.Si la obligación fuese indivisible se aplica el artículo 1139 del Código Civil ypor tanto solo podrá hacerse efectiva la deuda procediendo contra todos losdeudores, en este caso el pago o cumplimiento es un acto colectivo.Deudas solidarias y régimen jurídicoRelaciones externas entre acreedor y deudores solidarios:En el caso de pluralidad de deudores es evidente que el pago íntegro de algunode los deudores, extingue la obligación. Dispone el artículo 1145.1 del CódigoCivil que “el pago hecho por uno de los deudores solidarios extingue laobligación“.La extinción de la obligación sólo se produce si se paga íntegramente, sino esasí, el acreedor puede seguir reclamando contra los demás deudores solidarios,para que paguen; a esta posibilidad se le denomina Ius Variandi y a ello serefiere el artículo 1144.2 del Código Civil a tenor del cual se dice “lasreclamaciones entabladas contra uno de los deudores solidarios no son obstáculopara los que con posterioridad se dirijan contra los demás, mientras no resultecobrada la deuda por entero“, esto es así porque, como señala el párrafo primerodel artículo 1144 del Código Civil “el acreedor puede dirigirse contracualquiera de los deudores solidarios o contra todos ellos simultáneamente“ porla parte que se le debe.Efectos procesales de la solidaridad:El acreedor de varios deudores solidarios puede elegir frente a cual o cuales deellos se dirige en un proceso. En segundo lugar, la sentencia ganada por elacreedor no podrá ejecutarse por el acreedor frente a los deudores solidariosque no fueran demandados en el proceso, ya que esto le impide el derecho dedefensa, al no poder ejecutarse una sentencia frente a alguien que no tuvo laoportunidad de ser oído, establecido en el artículo 241 de la Código Civil.Además está la regla “nulo executio sine tutela“ que responde a las ideas de queno se puede despacharse ejecución frente ninguna persona contra la cual noexista un titular ejecutivo; en este sentido el artículo 542 LEC/2000 disponeque “las sentencias, deudas y otros títulos ejecutivos judiciales obtenidosfrente a uno o varios deudores solidarios no servirán de título ejecutivo frentea los deudores solidarios que no hubiesen sido parte en el proceso“.Excepciones:El artículo 1148 del Código Civil dispone que “el deudor solidario, puedeutilizar contra las reclamaciones del acreedor todas las excepciones que derivende la naturaleza de la obligación y las que le sean personales“.Excepciones derivadas de la naturaleza de la obligación: objetivas o comunes.Un ejemplo sería la nulidad del contrato por defecto de forma o por ilicitud delobjeto o por ejemplo extinción de la obligación, por el pago que ya se hizo opor cualquiera de los subrogados del pago, a los que se refiere el artículo 1156del Código Civil.Estas excepciones pertenecen a todos los deudores y afectan a la totalidad de ladeuda, que el deudor solidario, al que se reclame el pago, está obligado aoponer esta excepción. Si no lo hace y paga en perjuicio de los demáscodeudores, no podrá ejecutar con eficacia la acción de reembolso contra losdemás codeudores, puesto que éstos podrán oponerle una excepción.Excepciones personales y subjetivas:Un ejemplo claro sería el caso del vicio del consentimiento: violencia,intimidación, error, el dolo (artículo 1265 del Código Civil), o por ejemplo, laremisión, perdón o condonación de la deuda hecha por el acreedor a uno de losdeudores, el que permite el artículo 1146 del Código Civil.En este caso el deudor al quien se le reclama el pago, si conoce la condonación(perdón o remisión) puede oponer la excepción al acreedor por la parte remitidao condonada.Se advierte que estas excepciones personales o subjetivas, en principio solocorresponden al deudor al que le afecte el hecho del que deriven sin perjuiciode que se permita a los demás codeudores oponer este tipo de excepción, solo porla cuota o parte en que aquél participa en la deuda.En estos casos y como regla general en las excepciones personales o subjetivas,
  • 11. el deudor podrá renunciar a utilizar este tipo de excepciones sin necesidad delconsentimiento de los demás codeudores.Excepciones personalísimas:Sólo se refiere a ellas algún autor como por ejemplo Caffarana. Estasexcepciones solamente pueden ser opuestas por el afectado y son los casos deincapacidad o de menor edad. No pueden ser opuestas por aquel deudor que fuesedemandado, pero que no fuese el titular de la excepción.En este caso, los demás codeudores tendrán que pagar la totalidad de la deuda yla parte que le correspondería pagar al codeudor afectado o incapacitado, sereparte a prorrata proporcionalmente entre los demás codeudores artículo 1145del Código Civil.Relaciones internas entre los codeudores solidarios:Si el pago hecho por uno de los deudores solidarios extingue la obligación, elartículo 1145.1 del Código Civil, faltaría otra fase ya que aquella debe serrepartida internamente entre los deudores.Internamente, es decir, entre los diversos deudores la obligación quedaextinguida pero el solvens podrá reclamar de los demás a través de la denominadaacción de rembolso o regreso a la que se refiere el párrafo 2 del artículo 1145del Código Civil “El que hizo el pago sólo puede reclamar de sus codeudores laparte que a cada uno corresponde, con los intereses del anticipo“.Por otra parte, hay que señalar en relación con los intereses, en primer lugar,que se computan desde el preciso momento del pago, en segundo lugar, que sedeben intereses aunque no se encuentren convencionalmente establecidos, y entercer lugar, se deben intereses aunque los codeudores no hubiesen incurrido endemora o retraso.Por otra parte hay que señalar que este derecho de reembolso o regresocorresponde también al solvens, que pago contra aquel de los codeudores a quienel acreedor le hubiese hecho civita o remisión (perdón) de su parte tal y comodispone el artículo 1146 del Código Civil, sin perjuicio de que dicha deudapudiera dirigirse después contra el acreedor.Por otra parte, existe también la llamada cobertura de insolvencia a la que serefiere el artículo 1145.3 del Código Civil cuando dice que “la falta deincumplimiento de la obligación por insolvencia de uno de los deudoressolidarios será suplida por lo codeudores a prorrata de la deuda de cada uno adiferencia de lo que ocurra si la obligación fuese mancomunada“.Cuando señale que la falta de incumplimiento de la obligación por insolvencia deuno de los deudores solidarios será suplido por los deudores solidarios serásuplido por los codeudores a prorrata de la deuda de cada uno, a diferencia a loque ocurre si la obligación es mancomunada artículo 1339 in fine del CódigoCivil.Cobertura de la insolvencia:Acción de regreso o reembolso:Se establece en el artículo 1145.2. del Código Civil. Existen 2 preceptos: elprimero en el artículo 1139 in fine del Código Civil (la obligación esmancomunada) y el segundo en el artículo 1145.3. del Código Civil (la obligaciónes solidaria).Si la obligación es mancomunada y uno de los deudores es insolvente los demás,no están obligados a suplir su falta.Por el contrario si la obligación es solidaria dispone el artículo 1145.3 delCódigo Civil “la falta de cumplimiento de la obligación por insolvencia deldeudor solidario será suplida por sus codeudores, a prorrata de la deuda de cadauno“.Comunicación del riesgo, artículo 1147 del Código Civil:Aparece en el artículo 1147 del Código Civil “Si la cosa hubiese perecido o laprestación fuese de imposible cumplimiento, sin culpa de los deudores solidariosse extinguirá la obligación.Pero si hubiese mediado culpa por parte de cualquiera de los deudores, todosserán responsables, con el acreedor, del precio y de la indemnización de daños ydel abono de intereses, sin perjuicio de su acción contra el culpable onegligente“.
  • 12. TEMA 4El objeto de la relación obligatoria: la prestación.Requisitos: la patrimonialidad de la prestación.El objeto de la obligación es una prestación que puede consistir en dar, hacer ono hacer una cosa. El Código Civil no regula expresamente los requisitos de laprestación, pero si los requisitos del objeto del contrato, que van a ser losmismos que los requisitos te la prestación.Así, en primer lugar, el objeto del contrato es, por lo tanto mutatis mutandi(cambiando una cosa por la otra), en cambio el objeto del derecho de crédito esla prestación y la prestación tiene que ser posible (artículo 1271 del CódigoCivil). El artículo 1271 del Código Civil, establece que no puede ser objeto decontrato las cosas o servicios imposibles. Esta imposibilidad puede ser:imposibilidad física (causas naturales), material o jurídica.La imposibilidad física, por causas naturales. Se produce por ejemplo: en laobligación de entregar la luna o entregar una cosa que no existe o que fuedestruida.La imposibilidad jurídica deriva de la norma. Por ejemplo: entregar una resextra comercio por ser de dominio público. Se advierte que la posibilidad noexcluye que pueda ser objeto de una prestación una cosa futura, ya que elartículo 1271 del Código Civil, permite que sean objeto de contratos las cosasfuturas. Por ejemplo: el labrador que vende la cosecha del próximo año.Por ejemplo: la permuta de un solar por un piso o pisos, que se construirán enun terreno.En segundo lugar, la prestación debe ser lícita. La prestación es lícita cuandoes conforme a la ley, moral o las buenas costumbres y al orden público. En estesentido el artículo 1271 del Código Civil, dispone que “pueden ser objeto delcontrato las cosas que no estén fuera del comercio de los hombres y de losservicios que no sean contrarios a la ley, las buenas costumbres o ordenpublico“. Conforme al orden público, quiere decir que es conforme con losprincipios fundamentales del ordenamiento jurídico, consagrados directa oindirectamente en la constitución. Se advierte que si la prestación fueseilícita la obligación seria nula por imperativo del artículo 6 apartado 3 delCódigo Civil.La prestación debe ser determinada o determinable, tal como dispone el artículo1273 del Código Civil, dispone que “El objeto de todo contrato debe ser una cosadeterminada en cuanto a su especie. La indeterminación en la cantidad no seráobstáculo para la existencia del contrato, siempre que sea posible determinarlasin necesidad de nuevo convenio entre los contratantes“. Aunque la prestación u obligación no este terminada en el momento decelebrar el contrato, podrá llegar a determinarse.Se discute el ultimo requisito, si la prestación tiene que tener un contenidopatrimonial, sobre esto hay muchas teorías. En nuestro Código Civil pareceindicar que el interés del acreedor no ha de ser necesariamente patrimonial o
  • 13. económico. No obstante la prestación debe ser susceptible de ser valoradaeconómicamente, para que sea posible obligar al deudor. Esto se deduce decontrastar los artículos 1088 del Código Civil con el artículo 1911 del CódigoCivil. Confrontando estos artículos podemos decir que toda obligación consisteen dar, hacer o no hacer alguna cosa, garantizada con todo el activo patrimonialdel obligado (con todos sus bienes presentes y futuros).Clases de obligaciones.Obligaciones de dar, hacer y no hacer. (Revisión del artículo 1088 del CódigoCivil).Las obligaciones de dar son aquellas que tienen por objeto la actividad dirigidaa la entrega de una cosa o hacer traspaso posesorio de la cosa. A la prestaciónde dar le dedica el Código Civil algunas reglas:En primer lugar el acreedor tiene derecho a que le sean entregados los frutos dela cosa, desde que nace la obligación de entregarla, tal como dispone elartículo 1095 del Código Civil. Este derecho a los frutos se limita al caso deque la obligación sea de dar cosa determinada.En segundo lugar, el obligado a entregar una cosa también lo esta a entregarlacon todos sus accesorios, como dispone el artículo 1097 del Código Civil.En tercer lugar, el obligado a entregar alguna cosa esta también obligado aconservarla con la diligencia propia de un buen padre de familia, tal comodispone el artículo 1094 del Código Civil.Las obligaciones de hacer: Las obligaciones de hacer imponen al deudor el desarrollo de una actividadque satisfaga el interés del acreedor. Por ejemplo: ejecutar una obra o prestarun servicio. Se advierte que si la obligación de hacer fuese “intuitu personae“, esdecir, personalísima, la persona del deudor no debe ser sustituida. En estesentido el artículo 1161 del Código Civil dispone que “en las obligaciones dehacer el acreedor no podrá ser compelido (obligado) a recibir la prestación o elservicio de un tercero, cuando la calidad y las circunstancias de la persona deldeudor se hubiese tenido en cuenta al establecer la obligación“.Las obligaciones de no hacer: dentro de estas, la doctrina distingue entre lasobligaciones “in non faciendo“ u obligaciones de abstención y obligaciones “inpatiendo“ o obligaciones de tolerancia. Se atiende que las obligaciones in patiendo o de tolerancia son maspropias de los derechos reales que de los derechos de crédito personales o deobligación. Ejemplo de in patiendo: en la servidumbre negativa, que prohíbe al dueñodel predio sirviente (que es el que sufre la servidumbre) hacer algo que lesería lícito, si no estuviese la servidumbre (artículo 533 del Código Civil).Las obligaciones de medios y de resultados: están dentro del género de lasobligaciones de hacer.# obligaciones de medios o de actividad#Obligaciones de hacer obligaciones de resultadoEn las obligaciones de medios o de actividad, el atendente esta obligado arealizar diligentemente una actividad.En las obligaciones de resultado, el atendente no sirve con diligencia, sinotambién se exige un resultado. Un ejemplo de las anteriores obligaciones:Resultado: contrato de obra, hacer un edificio, primas de los futbolistas.Actividad: un medio que realizar una operación.#Obligaciones de medios o actividad: medicina curativa, necesaria o asistencial.Obligaciones de hacerObligaciones de resultados: medicina voluntaria o satisfactoria.Dentro de las obligaciones de hacer hay que distinguir entre obligaciones demedios o actividad y obligaciones de resultado. En las obligaciones de medios oactividad lo comprometido con el deudor es una pura actividad. En lasobligaciones de resultado el deudor se compromete, además a realizar unaactividad, a un determinado resultado. En las obligaciones de medios o actividadel deudor cumple si desarrolla diligentemente su actividad, esto es con arregloa la llamada lex artis o reglas del oficio. Así por ejemplo: si un medio u otro
  • 14. profesional liberal (como un abogado) realizan diligentemente su actividad ycumplen.Por el contrario, si la obligación es de resultado, el deudor no puede limitarsea realizar diligentemente la actividad, sino que tiene que conseguir unresultado final, en ocasiones la actividad de un profesional libre (medico oabogado) que normalmente es de actividad o medios puede llegar a ser deresultados. Por ejemplo: si el medico se obliga a instalar una prótesis o si elabogado se obliga a emitir un dictamen por escrito.Obligaciones de tracto único y obligaciones de tracto sucesivo:Tracto único: cumplimiento instantáneo.Tracto sucesivo: por partes a plazos. En estas obligaciones va a existir unaclausula implícita que se llama clausula “rebus sic stantibus“ el contratoobliga (obliga mientras las cosas sigan como están en el momento, si cambianpuede subir el precio).Las obligaciones de tracto único, también llamadas transitorios o instantáneasson las que se realizan en un tracto único.Por la contra las de tracto sucesivo suponen una continuidad.En las obligaciones de tracto único el carácter fundamental que caracteriza eintegra la integra prestación del deudor se lleva a cabo en un acto único yposteriormente no existirá vinculación entre el deudor y el acreedor. Porejemplo: el comprador que paga el precio de una compraventa al contado.Dentro de las obligaciones transitorias también denominadas instantáneas, enestas no cabe hacer clasificación. Cuando se trata de obligaciones de tractosucesivo, también denominadas duraderas o prestaciones periódicas, hay quedistinguir entre:Obligaciones duraderas simples, en las que la prestación del deudor se encuentraaplazada y por tanto no podrá exigirse si no hasta que llegue termino o plazo.Así, por ejemplo, la obligación de hacer pactada para dentro de 3 meses, comoseria tocar en un concierto o impartir una conferencia.Obligaciones duraderas continuas, en estas el deudor debe mantener unadeterminada conducta a lo largo de cierto tiempo. Por ejemplo1: la obligación deun arrendador de mantener al arrendatario en el goce pacifico del alquiler,mientras dure el contrato. Por ejemplo2: la obligación que asume el depositariode custodiar la cosa depositada, mientras dure el contrato de deposito.Las obligaciones duraderas o prestaciones periódicas: en este caso el deudordebe satisfacer de forma regular la prestación periódica. Por ejemplo: laobligación del arrendador de pagar periódicamente la renta. La obligación delcomprador de pagar los plazos periódicamente si la compraventa fuese a plazos.En relación con las obligaciones de tracto sucesivo, duraderas o prestacionesperiódicas, destaca la importancia de la clausula Rebus Sic Stantibus. Estaclausula se sobreentiende de forma implícita en los contratos de tractosucesivo.Con arreglo a esta clausula el contrato obliga mientras las cosas sigan comoestaban en el momento de la celebración.Se anota que esta clausula es frecuente cuando existen fluctuaciones monetarias,ya que por ejemplo la cantidad a pagar en un determinado momento puede sufriralteraciones y seria necesario revisar el precio modificando el contrato paraevitar desequilibrios. Esta clausula es contraria al principio enunciado en elordenamiento de Alcalá “pacta sunt Servando“ que quiere decir que los contratosestán para cumplirlos. Según la jurisprudencia, la clausula Rebus, no tieneefectos resolutorios o extintivos sino simplemente, efectos modificativos.La aplicación de la clausula Rebus podría atentar contra la seguridad jurídica.Para evitar, que atente contra la seguridad jurídica, la jurisprudencia de formareiterada y sin fisuras exige que se den unos requisitos concurrentes paraadmitir la aplicación de la clausula. Requisitos para la aplicación de laclausula:En primer lugar, que se de una alteración extraordinaria de las circunstanciasdel contrato, entre el momento inicial del contrato y el momento final delcontrato.En segundo lugar, que exista una desproporción exorbitante entre lasprestaciones de las partes, que produce un desequilibrio de las prestaciones.En tercer lugar, que todo esto tenga lugar por las circunstancias radicalmenteimprevisibles.
