Aspectos legales y fiscales de la contratación online y a distancia con consumidores
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Presentación de Rafael García del Poyo, de Osborne Clarke, para el Workshop Legal "Aspectos legales y fiscales de la contratación online y a distancia con consumidores" celebrado en Madrid el ...

Presentación de Rafael García del Poyo, de Osborne Clarke, para el Workshop Legal "Aspectos legales y fiscales de la contratación online y a distancia con consumidores" celebrado en Madrid el pasado 21 de marzo de 2013. Organizado por adigital.

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Aspectos legales y fiscales de la contratación online y a distancia con consumidores Aspectos legales y fiscales de la contratación online y a distancia con consumidores Presentation Transcript

  • Aspectos legales y fiscales de lacontratación online y a distancia conconsumidoresRafael García del Poyo. AbogadoSocio Director del Departamento de Digital BusinessMadrid, marzo 2013 Paste title slide graphics over this grey box in slide deck
  • osborneclarke.com Private & Confidential OBJETIVOS: • APORTAR UNA VISIÓN GENERAL Y EMINENTEMENTE PRÁCTICA DE LOS PRINCIPALES PROBLEMAS JURÍDICOS QUE SE SUSCITAN EN LA UTILIZACIÓN DE LA NUEVAS TECNOLOGÍAS DE LA INFORMACIÓN EN LAS EMPRESAS Y, EN CONCRETO, EN EL SECTOR DEL COMERCIO ELECTRÓNICO. • AYUDAR A ENTENDER LA REALIDAD EMPRESARIAL DESDE UNA PERSPECTIVA MULTIDISCIPLINAR E INTEGRADORA. • AYUDAR AL PROFESIONAL DEL COMERCIO ELECTRÓNICO A ENFRENTARSE CON UN CIERTO NIVEL DE CONOCIMIENTOS TÉCNICOS Y DE SOLVENCIA A LAS MÁS DIVERSAS SITUACIONES REALES EN SU ENTORNO LABORAL. • DOTAR DE UNAS HERRAMIENTAS PRÁCTICAS Y SENCILLAS QUE APORTEN EFICACIA Y UTILIDAD A SU FORMACIÓN PROFESIONAL. • OBTENER UN CONOCIMIENTO GENÉRICO, PERO NO POR ELLO MENOS RIGUROSO, SOBRE LOS PROBLEMAS PLANTEADOS Y SUS POSIBLES SOLUCIONES PERMANECIENDO SIEMPRE ABIERTOS Y FLEXIBLES ANTE OTRAS ARGUMENTACIONES RAZONABLES.
  • osborneclarke.com¿Qué entendemos por Comercio Electrónico? Numerosas y muy variadas definiciones de Comercio Electrónico entre la doctrina. A los efectos del presente Taller, y ante la falta de una definición legal expresa, conviene ceñirse a una definición de Comercio Electrónico en sentido amplio: - Toda aquella actividad comercial llevada a cabo mediante la utilización de herramientas electrónicas, las cuales tendrán una importancia fundamental en la consecución del fin perseguido (el perfeccionamiento del acto de comercio); esto es, que tales herramientas tengan una influencia real y directa sobre la formación de la voluntad de las partes o sobre el propio desarrollo o interpretación futura del acuerdo alcanzado.
  • osborneclarke.comVentas a DistanciaSí disponemos, sin embargo, de una definición legal de Ventas aDistancia: la contenida en el artículo 38.1 de la Ley 7/1996, de 15 deenero, de Ordenación del Comercio Minorista (LOCM):“Se consideran ventas a distancia las celebradas sin la presencia físicasimultánea del comprador y del vendedor, siempre que su oferta yaceptación se realicen de forma exclusiva a través de una técnicacualquiera de comunicación a distancia y dentro de un sistema decontratación a distancia organizado por el vendedor”.
  • osborneclarke.comComercio Electrónico y Ventas a DistanciaAsí, ambos conceptos comparten una notafundamental: La ausencia de presencia física Comercio Electrónico simultánea entre las partes contratantes Ventas a DistanciaPodremos entender, por tanto, que elComercio Electrónico constituye una formade Venta a Distancia en la que las partesemplean herramientas de carácterelectrónico.