  • 15. Por ultimo, que se carezca de otro recurso o remedio, para evitar el prejuicio.Un supuesto conocido en el que se aplico esta clausula es el siguiente: tras laguerra civil española algunas personas tenían pactado un contrato de suministrocon los aceituneros de Jaén, pretendían que los aceituneros le siguieranentregando el fruto en las condiciones (cantidad y precio) pactados conanterioridad.Ante tal eventualidad la doctrina y la jurisprudencia española acudieron a laclausula Rebus, ya conocida en el derecho romano.Como fundamento para la aplicación de esta clausula se señala el principio deequidad artículo 3.2. del Código Civil, pero también se busca su fundamento enel principio de integración de los contratos, recogido en el artículo 1258 delCódigo Civil, cuando señala que los contratos obligan, no solo al cumplimientode lo expresamente pactado sino también a todo aquello que sea conforme a labuena fe, usos y la ley.Algún autor como Diez Picazo estudia la clausula Rebus en sede (en el momento)de estudiar la resolución de los contratos y alega que en estos contratos seproduce una modificación que sobrevenida de las circunstancias y frustración defin de contrato.La jurisprudencia en España admite que la cláusula Rebus produzca efectos derevisión o modificación del contrato, pero no su extinción y señala que si laalteración de las circunstancias es tan grave que se produce la frustración dela finalidad del contrato, mas que acudir a la clausula Rebus se deben acudir aresolver el contrato, aplicando el artículo 1124 del Código Civil.Obligaciones específicas y genéricas (dentro de las obligaciones de dar).Las diferencias entre las obligaciones específicas o genéricas.Atendiendo al objeto o prestación a entregar.Si la obligación es específica la prestación del deudor esta perfectamenteindividualizada, por tanto no se libera entregando una cosa distinta. Por tantose aplica aquí el principio de identidad de la prestación, que consagra elartículo 1166.1. del Código Civil, según el cual “el deudor de una cosa no puedeobligar al acreedor a que reciba otra diferente, aun cuando fuese de igual osuperior valor que la debida“.En cambio, por el contrario si la obligación fuese genérica el deudor puedecumplir entregando uno cualquiera de los objetos siempre que pertenezcan algénero estipulado.En cuanto a la ejecución forzosa:Si la obligación es específica, muy importante la colaboración del deudor, enestos casos sería imposible el cumplimiento. Si el deudor no colabora enrelación a esto dispone el artículo 1096 del Código Civil “el acreedor puedecompeler (obligar) al deudor a que realice la entrega, únicamente se le permiteesta posibilidad al acreedor, sin perjuicio de que el acreedor también podrá siel deudor no cumple exigirle indemnización por daños y perjuicios, poraplicación del artículo 1101 del Código Civil.Si la obligación fuese genérica el párrafo 2 del 1096 del Código Civil, permiteque el acreedor pida que se cumpla la obligación a expensas del deudor estosignifica que pese a la falta de colaboración del deudor, el acreedor podráobtener judicialmente el mismo resultado, mediante los mecanismos de ejecuciónoportunos.Por ejemplo: puede embargarse una determinada cantidad de dinero de las cuentasbancarias del deudor para destinarla a la adquisición del objeto debido (el quedebía el deudor).Otra diferencia se estudia mediante la regla “genus numquam perit“ que quieredecir el género no perece. Esta regla es propia de las obligaciones genéricas yaque en estas siempre existen cosas pertenecientes al género, de tal forma que lapérdida o destrucción de las cosas genéricas, que el deudor posea, no suponeimposibilidad objetiva de cumplir la prestación.Lo contrario que ocurre si la obligación es específica, ya que aquí laprestación esta individualizada y si se pierde o destruye la cosa, se extinguela obligación. Se aplica el artículo 1082 del Código Civil en el cual se diceque quedara extinguida la obligación que consista en entregar una cosadeterminada (o específica) cuando esta se perdiese o se extinguiera sin culpadel deudor y antes de que este se hubiese constituido en mora (retraso).Es una regla de las obligaciones genéricas la llamada regla de la cualidad
  • 16. media, esta regla aparece recogida en el artículo 1167 del Código Civil quedispone “que cuando la obligación consista en entregar una cosa indeterminada ogenérica cuya calidad de circunstancias no se hubiese expresado“. El acreedor nopodrá exigirla de calidad superior ni el deudor entregarla de la inferior.Dentro de las obligaciones genéricas un subtipo son las llamadas obligaciones degénero limitado. Esta supone que las partes no solo determinan o designan elgenero al cual pertenece la cosa, si no que además determinan otrascircunstancias externas que sirven para delimitarla.Como por ejemplo: circunstancias como la procedencia de la cosa. Te vendo 1000litros de vino de tu cosecha de este año o delimitando el lugar donde seencuentra la cosa.Por ejemplo: te vendo 1000 litros de vino de mi bodega. Esta limitación hace quela perdida fortuita de la cosa libere el deudor de su obligación, si no hayculpa ni mora. Por lo tanto, y como es evidente en las obligaciones del generolimitado se restringe el juego o aplicación de la regla “genus nunquam perit“.Obligaciones alternativas:Considerando la unidad o la pluralidad de prestaciones previstas en laobligación, se distingue entre:Obligaciones simples cuando la prestación prevista es única, concretándose en unúnico objeto o comportamiento determinado. Ejemplo: te vendo mi ordenador.Obligaciones complejas cuando hay multiplicidad de objetos o comportamientos enuna obligación. Por ejemplo: te compro el ordenador, pero además debesinstalarlo y darme clase de informática. Dentro de las obligaciones complejas hay que distinguir entre obligacionescumulativas y obligaciones alternativas:Obligaciones comulativas: varios y tienen que cumplir todos. Son aquellas en lasque el deudor ha de llevar a cabo todas y cada una de las prestaciones objeto dela obligación.Las obligaciones alternativas: aquellas en las que el deudor se obligaalternativamente a realizar una u otra prestación.Se advierte que si la obligación es comulativa, el deudor no queda liberadohasta que no cumpla todas las prestaciones previstas. Por ejemplo: entrega de unequipo informático a un banco (Bankinter), la instalación del equipo eimpartición de un curso a los empleados de un banco.Si la obligación es copulativa puede combinar prestaciones de dar, hacer o nohacer o puede tratarse de prestaciones del mismo tipo.En la obligación alternativa se parte de estos ejemplos: encargo a un abogado undictamen escrito o admito que alternativamente haga un informe oral. (Despuéspodrá elegir uno u otro). En un restaurante el dueño me ofrece varios menúsalternativos.Las obligaciones alternativas se regulan en el artículo 1131 y siguientes delCódigo Civil dispone este precepto que las obligaciones alternativas a diversasprestaciones, deberá cumplir por entero una de ellas.La elección entre las diversas prestaciones previstas, puede ser un poder delacreedor o del deudor. El artículo 1132 párrafo 1 del Código Civil dispone deacuerdo con el principio de favor debitoris, la acción le corresponde al deudor,pero también señala que a menos que se le hubiese concedido expresamente alacreedor.Se advierte que cuando la elección fuese expresamente atribuida al acreedor laobligación cesará de ser alternativa desde el día en que aquella elección fuesenotificada al deudor 1136 del Código Civil.A esto, la elección de la prestación se el denomina concentración y desde quefue notificada esta elección, la obligación cesa de ser alternativa y seconvierte en obligación simple.Obligaciones facultativas o con facultades alternativas.En las obligaciones facultativas tenemos una obligación a la que le llamamos A,pero con la posibilidad de entregar B. Las obligaciones facultativas o confacultad alternativa parecen provistas por el Código Civil, ya que según elartículo 1166 del Código Civil “el deudor de una cosa no puede compeler alacreedor a recibir otra diferente, principio llamado de identidad deprestación“.
  • 17. También se denominan a estas obligaciones facultas solutionis, ya que concedenal obligado la facultad de cumplir en el momento del pago entregando unaprestación distinta a la inicialmente prevista. Se diferencian de lasobligaciones alternativas, ya que en las alternativas, se supone que todas lasprestaciones son inicialmente debidas, solo el perecimiento fortuito (sin culpa)o la imposibilidad sobrevenida de todas ellas libera al deudor y extingue laobligación.Por la contra, si la obligación fuera facultativa el deudor en rigor no debe másque una prestación. Por tanto, la imposibilidad sobrevenida de la misma llevaráconsigo a la extinción de la obligación sin que exista la posibilidad delejercicio de la facultas solutionis.Por lo tanto, la doctrina distingue estas obligaciones (alternativas yfacultativas). Así en las alternativas hay una indeterminación inicial de laprestación, se debe una de entre varias.En cambio, en las facultativas la prestación esta perfectamente individualizada(A), determinada desde el principio, si bien el deudor dispone de la facultad desustitución y puede cumplir mediante la prestación que se debe (B).En la obligación facultativa para que no llegue a hacer esta obligaciónalternativa, seria necesario que la imposibilidad se refiera a todas lasobligaciones. La imposibilidad de la prestación debida implica que no nacerá larelación obligatoria, aunque fuese licita y posible la prestación infacultate(B) o en sustitución ya que esta ultima no es objeto, propiamente, de laobligación. Se advierte que estas obligaciones facultativas están muyrelacionadas con la clausula penal en su función (1153.1. del Código Civil) depena arrepentimiento o multa penitencial, también llamada función liberatoria.Diez Picazo considera que la clausula penal en su función de pena dearrepentimiento, multa penitencial o función liberatoria no es más que unsupuesto de obligaciones facultativas.El artículo 1153.1. del Código Civil el deudor no puede eximirse de cumplir laobligación principal pagando la penal (la cosa que sustituye) si no en el casode que expresamente se le hubiese reservado este derecho. Por lo tanto, en elcaso de que el deudor se le hubiese reservado el derecho a pagar la pena escuando estamos en la clausula penal en función liberatoria.Clausula penal: en sentido amplio, consiste en una estipulación añadida alcontrato, por la cual se establece una prestación generalmente pecuniaria parael supuesto de que el deudor no cumpla la obligación principal.En el supuesto de que por pacto expreso se deje al arbitrio del deudor laposibilidad de liberarse del cumplimiento de la obligación principal pagando lapena estamos más bien en una obligación facultativa más que en una clausulapenal. Esto es según lo señala una paradigmática sentencia del Tribunal Supremo,sala 1º (de lo civil) del 21 de febrero de 1969.Obligaciones divisibles e indivisibles:El Código Civil no autoriza el cumplimiento parcial de la obligación. En estesentido el artículo 1169 del Código Civil dispone que a menos que el contratoexpresamente lo autorice no podrá obligarse (compeler) al acreedor a recibirparcialmente las prestaciones en las que consista la obligación, es el principiode indivisibilidad de la prestación.La división pecuniaria es por naturaleza una obligación divisible. El CódigoCivil señala los supuestos en los que la obligación es indivisible en elartículo 1151 del Código Civil.Las obligaciones de dar se consideran indivisibles la obligación de dar cuerposciertos. Ejemplo: entregar coche, caballo, cuadro.En la obligación de hacer son indivisibles las que no sean susceptibles de uncumplimiento parcial. Por ejemplo: cantar en un estreno, en un concierto. Peroel mismo Código Civil admite la división de las obligaciones de hacer. Porejemplo: cuando la prestación u obligación tenga por objeto un número de días detrabajo o la ejecución de obras por una métrica.En las obligaciones de no hacer la indivisibilidad o divisibilidad dependerá decada caso particular aunque por regla general las obligaciones de no hacer sonindivisibles.Obligaciones puras, condicionales y a plazo:Las obligaciones puras son aquellas cuya eficacia no esta sometida a ninguna
  • 18. modalidad de condición, ni término por lo tanto puede exigirse de modoinmediato. El artículo 1113 del Código Civil dispone que las obligaciones purasson exigibles desde luego aunque el Tribunal Supremo, suaviza esta disposición yadmite que este precepto no queda infringido por el hecho de señalar un plazobreve para el cumplimiento.Las obligaciones condicionales: las obligaciones condicionales son aquellas cuyaeficacia si la condición es suspensiva, o su eficacia si la resolución esresolutoria, dependen de un acontecimiento o suceso futuro e incierto. Así elartículo 1114 del Código Civil, dispone que en las obligaciones condicionales laadquisición de los derechos (condición suspensiva) así como la resolución opérdida de los ya adquiridos (condición resolutoria) dependerán delacontecimiento que constituya la condición. Así, por lo tanto, el acreedor subconditione es titular de un derechoeventual. Así un ejemplo de condición suspensiva seria: te regalo una bicicletasi apruebas la carrera. Un ejemplo de condición resolutoria seria: te regalo la bicicleta pero sisuspendes me la devuelves. El acaecimiento de la condición voluntariamente aceptada por las partestraerá consigo o bien la eficacia del contrato, en caso de condición suspensiva,o bien la eficacia del contrato en caso de condición resolutoria. Se advierte que en el caso de condición resolutoria cuando se hace larestitución de las cosas, se devolverán las mismas que las que fueron objeto dela obligación y si no fuese posible se restituirá el valor.En el caso de las obligaciones a plazo, termino o aplazadas son aquellas en lasque se señala fecha o termino a partir de la cual cesan los efectos de laobligación. Hay que distinguir entre un termino inicial y uno final.El término inicial llamado: dies a´quo.El término final llamado: dies ad quem.El término inicial es el día a partir del cual un contrato genera sus efectos.Por ejemplo: te alquilo este local a partir del 1 de enero.Termino final o días ad quem: día en que los efectos de contrato se dan porconcluidos. Por ejemplo: te alquilo el local hasta el 1 de enero.Lo diferencia de las obligaciones condicionales y las obligaciones a termino, elplazo puede ser incierto en el cuando ocurrirá, pero necesariamente ha de sercierto que ocurrirá. Si la incertidumbre consiste en si ha de llegar o no eldía, la obligación será condicionada. El termino o plazo puede ser certus an etcuando (cierto que va a llegar y cierto cuando) o también de ser certus anincertus cuando (se sabe que va a llegar pero no se sabe cuando).Se advierte que en ocasiones el termino se califican de esencial en ese caso laobligación no se cumpliría si se actuase fuera del plazo (de ese trato). En todocaso hay que tener en cuenta que el plazo o término es un elemento accidentaldel negocio, frente a los elementos esenciales que son consentimiento objeto ocausa.Dispone el artículo 1125 del Código Civil que las obligaciones para cuyocumplimiento se hubiese señalado un día cierto solo serán exigibles cuando eldía llegue. Se entiende por día cierto aquel que necesariamente ha de veniraunque se ignore cuando.Otro elemento accidental además de la condición o del término.Otro elemento accidental del negocio es el modo que es una carga o gravamenañadido en algunas ocasiones a los actos de liberalidad.Las obligaciones pecuniarias.Se llaman obligaciones o deudas pecuniarias a las que consisten en pagar unacantidad de dinero. El dinero es un bien mueble, sustituible productivo porqueproduce frutos civiles que son los intereses.Desde la revolución de la gloriosa (desde 1868) la moneda de curso legal enEspaña fue la peseta. En España la ley 46/1998 introduce el euro disponiendo quela moneda única del sistema monetario, es la moneda nacional es el euro desde el1 de enero de 1999, si bien se estableció un periodo transitorio que llega hastael 1 de enero de 2002.El llamado principio nominalista, en el derecho español rige el principiollamado nominalista. El deudor cumplirá devolviendo entregando al acreedor elvalor nominal o importe exacto de unidades monetarias contemplado en el títuloconstitutivo de la obligación.