  • osborneclarke.comAlgunos conceptos• Consumidor y/o usuario: la persona física o jurídica que actúa en un ámbito ajeno a una actividad empresarial o profesional.• Productor: el fabricante del bien o el prestador de servicio o su intermediario, o el importador del bien o servicio en la UE, o cualquier persona que se presente como tal al indicar en el bien su nombre, marca u otro signo distintivo.• Proveedor: el empresario que suministra o distribuye productos en el mercado.
  • osborneclarke.com• Producto: todo bien mueble corporal tal y como se define en el artículo 335 Código civil, esto es, todo bien susceptible de apropiación y que se pueda transportar de un punto a otro sin menoscabo de la cosa inmueble a la que pudiera estar unido.• Bienes de consumo: los bienes muebles corporales destinados al consumo privado, ya sean nuevos o de segunda mano, quedando excluidos todos los bienes que se adquieran para ser incorporados a una actividad industrial, comercial o profesional.
  • osborneclarke.com Private & Confidential• LEY 34/2002, DE 11 DE JULIO, DE SERVICIOS DE LA SOCIEDAD DE LA INFORMACIÓN Y DE COMERCIO ELECTRÓNICO – EN VIGOR DESDE 12 DE OCTUBRE DE 2002. (LSSI)MODIFICADA POR LEY 32/2003 GENERAL DE TELECOMUNICACIONES YPOR LEY 59/2003 DE FIRMA ELECTRÓNICA.OBJETO: RÉGIMEN JURÍDICO DE LOS SERVICIOS DE LA SOCIEDAD DE LA INFORMACIÓN Y DELA CONTRATACIÓN ELECTRÓNICA¿QUÉ SON LOS “SERVICIOS DE LA SOCIEDAD DE LA INFORMACIÓN”? TODO SERVICIOPRESTADO NORMALMENTE A TÍTULO ONEROSO, A DISTANCIA, POR VÍA ELECTRÓNICA Y APETICIÓN INDIVIDUAL DEL INTERESADO. COMPRENDE TAMBIÉN LOS SERVICIOS NOREMUNERADOS EN LA MEDIDA EN QUE CONSTITUYAN UNA ACTIVIDAD ECONÓMICA PARA ELPRESTADOR DE SERVICIOS. 8
  • osborneclarke.com Private & Confidential• LEY 34/2002, DE 11 DE JULIO, DE SERVICIOS DE LA SOCIEDAD DE LA INFORMACIÓN Y DE COMERCIO ELECTRÓNICOPRESTACIÓN DE LOS SERVICIOS DE LA SOCIEDAD DE LA INFORMACIÓN• NO SUJECCIÓN A AUTORIZACIÓN PREVIA• PRINCIPIO DE LIBRE PRESTACIÓN DE SERVICIOS• RESTRICCIONES A LA PRESTACIÓN DE SERVICIOS 9
  • osborneclarke.com Private & Confidential• LEY 34/2002, DE 11 DE JULIO, DE SERVICIOS DE LA SOCIEDAD DE LA INFORMACIÓN Y DE COMERCIO ELECTRÓNICOOBLIGACIONES DE LOS PRESTADORES DE SERVICIOS DE LA SOCIEDAD DE LA INFORMACIÓN• LA LSSI IMPONE LA OBLIGACIÓN (ART.10) DE OFRECER UNA INFORMACIÓN GENERAL, DE MANERA PERMANENTE, SENCILLA, DIRECTA Y GRATUITA DE LA SIGUIENTE INFORMACIÓN DEL TITULAR DE LA PÁGINA: • NOMBRE O DENOMINACIÓN SOCIAL; DOMICILIO, DIRECCIÓN DE CORREO ELECTRÓNICO Y CUALQUIER OTRO DATO QUE PERMITA ESTABLECER CON ÉL UNA COMUNICACIÓN DIRECTA;O LOS DATOS DE SU INSCRIPCIÓN EN LOS REGISTROS PÚBLICOS (COMO EL REGISTRO MERCANTIL) Y CIF/NIF. • EN EL CASO DE ACTIVIDADES SUJETAS A AUTORIZACIÓN ADMINISTRATIVA, DEBERÁN EXPRESARSE LOS DATOS RELATIVOS A LA AUTORIZACIÓN Y AL ÓRGANO COMPETENTE ENCARGADO DE SU SUPERVISIÓN. • EN EL CASO DE PROFESIONES REGULADAS, DATOS DEL COLEGIO PROFESIONAL AL QUE SE PERTENECE Y NÚMERO DE COLEGIADO, ETC… 10