  • 19. Dado que el principio nominalista es desfavorable para el acreedor se establecenlas llamadas clausulas de estabilización. Entre las clausulas de estabilizaciónlegales, destaca la aplicación del IPC. Otra clausula de estabilización es laaplicación de la clausula Rebus Sic Stantibus.Existen otras clausulas llamadas de escala móvil o de índices variables, es elcaso pro ejemplo de los índices publicados por el instituto nacional deestadística.TEMA 5La dinámica de la obligación: el pago, el cumplimiento.El artículo 1156 del Código Civil al referirse a las causas de extinción de lasobligaciones sitúa en 1º lugar el pago o cumplimiento por tanto el Código Civilhace sinónimo del pago al cumplimiento, se entiende por pago toda la realizaciónde la prestación de vida (entrega de cosas o realización de un servicio) envirtud de una relación obligatoria.En cuanto a los sujetos de realización del pago están el Solvens y el aquipiens.En relación al solvens preceptúa el artículo 1160, que dice “no será valido elpago hecho por quien no tenga libre disposición de vida o capacidad deenajenarla“. Haciendo referencia (el artículo) a que con el pago se transfierala propiedad de la cosa o la titularidad del derecho. En cuanto a la capacidaddel aquipiens, dispone el párrafo 1º del 1163 del Código Civil. El pago hecho aun incapacitado para administrar sus bienes será valido en cuanto se hubieseconvertido en su autoridad. En línea de principio la capacidad para el cobro esla suficiente para administrar los bienes por lo tanto carecen de ella losmenores y los incapacitados, me refiero a los menores incapacitados.También será valido el pago si es aprobado o ratificado por el representantelegal del incapaz que es la persona que debe recibir el pago.Pago por terceros: A B C Acreedor Deudor Tercero (solvens)La legitimación de cualquier tercero para pagar por el deudor esta reconocidapor el artículo 1158 del Código Civil, puede realizar el pago cualquier personaque tenga o no interés en el cumplimiento de la obligación. Ya lo conozca y loapruebe o ya lo ignore el deudor. Esto es así con una excepción muy importanteson las obligaciones personalísimas “intuitu personae“ reguladas en el artículo1161 del Código civil.Hay que distinguir dentro del pago por terceros según si el deudor apruebe o noel pago del tercero:En 1º lugar si el deudor aprueba el pago por terceros: dispone el artículo1158.2 que el que pagará por cuenta de otro que es el deudor, podrá reclamar deldeudor, lo que hubiese pagado, así que el solvens que pago se coloca en el lugardel acreedor para dirigirse contra el deudor a este fenómeno se le conoce con elnombre de subrogación“.Si el deudor ignora el pago o se opone al pago hecho por el solvens, en esecaso, el párrafo 3 del artículo 1158 del Código Civil dispone que el solvens quepago, solamente le puede reclamar al deudor aquello que le hubiese sido útil elpago al deudor.Podría ocurrir que el deudor tuviese alguna excepción frente a la acción deldeudor que lo liberaría del pago. Por ejemplo: si previamente el acreedor hizouna quita remisión o perdón al deudor.Personas que pueden recibir el pago:El pago al acreedor aparente y el pago a un 3º por antonomasia el aquipiens (elque recibe el pago) será el acreedor en cuyo favor esta constituida la
  • 20. obligación.Dispone el artículo 1162 del Código Civil el pago deberá hacerse a la persona encuyo favor estuviese constituida la obligación o a otra persona autorizada pararecibir el pago en su nombre.Es obvio que el acreedor puede designar un representante o habilitar a unapersona para designar un representante o habilitar a una persona para recibir elpago.Por ejemplo: ordeno que se haga transferencia a mi banco. En este caso lapersona que recibe el pago se denomina adiectus solutionis causa que quieredecir persona designada con ocasión del cumplimiento.Hay que distinguir de estos supuestos el pago al acreedor aparente:Preceptúa el artículo 1164 que el pago hecho de buena fe a quien estuviese enposesión del crédito liberal al deudor. Así, por ejemplo, el deudor paga a quiensegún un testamento es heredero del acreedor, pero lo hace ignorando que existeun testamento posterior que revoca el anterior y en el que aparecen otrosherederos.Se advierte que es frecuente y hay muchos ejemplos jurisprudenciales en relacióna bancos, muchas sentencias niegan la aplicación del artículo 1164 a favor delbanco, que paga cheques al portador, en los que firma el titular de la cuenta yha sido falsificada.Salvo que se demuestre que existió negligencia por parte del acreedor, porejemplo porque el acreedor no comunico al banco la substracción del talonario.En una sentencia del 7 de junio de 1994 sala de lo civil, se estimo que el bancoquedaba liberado de responsabilidad si para detectar una falsificación tiene queacudir a técnicas especiales no exigidas por el uso comercial.Hoy en día lo mas frecuente es acudir a la legislación especial (ad “ hoc), seacude a la ley cambiara y del cheque. La ley de 16 de julio de 1985, cuandodispone en el artículo 156 que el daño que resulte del pago de un cheque falso ofalsificado será imputado al librado (banco) a no ser que el librador o titularde la cuenta hubiese sido negligente en la custodia del talonario de cheques ohubiese procedido con culpa.Señala la jurisprudencia en forma de reiterado que el banco responde en virtudde la doctrina del riesgo profesional, riesgo que es inherente al traficobancario ya que el peligro de cheques falsos se compensa del lucro que obtieneel banco del conjunto de operaciones que realiza.Pago al tercer: a esta hipótesis se refiere el párrafo 2 de artículo 1165,cuando dice que también será valido el pago hecho a un tercer en cuanto sehubiese convertido en utilidad del acreedor así es plenamente valido el pagomediante un ingreso en una cuenta, cuando así se hubiese acordado entre deudor yel acreedor.Siendo el banco 3 la persona designada para recibir la prestación.Los requisitos del cumplimiento: la exactitud de la prestación:Son fundamentales 3 requisitos:Identidad de la prestación.Integridad de la prestación.Indivisibilidad de la prestación.La identidad de la prestación: dispone el artículo 1166 que el deudor de unacosa no puede obligar al acreedor a recibir una diferente aun cuando fuera deigual o mayor valor que la debida. Tampoco en las obligaciones de hacer podráser sustituido un hecho por otro contra la voluntad del acreedor.Este principio de la identidad tiene una excepción, la obligación facultativa ydación en pago.Integridad de la prestación: a este principio se refiere el artículo 1157 cuandoseñala que “no se entenderá pagada una deuda sino cuando completamente sehubiese entregado la cosa o hecho la prestación en que la obligación consistía“.La indivisibilidad de la prestación: el artículo 1169 dispone que a menos que elcontrato expresamente lo autorice no podrá compelerse el acreedor a recibirparcialmente las prestaciones en que consista la obligación. Por ello, noobstante, cuando la deuda tuviera una parte liquida y otra ilíquida podrá exigirel acreedor y hacer el deudor el pago de la 1º sin esperar a que se liquide lasegunda.
  • 21. Deudas o obligaciones liquidas son aquellas cuya cuantía esta fijadanuméricamente. Por ejemplo: Pedro debe 1000 euros.Deudas iliquidas: aquellas cuya cuantía no se conoce. Ejemplos: casos en los quedeban indemnizarse daños y perjuicios, aquí todo dependerá de la habilidad delabogado o de la sensibilidad y equidad del juez.Circunstancias y destino del pago: lugar y tiempo del cumplimiento; prueba delpago; el recibo; gastos; la imputación del pago.Lugar: el Código Civil establece una regla general y 2 subsidiarias. El pagodebe hacerse en el lugar asignado en el titulo inferido en el contrato esto sededuce del artículo 1161 párrafo 1. En defecto de pacto hay que distinguir si setrata de entregar una cosa determinada, el pago se hará donde esta existía en elmomento de constituirse la obligación tal y como dispone el artículo 1171.2 delCódigo Civil.Si se trata de cosas fungibles o genéricas u obligaciones de hacer o no hacer elpago se hará en el domicilio del deudor según el artículo 1171.3. del CódigoCivil y en virtud del principio “favor desitoris“.En cuanto al tiempo en que debe y puede efectuarse el pago depende no solo de lopactado, sino también de la naturaleza de la obligación, así si la obligación espura debe cumplirse inmediatamente si es condicional cuando la condición secumple y si es termino a plazo cuando el día del plazo llegue.Se advierte que cuando la obligación no señalase un plazo pero su naturaleza ycircunstancias se deduzca que quiso concederse un plazo al deudor los tribunaleslo fijaran. En cuanto a la prueba del pago recibo y gastos.Prueba del pago: la prueba de haberse hecho el pago, corresponderá al deudorporque según el Código Civil y la LEC incumbe (corresponde) la prueba de lasobligaciones a quien reclame su cumplimiento y la de su extinción a quien laoponga.El recibo: en cuanto al recibo es necesaria una expedición de un recibo porparte del acreedor que cobra y otorga el recibo al deudor. Prueba básica delpago. Se cree que la obligación del acreedor de entregar un recibo se fundamentaen los usos del tráfico jurídico. Esto se fundamenta en lo dispuesto en elartículo 1258 del Código Civil que corresponde al principio de integración delos contratos.Además, el texto refundido de la ley general para la defensa de consumidores yusuarios dispone en el artículo 63, que “en los contratos con consumidores yusuarios se entregara un recibo del pago“. También aparece la necesidad deentregar un recibo en la ley de arrendamientos urbanos, cuando en el artículo17.4. que señala que “el arrendador esta obligado a entregar al arrendatario unrecibo salvo pacto de otra entrega“.Gastos:En cuanto a los gastos de acuerdo con el artículo 1168 del Código Civil losgastos extrajudiciales que ocasione el pago será a cargo del deudor. Por gastosextrajudiciales se puede entender por ejemplo los gastos que sean necesariospara cumplir la prestación. Gastos de situar la cosa en el lugar decumplimiento.Respecto a los gastos judiciales decidirá el tribunal con arreglo a la ley deenjuiciamiento civil. Los gastos judiciales corresponde pagarlos a la parte quese le rechazan todas sus pretensiones, las costas. El artículo 394 y siguientesde la ley de enjuiciamiento civil.La imputación del pago: aparece reflejada en el artículo 1172 cuando dispone que“El que tuviere varias deudas de una misma especie en favor de un solo acreedor,podrá declarar, al tiempo de hacer el pago, a cuál de ellas debe aplicarse“.Ahora bien, si el deudor aceptase del acreedor un recibo en el que se hiciese laimputación o la aplicación del pago, no podrá después ese deudor reclamar contraesta imputación, artículo 1172 del Código Civil.
  • 22. TEMA 6Los subrogados del cumplimiento:La dación en pago:La satisfacción del interés del acreedor puede producirse de un modo diverso,distinto del que inicialmente estaba programado, mediante una serie deprocedimientos a los que la doctrina alemana denomino subrogados delcumplimiento porque substituyen o suplen al cumplimiento en sentido propio,entre estos subrogados del cumplimiento esta la dación en pago. Sabemos que elartículo 1166 del Código Civil que recoge el principio de identidad de laprestación, no permite al deudor de una cosa obligar al acreedor a recibir otradiferente, por lo tanto, la dación en pago es una excepción aquel principio.Pero se advierte que esa entrega, de una cosa distinta, solo puede acontecer sihay consentimiento o aceptación del acreedor.En cuanto al concepto de la dación en pago: la dación consiste en entrega por eldeudor de una cosa datio (convenida, en lugar de) a la que inicialmente estabaprevista.Caracteres de la dación en pago:La realización por el deudor de una prestación distinta a la que inicialmente sehabía convenido, por lo tanto se habla de un “aliud pro alio“ (entrega de unacosa en vez de otra).Es preciso el acuerdo entre acreedor y deudor.En cuanto a la naturaleza la mayoría de la doctrina y jurisprudencia consideraque la dación en pago supone un convenio extintivo de una obligación entre laspartes. Si el deudor no cumple entregando la cosa distinta de esa convenidatendrá que entregar la cosa inicialmente prevista.En cuanto al régimen jurídico en la dación en pago, aunque el Código Civil noregula la dación en pago si se refiere a ella en algunos preceptos, normas oartículos. Así, por ejemplo, al definir el retracto legal el artículo 1521 delCódigo Civil y dispone que “el retracto legal es el derecho de subrogarse conlas mismas condiciones estipuladas en el contrato en el lugar del que adquiereuna cosa por compra o dación en pago“.También, según la doctrina y la jurisprudencia las reglas por el saneamiento porevicción son aplicables en los casos de la dación en pago. Por ejemplo: si elacreedor recibe por dación en pago una cosa y la pierde porque con anterioridadun tercero tenia derecho sobre ella y la reivindica, dicho acreedor estaprotegido por las normas del saneamiento por edición.El pago por cesión de bienes: clases y efectos:Frente a cuanto ocurre en la dación en pago (es un pago prosoluto, efectosolutorio o de pago).En cambio, en la cesión de bienes no hay, no comporta un efecto solutorioinmediato sino que la cesión sencillamente facilita el cumplimiento. En lacesión de bienes el deudor no trasmite la propiedad de los bienes cedidos a losacreedores sino que simplemente los apodera para enajenarlos (los bienes) yconvertirlos en dinero liquido. Así, si el dinero obtenido por esa enajenaciónsupera el montante del crédito, el acreedor o acreedores se cobraran yrestituirán lo restante al deudor cediente. Si por el contrario el liquido(dinero) conseguido no llegase a cubrir el importe del crédito, en ese caso eldeudor seguirá “o sendo“ por la cantidad restante.En este sentido el artículo 1175 del Código Civil dispone lo siguiente, eldeudor puede ceder sus bienes a los acreedores en pago de sus deudas.Esta cesión salvo pacto en contrario solo libera al deudor de su responsabilidadpor el importe líquido de los bienes cedidos.Las clases de la cesión.La cesión puede ser contractual o judicial.La contractual: se realiza por acuerdo entre deudor y acreedor o acreedores.La judicial es la que se lleva a efecto con intervención y aprobación de los
  • 23. órganos judiciales conforme a lo dispuesto en la ley de enjuiciamiento civil.En cuanto a los efectos de la cesión de bienes: la cesión libera al deudor porel importe (liquido) de los bienes cedidos. Por lo tanto, sino existe pacto ylos acreedores no quedaran totalmente satisfechos, estos acreedores puedeperseguir a los bienes que el deudor pueda adquirir en el futuro.Mora del acreedor: ofrecimiento de pago y consignación:En ocasiones se produce una situación paradójica (extraña) de que a pesar de ladisponibilidad que tiene el deudor para el cumplimiento este no puede llevarse aefecto, por esto existe el procedimiento del ofrecimiento de pago seguido de laconsignación judicial. Normalmente esto ocurre por ejemplo cuando el acreedor(arrendador) se resiste a recibir el pago del alquiler por parte del deudor(arrendatario) durante un largo periodo de tiempo, con la finalidad malévola deproceder al desahucio por falta de pago (Cfr. Artículo 1569.2 del Código Civil,mora del acreedor).El mecanismo que se utiliza es el siguiente se trata de un mecanismo deliberación coactiva del deudor en 2 etapas. La consignación opera en lasobligaciones de darse, preceptúa el artículo 1176.1. que si el acreedor a quiense le hiciese un ofrecimiento de pago se negara sin razón a admitirlo el deudorquedara libre de responsabilidad, mediante la consignación de la cosa debida.El ofrecimiento de pago: el deudor debe probar que hizo un ofrecimiento de pagoal acreedor. Por ejemplo: realizando ese ofrecimiento a través de notario o porejemplo mediante una transferencia bancaria que hace el deudor al acreedor y queeste rechaza. Solo cuando el acreedor después tras el ofrecimiento del pagorehúsa sin justa causa lo recibido puede el deudor acudir a la consignación paraliberarse.En cuanto a la consignación y como requisitos. En primer lugar la consignaciónha de ajustarse a las disposiciones que regulan el pago. En segundo lugar, debeanunciarse (la consignación) a las personas interesadas en cuanto a la forma dela consignación se refiere a ella el artículo 1178.1 que dispone “ laconsignación se hará depositando las cosas debidas a disposición de la autoridadjudicial, ante quien se acreditara el ofrecimiento del pago en su caso si sehiciera y el anuncio de la consignación en los demás.Hay supuestos en los que no se necesita el previo ofrecimiento del pago sino quese acude directamente a la consignación a estos casos se refiere el artículo1176.2. del Código Civil. Así, en primer lugar, si el acreedor esta ausente(artículo 1176.2.). En segundo lugar, si el acreedor esta incapacitado. Entercer lugar si existiese litigio sobre la titularidad del crédito, es decir,cuando no se sabe cual es el verdadero acreedor.El artículo 1176.2. no es exhaustivo sino enunciativo por eso también se podríaacudir a una consignación directa (porque no es necesario previo ofrecimiento)en otros casos. Por ejemplo: si el acreedor se niega a dar un recibo alacreedor.Efectos del artículo 1180.1. del Código Civil: hecha la consignación frente eljuez podrá el deudor pedir al juez que mande cancelar la obligación, los gastosde consignación serán a cargo del acreedor.Las cargas de colaboración del acreedor:Estas cargas no llegan a convertir al acreedor en sujeto deudor. Por ejemplo:son cargas del acreedor prestarse a recibir el pago o cumplimiento o a recibirla cosa debida. Es muy importante la llamada carga de información a la que serefiere el artículo 123.4. del texto refundido de la ley general para la defensade consumidores y usuarios (TRLGDCU) 1/2007.El articulo 123.4 el consumidor (que es un acreedor) deberá informar al acreedorde la falta de conformidad en el plazo de 2 meses a contar desde que tuvoconocimiento de ella.