  • osborneclarke.com Private & Confidential• LEY 34/2002, DE 11 DE JULIO, DE SERVICIOS DE LA SOCIEDAD DE LA INFORMACIÓN Y DE COMERCIO ELECTRÓNICORESPONSABILIDAD DE LOS PRESTADORES DE SERVICIOS DE LA SOCIEDAD DE LA INFORMACIÓN• SUJETOS A LA RESPONSABILIDAD CIVIL, PENAL O ADMINISTRATIVA• EN EL EJERCICIO DE ACTIVIDADES DE INTERMEDIACIÓN: • RESPONSABILIDAD DE OPERADORES DE REDES Y PROVEEDORES DE ACCESO • RESPONSABILIDAD DE LOS PRESTADORES DE SERVICIOS QUE REALIZAN COPIA TEMPORAL DE LOS DATOS SOLICITADOS POR LOS USUARIOS • RESPONSABILIDAD DE LOS PRESTADORES DE SERVICIOS DE ALOJAMIENTO O ALMACENAMIENTO DE DATOS • RESPONSABILIDAD DE LOS PRESTADORES DE SERVICIOS QUE FACILITEN ENLACES A CONTENIDOS O INSTRUMENTOS DE BÚSQUEDA 11
  • osborneclarke.com Private & Confidential• LEY 34/2002, DE 11 DE JULIO, DE SERVICIOS DE LA SOCIEDAD DE LA INFORMACIÓN Y DE COMERCIO ELECTRÓNICOCOMUNICACIONES COMERCIALES POR VÍA ELECTRÓNICA• MODIFICACIONES INTRODUCIDAS POR LA LEY 32/2003 GENERAL DE TELECOMUNICACIONES SOBRE EL ARTÍCULO 21 EN MATERIA DE COMUNICACIONES COMERCIALES POR VÍA ELECTRÓNICA.• SE RIGEN POR ESTA LEY Y NORMATIVA VIGENTE EN MATERIA COMERCIAL Y DE PUBLICIDAD• INFORMACIÓN EXIGIDA: CLARAMENTE IDENTICABLES• PROHIBICIÓN DE COMUNICACIONES COMERCIALES NO SOLICITADAS (SPAM)• DERECHOS DE LOS DESTINATARIOS DE COMUNICACIONES COMERCIALES 12
  • osborneclarke.com Private & Confidential• LEY 34/2002, DE 11 DE JULIO, DE SERVICIOS DE LA SOCIEDAD DE LA INFORMACIÓN Y DE COMERCIO ELECTRÓNICO• VALIDEZ Y EFICACIA DE CONTRATOS CELEBRADOS POR VÍA ELECTRÓNICA • SE RIGEN POR ESTA LEY, CÓDIGO CIVIL Y DE COMERCIO, Y POR LAS RESTANTES NORMAS CIVILES Y MERCANTILES (EN ESPECIAL, CONSUMIDORES Y USUARIOS Y ORDENACIÓN DE LA ACTIVIDAD COMERCIAL) • EFECTOS CUANDO CONCURRAN CONSENTIMIENTO Y DEMÁS REQUISITOS PARA VALIDEZ • SIN NECESIDAD DE ACUERDO PREVIO • SOPORTE ELECTRÓNICO SATISFACE EXIGENCIA DE CONSTANCIA POR ESCRITO• INTERVENCIÓN DE TERCEROS DE CONFIANZA• LEY APLICABLE 13
  • osborneclarke.com Private & Confidential• LEY 34/2002, DE 11 DE JULIO, DE SERVICIOS DE LA SOCIEDAD DE LA INFORMACIÓN Y DE COMERCIO ELECTRÓNICOCONTRATACIÓN POR VÍA ELECTRÓNICA• OBLIGACIONES PREVIAS AL INICIO DE LA PROCEDIMIENTO DE CONTRATACIÓN • INFORMACIÓN • VALIDEZ DE OFERTAS O PROPUESTAS • DISPONIBILIDAD DE CONDICIONES GENERALES• INFORMACIÓN POSTERIOR A LA CELEBRACIÓN DEL CONTRATO • CONFIRMACIÓN DE RECEPCIÓN DE ACEPTACIÓN • ACEPTACIÓN Y CONFIRMACIÓN CUANDO LAS PARTES TENGAN CONSTANCIAINFRACCIONES Y SANCIONES 14