  • 24. TEMA 7:El incumplimiento de la obligación. Concepto:El término de incumplimiento de la obligación hace referencia a cualquiersituación en la que el deudor no se ajusta en su cumplimiento a los términosestablecidos. Advertir que existe incumplimiento tanto si el deudor no cumple enabsoluto como si cumple pero defectuosamente. Esta idea se refleja en losllamados Principios Lando, principios del derecho europeo de los contratos, enellos se señala que el termino incumplimiento denota cualquier incumplimiento deuna obligación derivada de un contrato e incluye el cumplimiento tardío odefectuoso, así como la inobservancia del deber de colaborar para que elcontrato surja efectos, el acreedor puede reclamar el cumplimento debido y losdaños y perjuicios derivados del incumplimiento. Y si además, se tratase de unaobligación bilateral, reciproca o sinalagmática el acreedor puede pedir laresolución del contrato y aplicándose el artículo 1124 del Código Civil. A todasestas posibilidades que tiene el acreedor se denominan remedios frente elcumplimiento.La mora del deudor o deudor moroso:Al que se refiere el artículo 1100.1 del Código Civil que señala que, “incurrenen mora los obligados a dar o hacer una cosa, desde que el acreedor les exijajudicial o extrajudicialmente el cumplimiento de la obligación“.Mora y retardo no coinciden automáticamente ya que la mora indica un retrasocualificado, ya que para que el deudor se constituya en mora es preciso que seproduzcan los siguientes requisitos:Que se trate de una obligación de dar o hacer.Que exista una intimación o requerimiento del acreedor o del deudor, por lotanto el acreedor tiene la carga de requerir al deudor judicialmente, porejemplo, durante un acto de conciliación o bien extrajudicialmente, mediante unrequerimiento notarial (para que el deudor cumpla).Exigibilidad de la obligación: esto es que la obligación este vencida, es decir,que ya llegase el momento del cumplimiento.Si la obligación fuese pecuniaria, se exige que la deuda sea liquida (cuando escantidad fijada). Ya que se aplica el aforismo “in iliquidis non fit mora“.Que el retraso le sea imputable al deudor.Casos en los que se produce mora del deudor sin que haya necesidad derequerimiento del acreedor al deudor, la llamamos “mora directo oautomáticamente“.A estos supuestos se refiere el artículo 1100 cuando señala que “existe moradirecta, cuando la obligación o la ley así lo reclame“. La obligación en el
  • 25. contrato y la ley lo dice en muchas ocasiones sobretodo cuando se trata de morasmercantiles.Además, no es necesario el requerimiento cuando de la obligación resulte que laépoca en que ha de entregarse la cosa o hacerse el servicio, hubiese sido motivodeterminante para establecer la obligación. Se advierte que si la obligación es reciproca el artículo 1100 en suúltimo párrafo dispone que “ninguno de los obligados incurre en mora mientras elotro no cumpla, desde que uno de los obligados cumple, empieza la mora para elotro“.Efectos de la mora:En cuanto a los efectos de la mora del deudor, se dan las siguientesposibilidades:La posibilidad de cumplir, aunque sea con retraso, así el Tribunal Supremoseñala que el retraso culpable no impide un cumplimiento tardío porque si comoconsecuencia del retraso desapareciese la posibilidad de cumplir más que de morase hablaría de incumplimiento total. Además, hay que advertir que la prestaciónaunque se ejecute tarde debe satisfacer el interés del acreedor.Indemnización, establecido en el artículo 1101 y 1108 del Código Civil, eldeudor moroso debe indemnizar daños y perjuicios tal y como dispone el artículo1101 del Código Civil. Se advierte que si la deuda fuese de dinero es decir,pecuniaria y el deudor incurriese en mora la indemnización, salvo pacto encontrario, consistirá en el pago de los intereses pactados, en defecto deconvenio en el interés legal del dinero.Otro efecto, llamada “perpetuatio obligationis“ a la que se refiere el artículo1093.3 del Código Civil, dispone que si el obligado se constituye en mora seránde su cuenta los casos fortuitos hasta que se realice la entrega.El incumplimiento definitivo. La imposibilidad de la prestación:Así como la mora no impide el cumplimiento aunque sea tardío, vamos a analizarcasos en los que se produce un incumplimiento definitivo. Esto se produce cuandola prestación objeto de la obligación se hace definitivamente imposible, enestos casos, se habla de imposibilidad sobrevenida. Cuando la prestación fueposible en el momento de constituirse la obligación, pero después deviene enimposible. El artículo 1156.2. del Código Civil, dispone que se extingue laobligación por la perdida de la cosa debida. Así, hay que aclarar que aunque seextinga la obligación el deudor no queda liberado por la pérdida de la cosa,solo queda liberado el deudor (por esta perdida de la cosa), cuando esta pérdidase produce por caso fortuito o fuerza mayor, entonces se hablaría deimposibilidad liberatoria.Respecto a las obligaciones de dar el artículo 1182 del Código Civil, señala que“quedara extinguida la obligación que consista en entregar una cosa determinadacuando esta se perdiese o destruyese sin culpa del deudor y antes de haberseconstituido en mora. Se advierte que aunque en el supuesto de imposibilidadliberatoria el acreedor tendrá una serie de derechos, así el artículo 1186 delCódigo Civil establece que “extinguida la obligación por la perdida de la cosa,corresponderá al acreedor todas las acciones que el deudor tuviese contraterceros por razón de esta (de la cosa). Por lo tanto, el acreedor puede tenerderechos, como por ejemplo percibir una indemnización por un acto ilícito orecibir el justiprecio de una expropiación.De tal forma que la indemnización y el justiprecio sustituyen a la cosa que eldeudor debería haber entregado.La prestación no conforme:Cabe hablar de incumplimiento defectuoso como una modalidad de incumplimiento entodos aquellos casos en los que el deudor a pesar de llevar a cabo estos actosde cumplimiento no satisface íntegramente las expectativas del acreedor. Ejecutela prestación que no es conforme con lo que estaba previsto en el contrato.A estés supuestos no hace directamente referencia el Código Civil, aunque puedededucirse (indirectamente), su contemplación en el Código Civil cuando en elartículo 1101 del Código Civil se refiere a que hay incumplimiento cuando decualquier otro modo se contraviniere el tenor literal de la obligación. Si serefiere expresamente a la prestación no conforme con el TRLGDCU, que dedica
  • 26. dentro del libro segundo del título V, a las garantías y servicios de posventa,en el artículo 116 entiende por conformidad de los productos con el contrato, enlos siguientes casos:Los productos se ajustan a la descripción realizada por el vendedor.Si los productos son aptos para los usos a los que ordinariamente se destinan.Si los productos son aptos para cualquier uso especial, requerido pro elconsumidor y usuario; en este caso es necesario que el consumidor lo hubiesepuesto en conocimiento del vendedor en el momento de la celebración delcontrato.También hay conformidad cuando el producto presente la calidad y lasprestaciones habituales de un producto del mismo tipo. Se advierte que la ley enel artículo 116 del Código Civil, equipara la falta de conformidad a laincorrecta instalación del producto.Los criterios de imputación y la responsabilidad contractual.La imputación del incumplimiento del deudor. La imputación del incumplimiento aldeudor: la culpa y el dolo. El riesgo a cargo del deudor.El artículo 1101 del Código civil establece casos del incumplimiento (mora) ycriterios de imputación (dolo y culpa negligente).El cumplimiento ilícito del deudor tiene 2 manifestaciones: el dolo y la culpa(negligencia).La culpa, aparece en el artículo 1104 “la culpa o negligencia del deudorconsiste en la omisión de aquella diligencia que exige la naturaleza de laobligación y que se corresponde con circunstancias““.. y del lugar.Cuando la obligación no exprese la diligencia que debe prestarse en sucumplimiento, se exigirá la diligencia que le correspondería a un buen padre defamilia. Se advierte que esta última expresión (buen padre de familia) equivalea la diligencia medio que los padres, normas adoptan en sus asuntos.Se advierte que si exige mayor diligencia a los profesionales pero que estosdeben actuar “conforme a sua lex artis (reglase del oficio)“.El dolo o intención deliberado de incumplir, solo aparece regulado en el CódigoCivil, como vicio del consentimiento en el artículo 1269, pero el Código Civilno regula el dolo referido al incumplimiento de la obligación por eso seconsidera por la jurisprudencia, que el dolo implica el grado máximo en elincumplimiento de las obligaciones, es decir, cuando de modo voluntario actualel deudor sabiendo que realiza un acto antijurídico.El dolo implica voluntad intencionalidad de incumplir. El Código Civil prohíbeque los tribunales puedan moderar la responsabilidad que proviene del dolo,mientras que se les encomienda que moderen, tal y como se dice en el artículo1103 (in fine).Además el Código Civil también prohíbe que el acreedor renuncie anticipadamentea la acción ya que exige responsabilidad derivada del dolo, tal como se deducedel artículo 1102 in fine.Se advierte que se hace referencia y una renuncia anticipada, pues la renuncia ala indemnización de los daños ya causados es perfectamente posible.El riesgo a cargo del deudor:El deudor es responsable tanto si debe responder del incumplimiento por culpa odolo, como en los casos en que el riesgo esta en su cargo. El caso típico es eldel deudor que utilizad auxiliares en el cumplimiento de la obligación, aunquedicho deudor actuase diligentemente, respondiendo por sus auxiliares.Otro caso en el que el riesgo es a cargo del deudor son los supuestos en losque a pensar de que el incumplimiento fue debido al caso fortuito o fuerzamayor, el deudor responde o bien porque se dispuso así el contrato o bien porquela ley lo obliga a responder. La exoneración del deudor: el caso fortuito o de fuerza mayor.Dispone el artículo 1105 del Código Civil que “fuera de los casos expresamentemencionados en la ley (como la mora) y en los que así lo declare la obligación,nadie responderá de los sucesos imprevistos ni de los que previstos fueseninevitables.Tradicionalmente se consideraba supuestos de caso fortuito los que provengan deun acto humano, por ejemplo: por robo, incendio. Y fuerza mayor en los casos queprovengan de las fuerzas de la naturaleza, por ejemplo: terremoto.
  • 27. Hoy en día ambas expresiones se utilizan, salvo casos muy excepcionales, comosinónimos.El profesor Badoso Coll, define caso fortuito como suceso imprevisto pero que dehaberse previsto podría evitarse y como fuerza mayor, el caso que aunque fueseprevisto no podría evitarse.La prueba del caso fortuito y fuerza mayor le corresponde al deudor que eldelegarlos pretende exonerarse de su obligación.La regla general es que el deudor se libera.El mantenimiento de la responsabilidad del deudor pese a la existencia de casofortuito o fuerza mayor:Cuando la obligación así lo declare, esto es así porque el artículo 1105 no esimperativo o de “ius congens“ de la responsabilidad del deudor en el caso deincumplimiento pese el caso fortuito o fuerza mayor.Cuando lo determine la ley: cuando el deudor se constituye en mora. Se produceel “perpetuato obligationis“.Casos en que el deudor se comprometa a entregar una misma cosa o dos o mas perodiferentes (artículo 1473 del Código Civil, que recoja la figura jurídica de ladoble venta).Casos en que el comodatario responde de“ cuando destino la cosa prestada a unuso distinto de aquel para el que se le prestan o se conservan en su poder pormás tiempo del convenido.Casos en que los gestor de negocios ajenos acometa, realice operacionesarriesgadas o posponga el interés del daño del negocio (el que le hizo elencargo) su propio, tal como se deduce del artículo 1891.Casos de obligaciones genéricas, en virtud del principio “qemos non quam perit“(el genero no perece). TEMA 8Las consecuencias o remedios del incumplimiento:La expresión remedios frente al incumplimiento es expresión muy de moda de lamoderna doctrina europea de los contratos para referirse a las posiblesalternativas que el acreedor dispone frente al incumplimiento del deudor.Entre estés remedios están los siguientes:El dolo al reclamar el incumplimiento.El dolo al reclamar una indemnización de daños y perjuicios, si la obligaciónfuese sinalagmática, la determinación del acreedor puede pedir la resolución delcontrato aplicando el artículo 1124 que en ocasiones va acompañado de laindemnización de daños y perjuicios.La prestación de cumplimiento y la indemnización de daños y perjuicios:De ningún modo puede sostenerse que la obligación del deudor en caso deincumplimiento se traduce en una obligación de indemnizar daños y perjuiciospero que el acreedor en 1º lugar tiene derecho a la ejecución específico o “innature“, esto es, lo que se cumple o prestación que tenemos pactadas.La ejecución forzosa en forma específica o cumplimiento in natura:
  • 28. Consiste en obtener judicialmente la prestación tal y como quedo prefijado en eltitulo constitutivo de la obligación.Dado que finalmente el acreedor consigue el cumplimiento previsto, se habla decumplimiento “in natura“. Dispone el artículo 1096 que “cuando el que debeentregar, sea una cosa determinada, el acreedor independientemente del daño quele concede el artículo 1101, se puede compeler, obligar, al deudor a que realicela entrega.Se anota que la ejecución forzosa de la obligación dineraria, regulada en losartículos 571 y siguientes: de la ley de enjuiciamiento civil, supone, a cargodel deudor 1 prestación pecuniaria y ante su cumplimiento se puede producir elembargo y venta en pública subasta de bienes suficientes para el pago.Cumplimento por equivalente pecuniario:Cuando el deudor no cumple por causa que le sea imputable, esta obligado alllamado cumplimiento por equivalente, esto es, en lugar de realizar laprestación pactad, se hace otro consistente en el abono de una suma de dinero,pero se advierte que el acreedor debe exigir en primer lugar el cumplimiento enforma especifica o in nature, y solo subsidiariamente el cumplimiento porequivalente.Indemnización de daños y perjuicios:Además de las denominadas “acciones de cumplimiento“ el acreedor perjudicadodispone de una acción pero ser resarcido de los daños y perjuicios, y estaacción se refiera al artículo 1101, que es compatible con la acción decumplimiento y también en las obligaciones sinalagmáticas con la resolución delcontrato (artículo 1124).Se advierte que la LEC de 2000 de 7 de enero, en los artículos 712 y siguientesprevienen la indemnización de daños y perjuicios y da por hecho que consisteesta indemnización de una suma de dinero cuyo importe habrá de determinarse, porregla general, por vía judicial y salvo excepcionalmente por vía convencional(pacto).Componentes y alcance de la indemnización:El artículo 1106 del Código Civil “la indemnización de daños y perjuicioscomprende no solo el valor de la perdida sufrida sino también la ganancia quedejo de obtener.Perdida sufrida: daño emergente.Ganancia deja de obtener: mero cesante.La indemnización tiene por objeto dejar al acreedor indemne (libre de daño), porlo tanto la traducción de dinero de indemnización debe valorar 2 aspectos:La perdida sufrida llamada daño emergente que hay que advertir que comprende losdaños en otras causas del acreedor.Ejemplo: si el acreedor recibe una lavadora defectuosa no solo se le indemnizapor defecto de la lavadora si no además se le indemniza por la ropa estropeadapor la lavadora.Potmier “ o ejemplo siguiente de “daño emergente“ “la obligación de indemnizarpor la venta de un animal enfermo que contagio al resto de“ del acreedor“.Lucro casante y ganancia dejada de obtener. Se pone de ejemplo: la sentencia deltribunal supremo de 21-10-96 que contemplo el caso siguiente: “se trataba delalquiler de un teatro y se produce la resolución unilateral del contrato dealquiler, por consiguiente, se suspende la obra del teatro pero programada yanunciada“.Se advierte que la jurisprudencia se muestra muy restrictiva a la hora deapreciar la existencia de mano cesante. Así considera la jurisprudencia que nohay mero cesante cuando se trata de ganancias dudosas.Alcance:Dispone el artículo 1107 que el deudor culposo (actuó con culpa) o de buena feresponde de los daños que sean consecuencia necesaria de la falta decumplimiento el deudor de mala fe o doloso responde de todas los daños queconocidamente se deriven de falta de cumplimiento.Se advierte que el Tribunal Supremo que ante la dificultad de distinción de esteartículo parece deducirse que se aplica con mas amplitud la responsabilidad enel caso de que el deudor fuese doloso, que deberá responder de la integridad deldaño.