  • osborneclarke.com Private & Confidential • LEY 34/2002, DE 11 DE JULIO, DE SERVICIOS DE LA SOCIEDAD DE LA INFORMACIÓN Y DE COMERCIO ELECTRÓNICO • CONSENTIMIENTO: CONCURSO DE OFERTA Y ACEPTACIÓN MODIFICACIÓN DEL ART. 1.262 DEL CÓDIGO CIVIL • SI OFERENTE Y ACEPTANTE SE ENCUENTRAN EN LUGARES DISTINTOS: CONSENTIMIENTO DESDE QUE OFERENTE CONOCE ACEPTACIÓN O NO PUEDE IGNORARLA SIN FALTAR A LA BUENA FE • EN CONTRATOS CELEBRADOS MEDIANTE DISPOSITIVOS AUTOMÁTICOS: CONSENTIMIENTO DESDE QUE SE MANIFIESTA LA ACEPTACIÓN MODIFICACIÓN DEL ART. 54 DEL CÓDIGO DE COMERCIO • SI OFERENTE Y ACEPTANTE SE ENCUENTRAN EN LUGARES DISTINTOS: CONSENTIMIENTO DESDE QUE OFERENTE CONOCE ACEPTACIÓN O NO PUEDE IGNORARLA SIN FALTAR A LA BUENA FE • EN CONTRATOS CELEBRADOS MEDIANTE DISPOSITIVOS AUTOMÁTICOS: CONSENTIMIENTO DESDE QUE SE MANIFIESTA ACEPTACIÓN 15
  • osborneclarke.com Private & Confidential • LEY 7/1996, DE 15 DE ENERO DE 1996, DE ORDENACIÓN DEL COMERCIO MINORISTA. (LOCM) MODIFICADA POR LEY 47/2002, DE 19 DE DICIEMBRE, PARA LA TRANSPOSICIÓN DE LA DIRECTIVA 97/7/CE • TÍTULO III.- VENTAS ESPECIALES / CAPITULO II.- VENTAS A DISTANCIA CONCEPTO EXCLUSIONES (VENTAS CELEBRADAS MEDIANTE DISTRIBUIDORES AUTOMÁTICOS O LOCALES COMERCIALES AUTOMATIZADOS / VENTAS CELEBRADAS EN SUBASTAS, EXCEPTO LAS EFECTUADAS POR VÍA ELECTRÓNICA) • DETERMINADOS ARTÍCULOS NO SON DE APLICACIÓN A CONTRATOS DE SUMINISTRO DE PRODUCTOS ALIMENTICIOS, BEBIDAS U OTROS BIENES DE HOGAR DE CONSUMO CORRIENTE SUMINISTRADOS EN EL DOMICILIO, RESIDENCIA O LUGAR DE TRABAJO DEL CONSUMIDOR 16
  • osborneclarke.com Private & Confidential• LEY 7/1996, DE 15 DE ENERO DE 1996, DE ORDENACIÓN DEL COMERCIO MINORISTAAPLICACIÓN PREFERENTE NORMATIVA LSSIPROPUESTA DE CONTRATACIÓN COMERCIAL (ART. 40) INFORMACIÓN PREVIA A LA CELEBRACIÓN DELCONTRATO / clara, comprensible e inequívoca:• IDENTIDAD DEL VENDEDOR Y SU DIRECCIÓN• CARACTERÍSTICAS ESENCIALES DEL PRODUCTO• EL PRECIO, INCLUIDOS TODOS LOS IMPUESTOS• GASTOS DE ENTREGA Y TRANSPORTE, EN SU CASO• FORMA DE PAGO Y MODALIDADES DE ENTREGA O EJECUCIÓN• EXISTENCIA DE DERECHO DE DESISTIMIENTO O RESOLUCIÓN• COSTE DE LA UTILIZACIÓN DE LA TÉCNICA DE COMUNICACIÓN A DISTANCIA 17
  • osborneclarke.com Private & Confidential• LEY 7/1996, DE 15 DE ENERO DE 1996, DE ORDENACIÓN DEL COMERCIO MINORISTAPROPUESTA DE CONTRATACIÓN COMERCIAL (ART. 40):• PLAZO DE VALIDEZ DE LA OFERTA Y DEL PRECIO• DURACIÓN MÍNIMA DEL CONTRATO (contratos de suministro de productos de ejecución permanente o repetida)• CONDICIONES DE SUMINISTRO DE PRODUCTOS DE CALIDAD Y PRECIO EQUIVALENTES, EN SUSTITUCIÓN DE LOS SOLICITADOS POR EL CONSUMIDOR• ADHESIÓN A PROCEDIMIENTOS EXTRAJUDICIALES DE SOLUCIÓN DE CONFLICTOSNECESIDAD DE CONSENTIMIENTO EXPRESOPROHIBICIÓN DE ENVÍOS NO SOLICITADOS 18
  • osborneclarke.com Private & Confidential• LEY 7/1996, DE 15 DE ENERO DE 1996, DE ORDENACIÓN DEL COMERCIO MINORISTADERECHO DE DESISTIMIENTO• SIN PENALIDAD• SIN NECESIDAD DE MOTIVO NI FORMALIDADES• PLAZO : 7 DIAS / 3 MESES (Si incumplimiento del deber de información del art. 47), DESDE FECHA DE RECEPCIÓN DEL BIEN• DEVOLUCIÓN DE SUMAS ABONADAS EN PLAZO MÁXIMO DE 30 DÍAS DESDE EJERCICIO DEL DERECHO DE DESISTIMIENTO O RESOLUCIÓN / TRANSCURRIDO DICHO PLAZO: DERECHO A SUMA ADEUDADA DUPLICADA + INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y PERJUICIOS EN LO QUE EXCEDAN DE DICHA CANTIDAD• PAGO MEDIANTE FINANCIACIÓN: EL DESISTIMIENTO IMPLICA LA RESOLUCIÓN DEL CRÉDITO SIN PENALIZACIÓN• EXCEPCIONES: VALORES, REPRODUCIBLES, PRENSA / PUBLICACIONES / REVISTAS Y BIENES PERSONALIZADOS, QUE PUEDAN DETERIORARSE O CADUCAR 19
  • osborneclarke.com Private & Confidential• LEY 7/1996, DE 15 DE ENERO DE 1996, DE ORDENACIÓN DEL COMERCIO MINORISTADEBER DE INFORMACIÓN A LA EJECUCIÓN DEL CONTRATO (ADEMÁS DE ART.40)• DOCUMENTO DE DESISTIMIENTO O REVOCACIÓN• DIRECCIÓN DEL ESTABLECIMIENTO DEL VENDEDOR DONDE PRESENTAR RECLAMACIONES• SERVICIOS DE POSTVENTA Y GARANTÍAS COMERCIALES EXISTENTES• CONTRATOS DE DURACIÓN INDETERMINADA O SUPERIOR A 1 AÑO: CONDICIONES DE RESCISIÓN DEL CONTRATOIRRENUNCIABILIDAD DE DERECHOS 20
  • osborneclarke.com Private & Confidential• CONDICIONES GENERALES DE CONTRATACIÓN (LEY 7/1998)REDACCIÓN: TRASPARENCIA, CLARIDAD, CONCRECIÓN Y SENCILLEZNULIDAD DE CONDICIONES GENERALES CONTRARIAS A LA LEY O ABUSIVASREGISTRO DE CONDICIONES GENERALES (R.D. 1828/1999)ACCIONES Y SANCIONES 21
  • osborneclarke.com Private & Confidential• CONTRATACIÓN TELEFÓNICA O ELECTRÓNICA MEDIANTE CONDICIONES GENERALES( RD 1906/1999)ÁMBITO DE APLICACIÓN• SUPUESTOS EXCLUÍDOS (CONTRATOS ADMINISTRATIVOS, CONTRATOS LABORALES, CONSTITUCIÓN DE SOCIEDADES, DERECHOS SUCESORIO, ETC. Y LOS RELATIVOS A LA CONSTRUCCIÓN Y VENTA DE BIENES INMUEBLES, DERECHOS REALES Y ARRENDAMIENTOS, EXCEPTO ARRENDAMIENTOS DE TEMPORADA)DEBER DE INFORMACIÓN PREVIACONFIRMACIÓN DOCUMENTAL DE LA CONTRATACIÓNDERECHO DE RESOLUCIÓN 22
  • osborneclarke.com Private & Confidential• LEY 26/1984, DE 19 DE JULIO DE 1984, GENERAL PARA LA DEFENSA DE CONSUMIDORES Y USUARIOS, DEROGADA POR:• REAL DECRETO LEGISLATIVO 1/2007, DE 16 DE NOVIEMBRE, POR EL QUE SE APRUEBA EL TEXTO REFUNDIDO DE LA LEY GENERAL PARA LA DEFENSA DE LOS CONSUMIDORES Y USUARIOS Y OTRAS LEYES COMPLEMENTARIAS. (TRLGCU)ATENCIÓN A LA DEFINICIÓN DE CONSUMIDORDEFINICIÓN GENERAL DE CONDICIONES ABUSIVASLISTADO DE LAS CLÁUSULAS QUE EN TODO CASO SE CONSIDERAN ABUSIVASDERECHO DE INFORMACIÓNRÉGIMEN DE NULIDAD 23