  • 29. El deber del acreedor de mitigar el daño:Es muy importante destacar una sentencia del Tribunal Supremo (sala de lo civil)15 de noviembre de 1994: Un señor que viajaba con tarjeta visa, esta tarjetaproporciona una indemnización en caso de fallecimiento, cuando va a pagar elviaje le dice que no tiene fondos, va al banco y le dicen que le habíancancelado la tarjeta, vuelve a pagar el viaje, lo paga y le ofrecen un seguro(el no lo acepta porque tiene el seguro que le proporciona la tarjeta), seproduce un accidente aéreo y fallecen todos los pasajeros (incluido este señor)la mujer reclama el dinero pero en la sentencia se considero que el señor teniaque haber actuado con mas diligencia para mitigar el daño.Hay que advertir que este deber aparece en algunas normas concretasinternacionales. Por ejemplo: el convenio de Viena o por ejemplo los principiosLando.También este principio es utilizado con frecuencia por el Tribunal de Justiciade las comunidades Europeas. La jurisprudencia española acude al deber deldeudor de mitigar el daño sobretodo cuando se trata de la llamada jurisprudenciamenor.El Código Civil español no recoge el deber del acreedor de mitigar el daño perosi puede inferirse este deber del principio de buena fe, con carácter general enel artículo 71 del Código Civil y también en el artículo 1258 del Código civil(principio de integración), además se puede entender que el artículo 17 de laley de 8 de octubre de 1980, que es la Ley del contrato de seguro dispone esteartículo en el párrafo 1º “el asegurado deberá emplear los medios a su alcancepara aminorar las consecuencias del siniestro, el incumplimiento de este deberdará derecho al asegurador a reducir su prestación en la proporción oportuna“.El párrafo 2º del artículo 17 señala que “si este incumplimiento se produjesecon la manifiesta intención de perjudicar o engañar al asegurador, este (elasegurador) quedará liberado de toda prestación derivada del siniestro.El derecho a resolver el contrato, concepto y presupuestos de la resolución.Ejercicio de la facultad resolutoria y efectos de la resolución, artículo 1124del Código Civil.Esto se debe estudiar en 2 partes:Las excepciones de los contratos no cumplidos.La resolución propiamente dicha en el artículo 1124.Excepciones de contrato no cumplido: Una de las consecuencias mas importantesdel carácter sinalagmático (bilateral o reciproco) de las obligaciones es lallamada excepción de incumplimiento contractual, “exceptio non adimpleticontractus“ o excepción de contrato no cumplido. Ninguna de las partes de unaobligación sinalagmática puede demandar el cumplimiento de la obligación, por laotra parte sin cumplir u ofrecer el cumplimiento de la obligación.Requisitos para que proceda esta excepción:a.1. que se trate de una obligación sinalagmática.a.2. Que exista una falta del acreedor, que ejercita la acción, al cumplimientode su obligación.a.3. Que el que alegue o haga valer la excepción, puede ser que hubiese motivadoel mismo, el incumplimiento del actor. Es decir, no debe actuar de mala f. Enestés casos, el actor deberá iniciar una reclamación, mejor fundada por ejemplo,cumpliendo el su obligación para poder reclamar. Por lo tanto, esta excepciónneutraliza temporalmente el derecho de acción del actor.Excepción de cumplimiento defectuoso o “excepctio non rite adimpleti contractus“que quiere decir, excepción de contrato defectuosamente cumplido. Esta excepciónes oponible al demandante que ejecuta o realiza su obligación (prestación) perolo hace de forma parcial o defectuosa. El demandante actor no puede obtener elcumplimiento del demandado de forma integra, sino con una reducción por lodefectuosamente realizado o puede pedir, en esta excepción la subsanación de losdefectos. Así ocurrió, por ejemplo en la sentencia de la audiencia provincial deAlicante de 11 de diciembre de 2002. En esta sentencia se considero que procedíala excepción de cumplimiento defectuoso y se estimo que no puede el actor que esel demandante exigir el pago de uno obra, cuando no hizo correctamente la obra,según el tribunal, esto no implica la resolución del contrato sino laposibilidad de reparar el mal ejecutado.
  • 30. A priori hay que señalar que la resolución no opera automáticamente ya que elejercicio de la facultad resolutoria debe tener lugar, tanto judicialmente, comomediante un acuerdo entre las partes se habla entonces de resolución consentida.La resolución (facultad resolutoria) es una facultad que tiene la pare delcontrato que cumple su obligación frente a la incumplidora y es una facultadpropia de los contratos bilaterales, recíprocos o sinalagmáticos. Por ejemplo:compraventa, permutua, alquiler, contrato de obra. Dispone el artículo 1124.1del Código civil que “la facultad de resolver el contrato se entiende implícitaen las obligaciones reciprocas para el caso de que uno de los obligados nocumpliese lo que le incumbe“.La razón de este artículo es clara si uno de los contratantes no quiere o nopuede cumplir, se le permite a otro que resuelva el contrato, el ejercicio de lafacultad resolutoria requiere que se cumplan unos presupuestos, dichospresupuestos son establecidos por jurisprudencia reiterada.Estos presupuestos son los siguientes:b.1. Que el reclamante o demandante que ejercita la facultad resolutoria,hubiese cumplido su obligación o este en condiciones de cumplir, por lo tanto noesta legitimado el contratante que no cumple o que cumple solo en parte.b.2. En segundo lugar, que la otra parte en el contrato no cumpla.b.3. En tercer lugar, que el incumplimiento sea de entidad suficiente paraimpedir la satisfacción del que ejercita la acción. Con esta misma ratio legisel artículo 121 in fine, del texto refundido para la defensa de consumidores yusuarios del 2007, dispone que “la resolución no procederá cuando la falta deconformidad sea de escasa importancia“.b.4. Otro requisito es que las partes que intervienen en el contrato seencuentren ligadas por un contrato sinalagmático bilateral o reciproco en que laprestación por una parte tiene como causa la prestación por otra.b.5. Que la obligación sea exigible esto es que la obligación este vencida, quequiere decir, que hubiese llegado el momento del cumplimiento.b.6. Por ultimo la frustración del contrato como consecuencia delincumplimiento, sea acreditable, a tal efecto señala el tribunal supremo que esindiferente que el incumplimiento se deba a la voluntad rebelde del obligadocomo que se deba a la falta de pericia o a la incompetencia del obligado o quese deba a la fuerza mayor.En cuanto a los efectos de la resolución del contrato los efectos principalesson:La desvinculación de las partes y en el caso de que alguna de las prestacioneshubiese sido ya cumplida, procede la restitución reciproca de las prestaciones ysi fuese imposible devolver la cosa, se entregara el equivalente monetario.El párrafo 2 del artículo 1124 del Código civil el perjudicado que ejecuta lafacultad resolutoria puede optar por la resolución o el cumplimiento conindemnización de daños y perjuicios, también puede optar por la resolución trashaber intentado el cumplimiento. Se advierte que dicha indemnización no siempre procede ya que solo puedepedirse la indemnización cuando el incumplimiento fuese imputable al demandadoporque este (el demandado) actuó. Por ejemplo con dolo o culpa.El plazo para el ejercicio de la acción es 15 años (artículo 1964 del CódigoCivil). El plazo para el ejercicio de la acción de resolución al ser personal deobligación y al no tener señalado un plazo específico, es de 15 años. La resolución del contrato tiene efecto retroactivo y eficaciaresolutoria, por lo que ambas partes habrán de reintegrarse recíprocamente loque hubiese recibido, el efecto retroactivo quiere decir que la resolución delos contratos tiende a cancelar desde un principio los efectos colocando a laspartes del contrato en la misma situación en que se encontrarían, si el contratono se hubiese celebrado. Adviértase que quedan siempre a salvo y protegidos losderechos de los que adquieren de buena fe y cumplen los demás requisitos queseñala el artículo 34 de la Ley Hipotecaria:Adquirir a título oneroso.Adquirir de buena fe.Inscribir en el Registro de la Propiedad.
  • 31. Adquiere de una persona que tenia la propiedad inscrita en el Registro de laPropiedad.Para la vente de bienes inmuebles existe un precepto ad hoc, artículo 1504 delCódigo Civil. No obstante ambos preceptos se complementan. Finalmente hay queseñalar que se acude en muchos supuestos a la resolución del contrato aplicandoel artículo 1124 como alternativa a las acciones edilicias.Pero estas acciones tienen un problema; un plazo de 6 meses, por eso si acudimosa la resolución del artículo 1124 del Código Civil disponemos de un plazo mayorpara el ejercicio de la acción (15 años) así se acude a la resolución delcontrato y por lo tanto a la aplicación del artículo 1124 del Código Civilcuando se entrega una cosa que no tiene nada que ver con la que se estipulara enel contrato. Es decir, cuando se está ante un “ALIUD PRO ALIO“ que quiere decirentrega de una cosa en lugar de otra.Finalmente el artículo 121 Texto Refundido de la Ley General en Defensa de losConsumidores y Usuarios y el artículo 118 que prevé la resolución del contrato,pero adviértase que como dice el artículo 121 in fine la resolución no procederácuando la falta de conformidad sea de escasa importancia.La responsabilidad del deudor por la actividad de sus auxiliares:El Código Civil español a diferencia de lo que ocurre en otros Códigos Civiles,como el BGB o el Código Civil italiano o portugués, no existe una norma generalque establezca que el deudor es responsable por la actividad de sus auxiliares.No obstante si se infiere este tipo de responsabilidad de algunos preceptos delCódigo Civil y también de la legislación especial así el Código Civil en elartículo 1903.4 “al regular la responsabilidad extracontractual dispone que sonresponsables los dueños y directores de un establecimiento o empresa de losdaños causados por sus dependientes. Otro ejemplo se puede encontrar en elcontrato de obra en el 1576 según el cual el contratista es responsable deltrabajo ejecutado por las personas que ocupó en la obra.En el mismo sentido, la legislación especial, sobretodo la Ley de Ordenación deEdificación de 1999 del 5 de noviembre en el artículo 17.6. que dispone “cuandoel constructor subcontrate a otras personas físicas o jurídicas la ejecución dedeterminadas partes de la obra será directamente responsable de los dañoscausados sin perjuicio de la acción de repetición que podrá tener el constructorfrente a los que contrato en la obra, tal como se infiere del artículo 17.6. dela Ley de Ordenación de la Edificación. Se utilizan según el tipo de negligencia2 expresiones latinas así, si hay una falta de diligencia en la elección de losauxiliares se habla de culpa in eli llendo.Cuando se trata de la falta de diligencia en el control de la actividad de losauxiliares se habla de culpa invigilando.La modificación convencional de la responsabilidad del deudor.Los pactos que modifiquen la responsabilidad legalmente establecida son enprincipio validos e eficaces al amparo de la autonomía de la voluntad o libertadde pacto (artículo 1255 del Código Civil).Siempre que respeten los limites establecidos por la ley moral u orden publico.Existen limites a los pactos, así el artículo 1102 del Código Civil, declara lanulidad de la renuncia a la acción para exigir la responsabilidad por dolo. Enocasiones y por pacto se puede agravar la responsabilidad tal y como se deducedel artículo 1105 del Código Civil, ya que las partes pueden pactar que seresponderá incluso en los supuestos de caso fortuito o fuerza mayor. En todocaso, es muy frecuente que en determinados contratos sobre todo aquellos quecontienen condiciones generales de la contratación que son cláusulas nonegociadas individualmente. Es frecuente, que los contratos que contienencondiciones generales a la modificación que incluyan declaraciones expresas enlas que una de las partes impone a la otra parte, modificaciones a laresponsabilidad.Por ejemplo: verbi gratia, un banco declara que no responderá del extravió delos efectos de comercio (cheques) el propietario de un garaje dispone que noresponderá de los daños ocasionados a los vehículos allí custodiados, en estéscasos en que se establecen este tipo de cláusulas que exoneran o que limitan laresponsabilidad del obligado, se denominan cláusulas abusivas y como tales sonnulas.
  • 32. TEMA 9:Protección del derecho de crédito.El principio de responsabilidad patrimonial universal.El acreedor protege su derecho de crédito de diversas formas así dispone deacciones de cumplimiento (“in natura“ “por equivalente“). Además, si se trata decontratos sinalagmáticos, bilaterales o recíprocos el acreedor dispone de laacción resolutoria, en el artículo 1124 del Código Civil, además también cuentael acreedor con la garantía de la responsabilidad patrimonial universal recogidaen el 1911 del Código Civil según el cual “del cumplimiento de las obligacionesresponde el deudor con todos sus bienes presentes y futuros“, ahora bien haylimites ya que no se pueden ejecutar todos los bienes del deudor porque existeel llamado mínimo inembargable que esta compuesto por todos aquellos elementosimprescindibles para su subsistencia por ejemplo: “cama, ropa, mobiliario,salario mínimo“ a este se refiere el artículo 605 y siguientes de la LEC.Las leyes prevén instrumentos para hacer efectiva la responsabilidad patrimonialuniversal, como por ejemplo el llamado procedimiento de apremio regulado en losartículos 634 y siguientes de la ley de enjuiciamiento civil que concluye con laventa en pública subasta.Las garantías de la obligación: concepto, naturaleza y tipos de garantía.Concepto: la garantía en sentido técnico es un nuevo derecho subjetivo ofacultad que se une al crédito para reforzar la seguridad del acreedor de que suinterés se vera satisfecho.La naturaleza: en cuanto a la naturaleza la garantía es accesoria, subsidiariadel crédito garantizado por lo tanto le afectan sus vicisitudes.Tipos de garantía: hay que distinguir entre garantías reales como la hipotecaque cae sobre inmuebles y la prenda que recae sobre muebles. Conceden estasgarantías al acreedor el poder de dirigirse contra cosas concretas, así puederealizarse ejecutarse el valor de estas cosas a fin de que con lo obtenido estasgarantías reales son oponibles erga omnes, frente a todos, es decir, cualquieraque sea el titular de la cosa después de constituida la garantía restara sujetoa la acción del acreedor. En cuanto a las garantías personales como fianza o elaval hay que señalar que autorizan al acreedor para dirigirse contra un terceroavalista o fiador a fin de que satisfaga el interés del acreedor. Otra garantíapara el acreedor es la llamada cláusula penal o pena convencional.La cláusula penal:Definición: la cláusula penal o pena convencional es una prestación generalmenteconsistente en el pago de una suma de dinero que el deudor obligado secompromete a satisfacer el supuesto de que incumpla o cumpla perodefectuosamente.La cláusula penal en el ordenamiento jurídico español cumple 3 funcionesdiferentes o clases de cláusulas penales:La llamada pena sustitutiva, compensatoria o función liquidatoria a esta funciónde la cláusula penal se refiere el artículo 1152.1. del Código Civil. Dispone este artículo que en las obligaciones con cláusula penal, la penasustituirá a la indemnización de daños y el abono de los intereses en el caso defalta de cumplimiento, si otra cosa no se hubiese pactado.Por lo tanto, de una parte se disuade al deudor de un posible incumplimiento yde otra parte el acreedor en caos de incumplimiento se ve suficientementeresarcido (indemnizado) por lo tanto en estos casos se hace una valoraciónanticipada de los daños y perjuicios sin que el acreedor tenga que probar losdaños sufridos.