  • osborneclarke.com Private & Confidential• DESDE 1/12/2007 CONSTITUYE EL PRINCIPAL BLOQUE NORMATIVO DE REFERENCIA QUE DEBE TENERSE EN CUENTA EN LAS RELACIONES CON CONSUMIDORES Y USUARIOS (SIN PERJUICIO DE DETERMINADAS NORMATIVAS SECTORIALES)REFUNDE Y DEROGA NORMAS TAN RELEVANTES COMO• LA PROPIA LGDCU.• LA LEY DE VIAJES COMBINADOS.• LA LEY DE CONTRATOS CELEBRADOS FUERA DE ESTABLECIMIENTOS MERCANTILES.• LA DE RESPONSABILIDAD CIVIL POR DAÑOS CAUSADOS POR PRODUCTOS DEFECTUOSOS.• LA LEY DE GARANTÍAS EN LA VENTA DE BIENES DE CONSUMO. 24
  • osborneclarke.com Private & Confidential• REGLAMENTO (CE) NO 593/2008 DEL PARLAMENTO EUROPEO Y DEL CONSEJO DE 17 DE JUNIO DE 2008 SOBRE LA LEY APLICABLE A LAS OBLIGACIONES CONTRACTUALES (ROMA I)ART. 3: LIBERTAD DE ELECCIÓNART. 4: LEY APLICABLE A FALTA DE ELECCIÓNART. 6: CONTRATOS DE CONSUMO LAS PARTES PODRÁN ELEGIR LA LEY APLICABLE. SIN EMBARGO, DICHA ELECCIÓN NO PODRÁACARREAR, PARA EL CONSUMIDOR, LA PÉRDIDA DE LA PROTECCIÓN QUE LE PROPORCIONEN AQUELLASDISPOSICIONES QUE NO PUEDAN EXCLUIRSE MEDIANTE ACUERDO EN VIRTUD DE LA LEY QUE, A FALTA DEELECCIÓN, HABRÍA SIDO APLICABLE. 25
  • osborneclarke.com Private & Confidential• REGLAMENTO CE 44/2001, DE 22 DE DICIEMBRE DE 2000: JURISDICCIÓN COMPETENTECRITERIO GENERAL: DOMICILIOCOMPETENCIAS ESPECIALES, POR MATERIAS Y EXCLUSIVASESPECIAL CONSIDERACIÓN DEL CONSUMIDOR• ACCIÓN ENTABLADA POR CONSUMIDORES: ELECCIÓN ENTRE DOMICILIO PROPIO O DE LA OTRA PARTE CONTRATANTE (EMPRESARIO)• ACCIÓN ENTABLADA CONTRA CONSUMIDORES: DOMICILIO DEL CONSUMIDOR 26
  • osborneclarke.com Private & Confidential• LEY 22/2007, SOBRE COMERCIALIZACIÓN A DISTANCIA DE SERVICIOS FINANCIEROS DESTINADOS A LOS CONSUMIDORESINCORPORACIÓN DE LA DIRECTIVA 2002/65/CEÁMBITO DE APLICACIÓN: CONTRATOS CON CONSUMIDORES DE SERVICIOS FINANCIEROS(EECC, ESIS, ASEGURADORAS, SG DE IIC Y DE FONDOS DE PENSIONES, MEDIACIÓN DESEGUROS, …), PRESTADOS, NEGOCIADOS Y CELEBRADOS “A DISTANCIA”• NO PRESENCIA FÍSICA SIMULTÁNEA• MEDIOS TELEMÁTICOS, ELECTRÓNICOS, TELEFÓNICOS, FAX, … 27
  • osborneclarke.com Private & Confidential• LEY 22/2007, SOBRE COMERCIALIZACIÓN A DISTANCIA DE SERVICIOS FINANCIEROS DESTINADOS A LOS CONSUMIDORESDEBERES DEL PRESTADOR DE SERVICIOS• DEJAR CONSTANCIA DE LA OFERTA Y CELEBRACIÓN EN UN “SOPORTE DURADERO” (ALMACENAR, RECUPERAR FÁCILMENTE DURANTE UN TIEMPO ADECUADO, REPRODUCIR SIN CAMBIOS)• INFORMACIÓN PREVIA OBLIGATORIA: SOBRE EL PROVEEDOR, SOBRE EL SERVICIO FINANCIERO, SOBRE EL CONTRATO A DISTANCIA, SOBRE MEDIOS DISPONIBLES DE RECLAMACIÓN E INDEMNIZACIÓN). NORMAS ESPECÍFICAS PARA COMUNICACIÓN A TRAVÉS DE TELEFONÍA VOCAL.• COMUNICACIÓN DE LAS CONDICIONES CONTRACTUALES EN PAPEL U OTRO “SOPORTE DURADERO” (PERO Dº DEL CONSUMIDOR DE SOLICITARLO EN CUALQUIER MOMENTO EN SOPORTE PAPEL, Y CAMBIAR LA TÉCNICA DE COMUNICACIÓN ELEGIDA) 28