  • 33. Al lado de esta, hay otra cláusula llamada la pena copulativa, función penal,coercitiva o de garantía.A esta función se refiere el artículo 1153 in fine del Código Civil cuandodispone que el acreedor no podrá exigir conjuntamente el cumplimiento de lasobligaciones y la satisfacción de la pena sin que esta facultad el hubiese sidoclaramente otorgada. Por lo tanto, si se le otorga al acreedor esta facultad escuando estamos ante la pena copulativa así es posible que el acreedor en caso deincumplimiento de la obligación, reclame simultáneamente tanto el cumplimientode la obligación como el pago de la pena. Se advierte que solo en el caso en elcaso en que se desprenda claramente de la obligación que estamos ante la funcióncopulativa de la cláusula penal podrá utilizarse esta función. En otro caso seentenderá que la cláusula penal cumple una función sustitutiva.Dentro de esta pena cumulativa, una subespecie es la pena moratoria, muyfrecuente en los casos de contratos de obra en los que se fija que por cadaretraso del constructor se abonara determinadas cantidades (por ejemplo: porcada semana 1000 euros). Además, el constructor no solo estará obligado a pagaresas cantidades por el retraso sino también y cumulativamente estará obligado(además) a la entrega de la obra.Por ultimo, la multa penitencial, pena de arrepentimiento o función liberatoria,a ella se refiere el artículo 1153 ab initio, del Código Civil, dispone esteartículo que “el deudor no puede eximirse de cumplir la obligación pagando lapena, sino en el caso de que expresamente se le hubiese reservado ese derecho,por lo tanto, en la hipótesis de que al deudor se le reserve este derecho, escuando estamos ante la llamada multa penitencial. Así la multa penitencialpermite al deudor liberarse de la obligación mediante el abono de la pena, porejemplo, Juan se reserva la facultad de desistir del contrato de obra pagando lapena. Se advierte que la doctrina y la jurisprudencia consideran que la multapenitencial no es sino una obligación facultativa.Por ultimo, es característica general de la cláusula penal, la posibilidad quetiene el juez de moderar equitativamente la cantidad establecida como pena. Perose advierte que esa moderación judicial de la pena no tiene lugar cuando elincumplimiento es total, solo cabe moderación equitativa de la pena cuandoexiste incumplimiento parcial o irregular de la obligación, esto ultimo sedesprende del artículo 1154 del Código Civil.Las arras o señal:Concepto: suponen una entrega de una suma de dinero que es lo más usual o deotra cosa que un contratante entrega a otro contratante en el momento de lacelebración del contrato. Hay que distinguir entre arras confirmatorias y arraspenitenciales o de desistimiento.Arras confirmatorias a ellas se refiere el artículo 343 del código de comerciocuando señala que las cantidades que por vía de señal se entreguen en las ventasmercantiles, se reputan (consideran) siempre dadas a cuenta del precio y enprueba de la ratificación del contrato salvo pacto en contrario. Por elcontrario las arras penitenciales establecidas en el artículo 1454, dispone que“si hubiesen mediado arras o señal en el contrato de compraventa podrárescindirse el contrato allanándose el comprador a devolverle y el vendedor adevolverlas duplicadas.Así, si incumple la obligación la parte que entrego las arras, las pierde perosi incumple el que recibió las arras deberá devolverlas duplicadas.La fianza y otras garantías personales:Dispone el artículo 1122 párrafo I por la fianza el fiador se obliga a pagar ocumplir por un tercero en el caso de no hacerlo este. A esta fianza se ladenomina fianza subsidiaria pero el Código Civil, también admite la posibilidadde que el deudor principal y fiador queden obligados al pago de la obligaciónasegurada en el mismo plano. Es decir, el Código Civil prevé que el acreedor sepueda dirigir indistintamente contra el deudor principal o contra el fiador,párrafo 2 artículo 1822. En este caso se habla de fianza solidaria el fiador quepago dispone contra deudor una acción de reintegro o reembolso. Acción a la quese refiere el artículo 1838 así el fiador que pago puede exigir el deudor lossiguientes conceptos:La cantidad de la deuda.Intereses legales.
  • 34. Gastos ocasionados al fiador.Los daños y perjuicios cuando procedan.Además y según el artículo 1839 del Código Civil, el fiador se subroga por elpago en todos los derechos que el acreedor tenia contra el deudor y según el1839.2. del Código Civil si el fiador no puede pedir al deudor mas de lo querealmente hubiese pagado.La acción subrogatoria:Concepto: el concepto se deriva del artículo 1111 ab vinitio (al principio) acuyo tenor “los acreedores después de perseguir los bienes de que este enposesión el acreedor para cobrarles lo que se les deba, podrán ejercitar todoslos derechos y acciones del deudor con el mismo fin. Exceptuando los derechosque sean inherentes a la persona del deudor. En nuestro derecho civil la acción subrogatoria es un recurso subsidiarioya que los acreedores no recurren a esta acción más que cuando no puedan cobrarde otra forma. La jurisprudencia señala que “basta la prueba de insolvencia deldeudor para que el acreedor ejercite la acción subrogatoria. En cuanto a lanaturaleza de esta acción. Se trata de una facultad del acreedor atribuidalegalmente por la ley que el permite ejercitar derechos de su deudor.En cuanto al presupuesto de la acción subrogatoria y efectos: En lo referente al objeto de esta acción: el objeto lo constituyen efectosy acciones que tuviesen el deudor, por ejemplo revindicar una cosa o exigir elpago de una deuda. Se exceptúan los derechos inherentes a la persona del deudor.Así, por ejemplo, no procede que el acreedor se subrogue en la reclamación de untítulo inmobiliario del deudor. El acreedor al ejercitar un derecho inactivo n tiene porque limitarse areclamar al tercero cuanto él, le debe su deudor. Si no que el acreedor puedesubrogarse reclamando la totalidad de la deuda al tercero. El acreedor alejercitar la acción subrogatoria no puede cobrarse directa“ su derecho decrédito. Si no que lo que se obtuviese mediante el ejercicio de la acciónsubrogatoria habrá de considerarse integrado en el patrimonio del deudor. Y porlo tanto lo obtenido podrá beneficiar también a los demás acreedores. Este ingreso de lo obtenido en el patrimonio del deudor inactivo justificaque la acción subrogatoria también se le denomine indirecto o obligación, ya queel acreedor no cobra directamente del deudor, de su deudor, sino que loadquirido pasa al patrimonio del deudor intermedio y si hay acreedorespreferentes o con créditos privilegiados cobraran antes que el acreedor que elejercito la acción. Sin perjuicio de indemnizar al acreedor por los gastos delejercicio de la acción.La acción directa:El ordenamiento jurídico concede al acreedor la facultad de demandar o reclamarel cumplimiento al deudor de su deudor, sin necesidad de que lo obtenido pase alpatrimonio del deudor intermedio por eso se habla de acción directa. Esta accióndirecta es mas ventajosa para el acreedor que la acción subrogatoria porquefavorece de forma inmediata a quien ejercita dicha acción, pero se advierte (esmuy importante) la ley no atribuye acción directa con carácter general, sino ensupuestos concretos y excepcionales.Entre ellos:El artículo 1722 del Código Civil establece la posibilidad de que el mandante sedirija directamente contra el sustituto del mandatario.El artículo 7 del texto refundido de la ley sobre responsabilidad civil y seguroen la circulación de vehículos de motor. El Real decreto legislativo 8/2004, del28 de octubre. En el se establece la posibilidad de dirigirse directamentecontra el asegurador posibilidad concedida a la victima del accidenteautomovilístico y sus herederos.Otro supuesto es el contemplado en el artículo 76 de la Ley del contrato deseguro (ley 50/1980, del 8 de octubre) según esta el perjudicado o sus herederostendrán acción directa contra el asegurador para exigir la indemnización sinperjuicio del derecho del asegurador a repetir contra el asegurado en el caso deque el daño fuese debido a la conducta dolosa del asegurado.Otros casos se recogen en el artículo 17.6. de la Ley de la Ordenación de laEdificación (ley 38/1999, del 5 de noviembre). Varios supuestos de ejercicio dela acción directa así el adquiriente de la obra tiene acción directa contra el
  • 35. constructor por los daños causados en el ejercicio por vicios y defectosderivados de la impericia o negligencia del jefe de obra y demás personas que deel dependan. Además, si el constructor subcontrata a otras personas la ejecuciónde determinadas partes o instalaciones de la obra. También el constructor serádirectamente responsable, sin perjuicio de la repetición del constructor contraesos subcontratados, así mismo el constructor responderá directamente de losdaños causados al edificio por las deficiencias de los productos de construcciónadquiridos o aceptados por el. Sin perjuicio de la repetición a la que hubieselugar contra los que suministraron esos productos.El artículo 124 del TRLGCU (1/2007, de 16 noviembre). El consumidor puededirigirse directamente contra el productor si le resulta imposible o le suponeuna carga excesiva dirigirse al vendedor.El fraude de acreedores y la acción revocatoria o pauliana.El fraude de acreedores implica la posibilidad para el acreedor de impugnar losactos del deudor realizados en fraude, mediante el ejercicio de la acciónpauliana o revocatoria, la acción revocatoria se regula en el Código Civilcuando trata la rescisión de los contratos por fraude de acreedores, así elartículo 1291.3 del Código Civil señala que son rescindibles los contratoscelebrados en fraude de acreedores cuando estos no puedan de otro modo cobras loque se les debe.El plazo para el ejercicio de la acción rescisoria es de 4 años tal y comodispone el artículo 1299 del Código Civil. Además regula la acción revocatoria opauliana en su artículo 1111 in fine del Código Civil cuando dispone que losacreedores podrán impugnar los actos que el acreedor realizase en fraude de susderechos. Se advierte que solo se puede acudir a la acción pauliana cuando losacreedores no puedan cobrar de otra forma lo que se les debe.Otra diferencia entre la acción pauliana y la acción subrogatoria es la acciónsubrogatoria, se ejercita cuando el deudor es inactivo y no cobras las deudas.Por le contrario la pauliana o revocatoria se ejercita cuando el deudor esdemasiado activo y realiza actos en fraude de sus acreedores.En cuanto a los presupuestos para el ejercicio de esta acción:El deudor realice un acto que cause perjuicio para sus acreedores y venta para1º tercero.Que exista una actuación fraudulenta del deudor, a esto se le denomina“consilium fraudes“.Que exista un perjuicio para el acreedor “eventus damni“.Que exista insolvencia del deudor, se advierte que el carácter fraudulento yperjudicial del acto debe probarlo el acreedor.Presunción de fraude: ante las dificultades de probar el fraude el Código civilestablece unas presunciones de distinto carácter.# a titulo oneroso “iuris tantum“Enajenación esa título gratuito “iures et de iure“ (no admite prueba en contrario)Dispone el artículo 1297 del Código Civil que se presumen celebrados en fraudede acreedores las enajenaciones que haga el deudor a titulo gratuito y tambiénse presumen celebrados en fraude de acreedores las enajenaciones a titulooneroso (el acreedor venda a un tercero) hechas por una persona contra la que sehubiese dictado antes sentencia condenatoria o si hubiese expedido (dictado)mandamiento de embargo de bienes.Se advierte que si la enajenación es a titulo oneroso la presunción es “iuristantum“ pero si la enajenación es a titulo gratuito la presunción es “iure et deiure“ y se presume siempre el fraude.Así se deduce además del artículo 643.2. del Código Civil a cuyo tenor literalse presumirá siempre hecha la donación en fraude de acreedores cuando al hacerlael donante no se hubiese reservado bienes bastantes para pagar las deudasanteriores a la donación.En cuanto a los efectos de la acción pauliana o revocatoria dado que esta acciónpauliana o revocatoria tiene por objeto privar de eficacia a los actosdispositivos tanto a titulo oneroso como gratuito con el tercero, adquirienteque adquiere del deudor fraudulento.Pues el tercero pudo haber adquirido de buena fe. En caso de que adquiera debuena fe esto es desconociendo la intención o el animo fraudulento del deudor obien si por el contrario ese tercero fue cómplice en el fraude. En este ultimo
  • 36. caso al tercero le afecta la rescisión del contrato por fraude y por lo tantoesta obligado a devolver lo que hubiese adquirido y no siendo posible devolveresta obligado a indemnizar a los acreedores, ya que si el tercero hubieseactuado de buena fe no tiene lugar la rescisión y por lo tanto la obligación deindemnizar pesara exclusivamente sobre el deudor fraudulento.Hay que advertir que el artículo 37 de la Ley Hipotecaria establece que laacción rescisoria no se dará contra tercero que inscriba su titulo en elregistro de la propiedad, pero si se da la acción rescisoria si ese terceradquiriente lo fue a titulo (cómplice) gratuito, aunque inscribiese en elregistro de la propiedad ya que en este caso la acción rescisoria triunfa,también triunfa si el adquiriente a título oneroso fue cómplice en el fraude (seve en el apartado 4 de este artículo).TEMA 10La realización del crédito y la insolvencia:El patrimonio del deudor constituye una garantía para los acreedores, esto seestablece con el principio de responsabilidad patrimonial del cumplimiento delas obligaciones responde el deudor con todos sus bienes presentes y futuros,artículo 1111 del Código civil.El principio todos los acreedores del deudor son iguales usándose la expresiónpar conditio (reditorum), todos los acreedores son iguales, ahora bien esteprincipio es derogado por el legislador en beneficio de determinados acreedoresque gozan de un crédito dotado de privilegio.Privilegio es la cualidad que acompaña a un crédito que tiene un acreedor paraser pagado con preferencia a créditos de otros acreedores. Los artículos 1921 ysiguientes del Código Civil regulan la concurrencia y la prelación de créditos,así por ejemplo son privilegiados los créditos a favor del estado sobre losbienes de los contribuyentes por el impago de impuestos. También sonprivilegiados los créditos de los aseguradores sobre los bienes asegurados y asímismo son privilegiados los créditos hipotecarios sobre los bienes hipotecados ypor ejemplo los créditos refacionarios son los créditos derivados de laconstrucción. Nótese que la insuficiencia patrimonial justifica en determinadoscasos la iniciación de un procedimiento especial de ejecución colectiva, que esel concurso de acreedores.La ley 22/2003 de 9 de julio que es la ley concursal, que determina que ladeclaración del concurso procederá respecto a cualquier deudor. Sea este deudor,persona natural o sea persona jurídica (moral o social) para solicitar ladeclaración del concurso esta legitimado el propio deudor (concurso voluntario)pero también cualquiera de sus acreedores (concurso necesario) son competentespara conocer del concurso de acreedores los jueces del mercantil declarado elconcurso, el juez ordenará el nombramiento de administradores.Modificación de las obligaciones: diferentes tipos.El cambio del acreedor y sus formas: cesión de créditos y subrogación en elcrédito.Cesión del crédito:Es la transmisión por el acreedor de la titularidad de su derecho de crédito aotra persona, llamada cesionario, esta posibilidad esta admitida por el artículo1112 del Código Civil a cuyo tenor “todos los derechos adquiridos en virtud deuna obligación son transmisibles con sujeción a las leyes si no se hubiesepactado lo contrario“.Se advierte que sin embargo, existen supuestos de intransimibilidad del crédito,así en 1º lugar el crédito no se transmite si se pactase, que seriaintransmisible. En segundo lugar, otro supuesto de intransimibilidad, tambiénson transmisibles los derechos personalísimos como puede ser el derecho dealimentos. Así el artículo 151 del Código Civil dispone que no es transmisibleel derecho de alimentos.En tercer lugar, tampoco son transmisibles los créditos entre determinadascategorías de personas a las que se refiere el artículo 1459. Por ejemplo entreel tutor y tutelado o entre mandante y mandatario.El efecto de la cesión: el cesionario se encuentra en la misma posición que el
  • 37. cedente de hay que el artículo 1528 disponga que la venta o cesión de un créditocomprende la de todos los derechos accesorios como la fianza, hipoteca, prenda oprivilegio en cuanto a la forma se deduce del número 6 del artículo 1280 que lacesión debe constar en documento publico.La subrogación del crédito:En determinadas ocasiones el pago hecho por un tercero (solvens) en lugar deldeudor implica que ese tercero solvens se subrogue en la posición del acreedorprimitivo y sea él el nuevo acreedor.Existen diversos tipos de subrogación la primera es la llamada subrogaciónconvencional (por convenio pacto) que es el resultado de un acuerdo entredeudor, solvens que paga y el acreedor.Otro tipo: subrogación legal que se produce en los casos contemplados por elartículo 1210 del Código Civil por ejemplo el pago realizado por el que tengainterés en el cumplimiento de la obligación como puede ser por ejemplo el fiadorde la obligación o por ejemplo un codeudor solidario.Por ultimo: un tercer tipo de subrogación: la subrogación operada por voluntaddel deudor este supuesto esta contemplado en el 1211 del Código Civil según elcual el deudor puede hacer la subrogación, cambiando de acreedor sinconsentimiento del acreedor primitivo cuando para pagar una deuda el deudorhubiese tomado dinero prestado en escritura publica.El occasio legis del precepto fue una rebaja de los tipos de interés del dineroen Francia. Ante la negativa de los viejos prestamistas a ser sustituidos estoes a que se subrogasen en su posición los nuevos prestamistas que estabandispuestos a suministrar sumas de dinero a los deudores a más bajo interés haceque esta necesidad se solucione por el Código Civil francés.Así, hay que destacar que además del artículo 1211 esta cuestión apareceresuelta también por la ley 2/1994 de 30 de marzo que es la ley de subrogación ymodificación de prestamos hipotecarios.Así de esta forma se favorece la subrogación cuando el primitivo acreedor y elnuevo tengan la condición de entidades financieras así el deudor podrábeneficiarse de mejores tipos de intereses de otra entidad financiera y así sefacilita a quien es deudor de un préstamo hipotecario, concretar con otraentidad financiera una subrogación en el crédito hipotecario en condiciones masfavorables de las que originariamente tenia pactado con otra entidad hipotecariaque va a ser subrogada esta ley de 2/1994 señala que la entidad que estedispuesta a subrogarse presenta al deudor una oferta vinculante con lascondiciones del nuevo préstamo hipotecario. Para que la subrogación surjaefectos bastaron que la entidad subrogada declara en escritura haber pagado a laentidad acreedora antigua la cantidad acreditada por esta, por capital pendientee intereses. Se advierte que en estés casos se paga a la entidad acreedoraantigua una comisión por amortización anticipada. Esta cantidad puede sermoderada por los tribunales.Los cambios del deudor: la asunción de la deuda:El artículo 1203.2 del Código Civil dispone que “las obligaciones puedenmodificarse sustituyendo a la persona del deudor, este cambio o sustituciónpuede hacerse siempre que el acreedor lo consienta ya que la seriedad ysolvencia del deudor son importantes para el acreedor. La asunción de deuda esun negocio jurídico por el que el nuevo deudor asume una deuda del deudorprimitivo y requiere el consentimiento de ambos los 2 deudores así como delacreedor para que el deudor primitivo quede liberado.Extinción de las obligaciones y sus causas:Las causas de la extinción de las obligaciones aparece en el artículo 1156 delCódigo Civil cuando señala que las obligaciones se extinguen por el pago ocumplimiento, por la perdida de la cosa debida, por la condonación de la deuda(perdón o remisión), por la confusión de derechos del acreedor y del deudor, porla compensación y por la novación. Se advierte que la enumeración de las causasde extinción de las obligaciones que hace el artículo 1156 del Código Civil noes una enumeración exhaustiva, sino simplemente ejemplificativa o enunciativa,por lo tanto, existen otras causas que extinguen la obligación.Así, por ejemplo, es obvio que la muerte del deudor en los casos de obligaciónde hacer personalísimas, también denominadas intuitu personae, se extinguiría laobligación con la muerte del deudor. También extingue la obligación en el caso
  • 38. de que tenga lugar el evento previsto por las partes como condición resolutoria.Otra de las causas de extinción de las obligaciones si prevista por el artículo1156 en el de la perdida de la cosa, en estés casos se habla de imposibilidadsobrevenida de la prestación. Hay que advertir que la perdida de la cosa no esextintiva cuando esta perdida es imputable al deudor y además tampoco esextintiva cuando el deudor se constituyo en mora o retraso. Así, el artículo1182 del Código Civil dispone que quedara extinguida una obligación que consistaen entregar una cosa determinada si esta cosa se perdiese o se destruyese sinculpa del deudor y antes de haberse constituido en mora o retraso.La remisión de la deuda (condonación o perdón).Este perdón puede tener lugar mortis causa o intervivos. Hay que señalar que lacondonación intervivos es la propiamente dicha (la strictu sensu).La remisión condonación o perdón mortis causa es la posibilidad de que eltestador también llamado causante o de cuius, libero de una obligación a unapersona en su testamento, a esta figura se le denomina legado de perdón oliberación de una deuda.Hay que advertir que la condonación tiene límites. El límite principal es que nose pueden renunciar derechos si se perjudica a terceros tal como dispone elartículo 6.2. del Código Civil, además no se pueden renunciar derechos si seperjudica a los legitimarios o herederos forzosos (artículo 806 y 807 del CódigoCivil). (Ley gallega 238).El efecto de la condonación es la extinción de la obligación como consecuenciade la renuncia al derecho de crédito que ostentaba el acreedor.La confusión:La confusión de derecho tiene lugar cuando se reúnan en una misma persona losconceptos de acreedor y de deudor. Por ejemplo, los deudores de una persona queal morir esta, la heredan. Así, según el artículo 1192 del Código Civil quedaráextinguida una obligación desde que se reúnan en una misma persona los conceptosde acreedor y de deudor.La justificación del fenómeno instintivo es clara ya que nadie puede ostentar underecho de crédito contra si mimo.La compensación:El artículo 1195 del Código Civil disponen que tendrá lugar la compensacióncuando 2 personas por derecho propio sean recíprocamente acreedoras y deudorasla una de la otra. Dice el artículo 1202 del Código Civil que “el efecto de lacompensación es extinguir una y otra deuda en la cantidad concurrente“. Se tratade evitar una innecesaria duplicidad de pagos por eso a la compensación lajurisprudencia, le denomina también pago abreviado o permutua de deudas. Ahorabien esta compensación tiene excepciones:Se prohíbe así que el obligado a dar alimentos (alimentante) extinga esaobligación que tiene de dar alimentos en compensación con lo que el alimentista(que es el que tiene derecho a los alimentos) le debe.Eso es así por mandato del artículo 151.2. del Código civil.Además y por pacto se puede excluir la posibilidad de compensar.La novación:El artículo 1156 del Código civil considera la novación entre las causas deextinción de las obligaciones la novación supondría la extinción de unaobligación mediante la creación de una nueva obligación destinada areemplazarla, sin embargo, el artículo 1203 del Código Civil utiliza laexpresión modificación y no extinción al referirse a la novación.Dispone el artículo 1203 que las obligaciones pueden modificarse en primer lugarvariando su objeto o condiciones principales. En segundo lugar sustituyendo a lapersona del deudor. Y en tercer lugar subrogando a un tercero en los derechosdel acreedor. La jurisprudencia siguiendo a la mayoría de la doctrina admite lasentencia tanto de novación modificativa como extintiva. La línea divisoriaentre novación modificativa e extintiva la señala el artículo 1204 del CódigoCivil a cuyo tenor para que una obligación quede extinguida por otra que lasustituya es preciso que así se declare terminantemente y que además la antiguaobligación y la nueva obligación sean de todo punto incompatibles.Por consiguiente, será la autonomía de la voluntad la que decida en cada caso
  • 39. que la novación es extintiva, bien en forma expresa o bien como resultado de latotal incompatibilidad.TEMA 11: OBLIGACIONES NO CONTRACTUALES.La categoría de los cuasicontratos:El artículo 1887 del Código civil define los cuasicontratos como hechos lícitosy puramente voluntarios de los que resulta obligado su autor para con un terceroy a veces se crea una obligación reciproca entre los interesados. En loscuasicontratos es importante la regulación impuesta por la ley. Frente a loscontratos en los que lo fundamental es la autonomía privada o libertad de pactotal y como dispone el artículo 1255 del Código Civil. Se dice que loscuasicontratos son obligaciones impuestas por la ley. En situaciones en la quelos principios de solidariedad social o de justicia, lo demandan así por ejemploen la gestión de negocios ajenos a la ley (el código civil) no puede dejar deatender lo que oficiosamente (dirigentemente) se encarga de un asunto ajeno queesta abandonado por imposibilidad o por ausencia de su dueño. Así mismo en elcobro de lo indebido la ley debe atender a quien realiza por error unaprestación (un pago) si estas obligado.La gestión de negocios sin mandato: concepto, requisitos y régimen normativobásico.Concepto: existe gestión de negocios ajeno cuando se encarga voluntariamente dela gerencia o administración de los negocios o asuntos de otro (que es el dueño)pero sin mandato de otro.Requisitos:Falta de toda obligación legal de asumir la gestión.Que se gestione un negocio ajeno.Que se realice la gestión en interés del dominus.Se necesita la asentía domini esto es que el negocio este abandonado por estarel dominus imposibilitado, incluso mismo temporalmente para hacerse cargo de él.Que el asunto o negocio sea lícito.Es preciso la utilidad de la gestión.Régimen normativo básico:El objeto de la gestión es un negocio o asunto de otro por negocio se envidentanto actos jurídicos como actos materiales. Por ejemplo: reparar una casaajena, extinguir un incendio en edificio ajeno en cuanto al contenido estaobligado a continuar la gestión hasta el termino del asunto. Además, el gestordebe indemnizarlos perjuicios que por su negligencia se ocasionasen al dominus.Y también el gestor según el artículo 1991 dispone incluso mismo por casofortuito o fuerza mayor si acomete (realiza) operaciones arriesgadas o sipospone el interés del dominun a su propio interés.El cobro o pago de lo indebido: presupuestos la obligación de restitución y susexcepciones.El artículo 1895 del Código Civil dispone que cuando se reciba alguna cosa queno había derecho a cobrar o que por error fue indebidamente entregada surge laobligación de restituirla.Presupuestos:Realizarse un pago con animus solvendi (ánimo de pagar), es decir, con animosolutorio, con animo de haber pagado una deuda.Haber una inexistencia de obligación o indebitum, porque b no debía, la personaque debía era C.Haber un error del solvens que pagó.Por ultimo, la obligación principal es la consecuencia fundamental del pago delo indebido, de la obligación para el accipiens que cobró indebidamente.Por lo tanto el accipiens (acreedor que recibio el pago de lo indebido) tiene laobligación de restituir al solvens la cantidad o cosa que pagó con la excepcióndel artículo 1199 del Código Civil.El artículo 1899 del Código Civil nos dice que quedará exento de toda obligaciónde restituir el que, creyendo de buena fe que se hacía el pago por cuenta de uncrédito legitimo y subsistente o hubiese inutilizado el título o dejadopreescribir la acción, abandonado las prendas o cancelado la garantía de suderecho.En estos casos el que pagó indebidamente solo podrá dirigirse contra el
  • 40. verdadero deudor o a sus fiadores. Se trata de un caso de subrogación legal delsolvens que pago indebidamente en la posición del acreedor aquipiens, paradirigirse contra el verdadero deudor.11.4. El enriquecimiento injusto o sin causaLa doctrina del enriquecimiento injusto o injustificado es en el Derecho españoluna construcción jurisprudencial y doctrinal.Se considera al enriquecimiento injusto como un principio general del Derechosegún el cual: Nadie debe enriquecerse torticeramente (contra derecho, razón ojusticia) en perjuicio de otro.La acción de enriquecimiento tiende a la reclamación de aquello en lo que sehubiese enriquecido el demandado debiéndose reclamar una cantidad equivalente.El plazo de prescripción es de 15 años según el artículo 1964 del Código Civil.Doctrina y jurisprudencia se inclinan por la subsidiariedad de la acción deenriquecimiento, ya que en primer lugar, el que se empobreció puede utilizaracciones derivadas del contrato.Hoy en día se utiliza esta acción de enriquecimiento con relativa frecuenciapara indemnizar al concurrente perjudicado en los casos de ruptura deconvivencia more uxorio o parejas de hecho.TEMA 12:El concepto de contrato y su evolución histórica:El Código Civil los artículos 1254 y siguientes a la regulación de loscontratos. Dispone el artículo 1254 que el contrato existe desde que una ovarias personas consienten en obligarse respecto de otros o otras a dar algunacosa o prestar servicio. Además el contrato es fuente de obligaciones en derechoromano, primó el carácter formalista del contrato. A través de la denominadaestipulatio, hoy en día se defiende la libertad de forma. Pero la idea actualdel contrato proviene sobretodo del ius comune y del derecho canonico.Donde se tenían en cuenta principios como los de buena fe.Buena fe: artículo 7.1. del Código Civil y artículo 1258 del Código Civil.Y también el principio “pacta sunt Servando“. La importancia de los contratos serefleja por ejemplo en los artículos 2 y 50 del Código de Comercio de los que seinfiere que la falta de normas de carácter mercantil se aplicansubsidiariamente.Las normas de los contratos del Código Civil.12.2. El principio de autonomía de la voluntad y las nuevas modalidadescontractuales en el trafico jurídico moderno.
  • 41. Es un principio que ya se recogía en el ordenamiento de Alcalá (1340) cuando sedecia que: "Como quiera que uno quiera obligarse quedará obligado“.Este principio está sancionado en el artículo 1245 del Código Civil, a cuyotenor dice que “los contratantes pueden establecer los pactos, cláusulas ycondiciones que tengan por convenientes, siempre que no sean contrarios a lasleyes, la moral y al orden público“.Hay que advertir que existen normas en el Código Civil que reducen o limitan elprincipio de la autonomía de la voluntad, libertad de pacto entre ellos, elartículo 1258 del Código Civil advierten que los contratos obligan no solo alcumplimiento de lo expresamente pactado sino también a todas las consecuenciasque según su naturaleza sean conformes con la buena fe, los usos o la ley(principio de integración).Se habla de crisis de la autonomía de la voluntad sobre todo por el problema delos que se llaman contrato tipo o contrato con condiciones generales de lacontratación.Los contratos de adhesión, en ellos es evidente la posición de privilegiado deuna de las partes respecto de la otra que se ve obligada a admitir, sin ningunadiscusión, un determinado esquema contractual o cláusulas, sobre todo tratándosede determinados bienes y servicios (agua, gas, electricidad, teléfono...).Así la empresa oferente se encuentra en una situación prepotente y los quequieran usar esos bienes o servicios no les queda más remedio que adherirse esoscontratos.Leasing, arrendamiento financiero con opción de compra. Si se ejercita la acciónde compra. Arrendamiento financiero es una opción contractual por lo cual unapersona o empresa que precisa un bien, conviene con una empresa de arrendamientofinanciero la utilización de ese bien a cambio de pagar una renta o canonperiódico. Una vez terminado el contrato el arrendatario usuario puede devolverel bien al arrendador o puede ejercitar una acción de compra sobre ese bien.En este ultimo caso el arrendatario pagara el llamado o denominado precioresidual que es un precio simbólico que es un precio simbolico ya que enrealidad el precio de los bienes ya fue anticipado por el arrendatario cuandopagaba la renta o canon periódico.La franquicia (franchising). La franquicia es un contrato por el cual unconcedente da su autorización a un concesionario para utilizar una marcaintegrando en su red de comercialización el concesionario se obliga a pagar alconcedente un precio alzado por la concesión y un porcentaje del volumen deventas.Renting: es un contrato por el que una parte cede el uso de un bien pordeterminado tiempo a cambio de un precio, el arrendador carga con elmantenimiento de dicho bien.12.3. Clasificación de los contratos y contratos atípicos:Atendiendo a al elemento determinante en su proceso normativo se clasifican en:Consensuales: aquellos en los que predominan la importancia del consentimientodel acuerdo entre las partes (compraventa o arrendamiento).Reales: son aquellos en los que el elemento determinante es la entrega de lacosa como el préstamo (comodato y mutuo), el depósito o la prenda.Formales: exigen forma solemne o constitutiva del contrato (la hipoteca quesegún el artículo 1575 del Código Civil requiere otorgamiento de escriturapública e inscripción en el registro de la propiedad o la donación de inmueblesque requiere escritura pública según el artículo 633 del Código Civil).Atendiendo a la contraprestación o no pueden ser:Onerosos: implican un doble desplazamiento patrimonial es decir undesplazamiento de “ida y vuelta“.Lucrativos: Son aquellos en los que una de las partes proporciona a la otra unbeneficio o ventaja sin contrapartida alguna.Según la determinación previa de la prestación: esta distinción tiene en cuentala determinación previa de la prestación que se debe.Conmutativas: Son aquellos en que cada una de las partes tiene una obligaciónpreviamente determinada; es decir; lo que cada una de los pactos de dar o hacerestán perfectamente determinados desde el momento inicial (compraventaAleatorios: son aquellos en los que la equivalencia de las prestaciones no seconoce en el momento inicial del contrato. Ejemplo: contrato de juego o apuestao renta vitalicia.