  • osborneclarke.com Private & Confidential• LEY 22/2007, SOBRE COMERCIALIZACIÓN A DISTANCIA DE SERVICIOS FINANCIEROS DESTINADOS A LOS CONSUMIDORES (CONT.)DERECHO DE DESISTIMIENTO DEL CONSUMIDOR:• PLAZO DE 14 DÍAS (30 DÍAS PARA SEGUROS DE VIDA), SIN INDICAR MOTIVOS Y SIN PENALIZACIÓN• EXECEPCIONES A LA APLICACIÓN DE ESTE DERECHO (ENTRE OTROS, CONTRATOS CUYO PRECIO DEPENDA DE FLUCTUACIONES DEL MERCADO, O DETERMINADOS CONTRATOS DE SEGUROS) 29
  • osborneclarke.com Private & ConfidentialSobre la garantía de los bienes de consumoEl Texto Refundido de la Ley General de Defensa de los Consumidores yUsuarios (TRLGDCU) contempla un PRINCIPIO GENERAL en laregulación de las garantías y servicios posventa (art. 114):“El vendedor está obligado a entregar al consumidor y usuario productosque sean conformes con el contrato, respondiendo frente a él decualquier falta de conformidad que exista en el momento de la entregadel producto”. Pero, ¿cuándo habremos de entender que los productos entregados son conformes con el contrato? 30
  • osborneclarke.com Private & ConfidentialSobre la garantía de los bienes de consumoSegún el artículo 116 del TRLGDCU, se entenderá que LOS PRODUCTOS SONCONFORMES CON EL CONTRATO CUANDO se cumplan los cuatro requisitossiguientes, siempre que los mismos fueran de aplicación a cada caso concreto(son requisitos acumulativos): 1. AJUSTARSE A LA DESCRIPCIÓN DADA POR EL VENDEDOR y poseer la cualidades del bien que el vendedor haya presentado al consumidor en forma de muestra o modelo, así como las características publicitadas; 2. Ser APTOS PARA LOS USOS A QUE ORDINARIAMENTE SE DESTINEN los bienes del mismo tipo; 31
  • osborneclarke.com Private & Confidential Sobre la garantía de los bienes de consumoRequisitos acumulativos para la conformidad del producto con el contrato(CONTINUACIÓN): 3. Ser APTOS PARA CUALQUIER USO ESPECIAL SOLICITADO POR EL CONSUMIDOR siempre que éste lo haya puesto en el conocimiento del vendedor y éste lo hubiera admitido. 4. Presentar la CALIDAD Y PRESENTACIÓN HABITUAL DE UN BIEN DEL MISMO TIPO que el consumidor pueda fundadamente esperar teniendo en cuenta la naturaleza del bien o de las declaraciones públicas sobre sus características hechas por el vendedor (en etiquetado, publicidad, etcétera). Este último requisito presenta una EXCEPCIÓN: Que el vendedor demuestre que desconocía dichas declaraciones sobre las características del producto, que las mismas hubieran sido corregidas al celebrar el contrato o que no pudieron influir en la decisión del consumidor de comprar el producto. 32