  • 42. Por la regulación del tipo contractual:Tipicos: si disponen de una regulación positiva (en el texto legal)(compraventa, arrendamiento)Atípicos: Aquellos que carecen de regulación positiva pero que se admiten envirtud al principio de autonomía de la voluntad o libertad de pacto. (artículo1255 del Código Civil) siempre que reúnan los requisitos mínimos de todocontrato que son según el artículo 1261 del Código Civil "el consentimiento, elobjeto, la causa y la forma cuando el requisito es ab solemnitatem. TEMA 13:Los requisitos del contrato:No hay contrato cuando no se cumplen los requisitos del artículo 1261 del CódigoCivil. Aunque no lo diga el artículo 1261 también es un elemento fundamental delcontrato la forma, pero solo cuando es constitutiva del negocio (adsolemnitatem, ab substantiam), de tal forma que si falta alguno de estoselementos (artículo 1261) el contrato es nulo.La capacidad de contratar y las prohibiciones de contratar.No pueden prestar su consentimiento en los contratos: los menores no emancipadosy los incapacitados.Además según la ley 760 de la LEC la sentencia que declare incapacitacióndeterminará la extensión y limites de la misma, así como régimen de tutela oguardia al que ha de quedar sometido el incapacitado.Es decir, la extensión de la incapacidad es graduable. Hay que hablar también decapacidad especial. Por ejemplo: para otorgar testamento, lo puede otorgar losque han cumplido 14 años, esto esta establecido en el artículo 633, puedentestar ante notario, pero para realizar un testamento holográfico es necesariotener 18 años.Otra capacidad especial es la existente para adoptar, pues hay que tener 25años, esto se establece en el artículo 175 y además el adoptante debe tener 14años mas que el adoptado.En lo que se refiere a las prohibiciones:Un fenómeno distinto es la incapacidad, para contratar de la existencia de unaprohibición legal que impide a determinadas personas celebrar determinados tiposde contratos. A estas prohibiciones se refiere el artículo 1459 del CódigoCivil.Así no pueden adquirir por compra los que desempeñen algún cargo tutelar, losbienes de la persona sometida a tutela.Los mandatarios los bienes que administren.Los albaceas no pueden adquirir los bienes que fueron confiados a su cargo.El autocontrato: es un contrato consigo mismo en el auto contrato una solapersona asume posiciones contractuales contrapuestas que en principiocorrespondían a 2 partes.El caso típico: es el de representante de un incapaz, por ejemplo un tutor queencargado de enajenar una finca. No puede comprarla para si.Se advierte que hay casos en que se admite autocontratación así, por ejemplo enla Ley 50/2002 de fundaciones que en el artículo 28 permite que los patronos(que gobiernan la fundación contraten con la misma fundación previa a laautorización del protectorado). La idea que late en la prohibición que subsiste
  • 43. en la autocontratación es la de evitar el conflicto de intereses.El consentimiento contractual: declaración voluntad y sus formas:El consentimiento es el requisito mas importante para la existencia delcontrato, tal y como se estudio con el artículo 1261.El artículo 1262 dispone que el consentimiento se manifiesta por el concurso dela oferta y la aceptación sobre la cosa y causa que constituye el contrato.La importancia de este consentimiento también se infiere del artículo 1258 delCódigo Civil, cuando señala que los contratos se perfeccionan por el meroconsentimiento.Los requisitos de este consentimiento son los siguientes:La pluralidad de sujetos: no obstante en determinados casos se admite laautocontratación o contrato consigo mismo.En segundo lugar capacidad de las partes.Existencia de voluntad de contratar o contractual.Manifestación del consentimiento o declaración de voluntad contractual, estadeclaración puede ser expresa o tacita.La declaración expresa se realiza por palabra oral o escrita o por medio designos o gestos que indican la voluntad de contratar.La declaración tacita es la que surge como consecuencia de hechos concluyentes einequivocos. En relación con el silencio hay que rechazar la aplicación deladagio “el que calla otorga“. La regla general es que el silencio no produzcaefectos jurídicos. Según los principios Lando (principios de derecho europeo delos contratos) el silencio no constituye aceptación, no obstante el artículo405.2 de la LEC dispone “en la contestación a la demanda habrán de negarse oadmitirse los hechos aducidos por el actor.El tribunal podrá considerar el silencio o las respuestas evasivas del demandadocomo admisión tacita de los hechos que le sean perjudiciales.Los vicios del consentimiento:Dispone el artículo 1265 del Código Civil que será nulo el consentimientoprestado por error violencia intimidación o dolo.El error es una falsa representación mental de la realidad de tal forma que elnegocio o contrato no se hubiese querido de haberse conocido exactamente larealidad o si se hubiese querido pero de otra manera. Puede ser de hecho o dederecho:Error de hecho: recae sobre circunstancias de hecho del negocio (vervigratia,cuando existe error en las cualidades que se atribuyen al objeto o en la personadel otro contratante).Error de derecho: radica en la ignorancia o falta de conocimiento de la norma oregla jurídica. Acordarse de que según el artículo 6.1. del Código Civil laignorancia de las leyes no escusa su cumplimiento.Violencia, dispone el artículo 1267 del Código Civil que hay violencia cuandopara arrancar el consentimiento se emplea una fuerza irresistible.El artículo 1267.2. establece que hay intimidación cuando se inspira a uno delos contratantes del temor racional y fundado de sufrir un mal inminente y graveen su persona o bienes o en la persona o bienes de su conyuge o descendientes oascendientes.Dolo, es necesario distinguir el dolo como grado máximo de incumplimiento de lasobligaciones, frente culpa o negligencia del dolo, o como vicio delconsentimiento. El artículo 1269 establece que hay dolo cuando con palabras omaquinaciones insidiosas de parte de uno de los contratantes es inducido el otroa celebrar un contrato que sin ellas no se hubiese hecho. Es anulable en elplazo de 4 años.El objeto del contrato: requisitos.Referencia en el tema 4.1. y 4.2.La causa del contrato su regulación en el Código Civil:La causa tal como establece el artículo 1261 es uno de los elementos
  • 44. fundamentales del contrato y aparece regulado en los artículos 1167.En nuestro derecho civil el juez no puede amparar la pretensión de un acreedorque exige el pago de una obligación, si esta no se contrajo fundada en una causaque además ha de ser lícita y moral. Así, a tenor del artículo 1275 del CódigoCivil los contratos sin causa o con causa licita no producen efecto alguno. Esilicita la causa cuando es contraria a las leyes o a la moral.Según el artículo 1274 del Código Civil en los contratos onerosos se entiendepor causa la promesa o prestación de una cosa o servicio por la otra parte.En los contratos remuneratorios la causa es el servicio o beneficio que seremunera.En los contratos de pura beneficiencia (por ejemplo: gratuitos) la causa es lapropia liberalidad del bienhechor.Se advierte que desde el punto de vista de la norma positiva las cuestionesrelativas a la simulación estan contempladas en el Código Civil bajo el prismade la causa.Así el artículo 1276 del Código Civil dispone que la expresión de una causafalsa en los contratos dará lugar a su nulidad si no se probase que estabanfundados en otra cusa verdadera y licita.Forma y documentación del contrato: significación:Definición del profesor Roca Sastre, este señala que la forma es un medio por elque se exteriorizan o formulan las declaraciones jurídicas de voluntad, porejemplo los documentos.El principio general de nuestro ordenamiento jurídico es el de libertad deforma, proclamado en el artículo 1278 del Código Civil, a cuyo tenor “loscontratos son obligatorios cualquiera que fuera la forma en que se hubiesencelebrado“. Esto lo confirma el artículo 1258 del Código civil en el incisoprimero cuando señala que los contratos se perfeccionan por el meroconsentimiento.Se advierte que el artículo 1280 del Código Civil comienza señalando que deberánconstar en documento público y a continuación enumera una serie de negocios. Esimportante advertir que a pesar de ese inciso inicial, no todos los negociosenumerados en dicho artículo exigen forma constitutiva o ad solemnitatem, salvoalguno de los supuestos enunciados por ese artículo 1280 del Código Civil, comopor ejemplo: capitulaciones matrimoniales, la repudación de la herencia.Este artículo hay que armonizarlo, hacerlo compatible con el artículo 1279 delCódigo Civil, que permite que las partes contratantes puedan compelerserecíprocamente a cubrir una determinada forma.Por otra parte y a pesar del principio general de libertad de forma, existensupuestos en nuestro ordenamiento jurídico que exigen una determinada forma,normalmente otorgamiento de escritura pública ante notario para que el negocioquede validamente constituido, si no se cumple con la forma el negocio serianulo. Entre estos casos se exigen forma constitutiva también llamadaadsolemnitatem o ad sustantiam estarían los siguientes:Las capitulaciones matrimoniales: documento en el que los conyuges estipulanregimenes económico en el matrimonio.Donación de inmuebles: artículo 633 del Código Civil.La repudación de la herencia: artículo 1008 del Código Civil.La hipoteca requiere ir al notario y la inscripción en el registro de lapropiedad, artículo 1875 del Código Civil.
  • 45. TEMA 14:Formación del Contrato: se refiere a ella todo el tema.La etapa preparatoria: tratos preliminares.La responsabilidad precontractual: régimen jurídico.Aunque para perfeccionar el contrato se necesita el concurso de la oferta y laaceptación también tiene importancia las simples conversaciones previas opreliminares que pueden llegar a generar responsabilidad extracontratual.No aparecen regulados estos en el Código civil pero sí son tenidos en cuenta porla jurisprudencia.Los tratos preeliminares como regla general de la ruptura de los tratosprelimares no conlleva como consecuencia alguan y por lo tanto dicha ruptura nogeneral responsabilidad, sin embargo, cuando dichos tratos preliminares fueronllevados a bado por alguna de las partes sin observancia del principio generalde la buena fe, para provocar injustificadamente la ruptura de los mismos. Estaruptura de los tratos preeliminares da lugar a la responsabilidadextracontractual o culpa incontraendo también se habla de la responsabilidadprecontracutal. La acción para exigir esta responsabilidad prescribe en un año,artículo 1968 del Código Civil.Si procede la responsabilidad se indemniza mediante el reembolso de los gastosefectuados como consecuencia de aquellos tratos preeliminares. Por ejemplo:gastos en asesores o en alquileres, gastos bancarios o de desplazamientos.La oferta y la aceptación:La oferta y la publicidad en la normativa de protección de los consumidores.El artículo 1262.1. dispone que el consentimiento se manifiesta por el concursode la oferta y aceptación sobre la cosa y la causa que constituye el contrato.Se advierte que la propuesta contractual que realiza una de las partes oferentesal ser aceptada por la otra parte aceptante, conlleva a la celebración delcontrato, esto es a su perfección. Según el Texto refundido de la ley generalpara la defensa de consumidores y usuarios 1/2007 en el artículo 61 “la oferta,promoción o publicidad serán exigibles por los consumidores y usuarios auncuando no figuren expresamente en el contrato celebrado o en el documento ocomprobante recibido“.Perfección del contrato momento y lugar.Referencia al artículo 1262.1. del código Civil.Momento: la perfección del contrato plantea sobretodo problemas en contratosentre ausentes, es decir, entre personas distantes. La pregunta es la siguiente:cuando queda vinculado el oferente por la declaración de voluntad del aceptanteo en otras palabras, cuando ha de entenderse celebrado o perfeccionado elcontrato.Hasta la promulgación de la Ley 34/2002 del 11 de julio, Ley de servicios de laSociedad de la información y del Comercio Electronico. Antes de esta ley, elartículo 1262.2. disponía (esta derogado) que “la aceptación hecha por carta noobliga al que hizo la oferta sino desde que llego a su conocimiento. Por lotanto este artículo afectaba a la llamada teoría del conocimiento o cognición.Según esta teoría la perfección del contrato tiene lugar, en el momento en queel oferente conoce la aceptación del aceptante.Ante la critica de la teoría del Conocimiento o Cognición aparece la teoría dela recepción, según esta teoría se perfecciona el contrato desde que laaceptación llega al circuito propio de actividad del oferente, aunque larecepción no suponga un efectivo conocimiento de la aceptación por parte del
  • 46. oferente. Así, por ejemplo, porque el oferente no se encuentra presente en eselugar en ese momento.Con la ley 34/2002 LSSICE, se modifica el parrafo 2º del artículo 1262, que hoydice “hayandose en lugares distintos el que hizo la oferta y el que la acepto(teoría cognición o conocimiento), hay consentimiento desde que el oferenteconoce la aceptación o desde (teoría recepción) que habiendosela remitido elaceptante, el oferente no puede ignorarla sin faltar a la buena fe.El artículo 1262.3. del Código civil establece en los contratos celebradomediante dispositivos automaticos hay consentimiento desde que se manifiesta laaceptación. Este artículo acoge la teoría de la emisión o mas de la declaración.Según esta teoria el contrato se perfeccionaría desde que el aceptante emite sudeclaración de voluntad dirigida al oferente.Lugar: El artículo 1262.2. ultimo inciso el contrato se presume celebrado en ellugar en el que se hizo la oferta y hay que tener en cuenta el artículo 39 de laLey 32/2002 (LSSICE) que dipone que los contratos celebrados por vía electrónicaen los que sea parte un consumidor se presumirán celebrados en el lugar en elque este (el consumidor) tenga su residencia habitual.El precontrato: efectos de su incumplimiento:En la formación del contrato y entre los tratos preliminares o conversacionesprevias y el contrato definitivo, puede introducirse en ocasiones la figura delprecontrato o promesa de contrato.La linea argumental seguida por la jurisprudencia del Tribunal Supremo fue ladefendida por el profesor Don Federico de Castro y Bravo, según la cual en elprecontrato la manifestación del consentimiento asi como los elementos basicosdel contrato definitivo ya se encuentran presentes, las partes contratantes,solo se reservan al final la facultad de exigir el cumplimiento del contrato. Unejemplo de precontrato lo ofrece el artículo 1251 del Código Civil a cuyo tenorla promesa de vender o comprar habiendo conformidad en la cosa y en el preciodará derecho a los contratantes para reclamarse recíprocamente el cumplimientodel contrato.El efecto del incumplimiento del precontrato es la sustitución judicial de lavoluntad rebelde del contratante por el juez. Así, por ejemplo la promesabilateral de comprar y vender, puede ser cumplida por el juez otorgando lacorrespondiente escritura pública.El artículo 708 de la LEC 1/2000, 7 de Enero se refiere precisamente a laposibilidad de ejecución forzosa del precontrato, cuando uno de los obligados acelebrar el contrato definitivo o principal se niega.El derecho de opción:En virtud del llamado contrato de opción una de las partes promitente oconcediente atribuye a la otra optante un derecho que le permite decidir dentrode un determinado periodo de tiempo y unilateralmente, la eficacia de undeterminado contrato. Por ejemplo: el dueño de una finca concede a una personauna opción de compra durante 6 meses sobre la misma. El concedente de la opciónqueda obligado durante la vigencia de la opción a no celebrar contratos que seanincompatibles con el derecho del optante. Así, por ejemplo, el concediente nopuede vender la cosa a nadie durante la vigencia de la opción.El incumplimiento por el concedente da lugar a la indemnización por daños yperjuicios pero los contratos celebrados con un tercero, seran eficaces de talforma que el tercero no tiene porque soportar el ejercicio de la opción, deloptante, solo responderá ese tercero cuando conociese la existencia de un previoderecho de opción.Tambien responde el tercero en caso de que se trate de un contrato de opciónsobre bienes inmuebles (artículo 14 del reglamento hipotecario) que esteinscrito en el registro de la propiedad, en ese caso el tercero pudo conocer laexistencia del derecho de opción publicado por el registro de la propiedad. Porlo tanto en este caso responderá tanto el concedente como el tercero.Un caso significativo de acción de compra aparece en el leasing o arrendamientofinanciero con opción de compra.