  • osborneclarke.comSobre la garantía de los bienes de consumoEn los supuestos de falta de conformidad por incorrecta instalación, se equiparará ala falta de conformidad del producto en cuanto a la responsabilidad del vendedor enaquellos casos en que:la instalación esté incluida en el contrato de compraventa y cuando hubiera sido realizadapor el vendedor o bajo su responsabilidad;o cuando la instalación hubiera sido realizada por el consumidor y hubiera resultadodefectuosa por un error en las instrucciones de instalación.Sin embargo, NO EXISTIRÁ RESPONSABILIDAD POR FALTA DE CONFORMIDADcuando el consumidor conociera o no hubiera podido ignorar fundadamente tal faltade conformidad en el momento de celebración del contrato o cuando tenga suorigen en materiales suministrados por éste.
  • osborneclarke.comDerechos del consumidorEl TRLGDCU reconoce cuatro derechos principales al consumidor a ejerceren supuestos de responsabilidad del vendedor: 1. Derecho a la reparación del producto. 2. Derecho a la sustitución del producto. 3. Derecho a la rebaja del precio. 4. Derecho a la resolución del contrato.Adicionalmente, la LOCM, reconoce a los consumidores un Derecho dedesistimiento del contrato de compraventa formalizado, a los efectos queestamos analizando, en el marco de las Ventas a Distancia (si bien, concarácter general, se trata de un Derecho que asiste a los consumidoresindependientemente de la manera en que se formalice la compraventa).
  • osborneclarke.comDerechos del consumidorEl TRLGDCU establece una preferencia para el ejercicio por parte delconsumidor de los Derechos de reparación y sustitución del productofrente a los Derechos a la rebaja del precio y a la resolución delcontrato, siempre que las circunstancias de cada caso lo permitieran.Así, el consumidor podrá optar entre exigir la reparación o la sustitucióndel producto (debiendo ambas partes atenerse a la opción escogida), salvoque una de estas opciones resulte objetivamente imposible odesproporcionada.Esta desproporción será determinada mediante la evaluación de los gastosy la comparación de los mismos correspondientes a una de las formas desaneamiento frente a la otra.
  • osborneclarke.comDerechos del consumidor El TRLGDCU establece las siguientes REGLAS que regirán la reparación y la sustitución del producto:  Serán gratuitas para el consumidor (comprendiendo incluso gastos de envío, mano de obra y materiales).  Se llevarán a cabo en un plazo razonable.  El vendedor responderá de las faltas de conformidad que surgieran durante los 6 meses siguientes a la reparación, presumiéndose que se trata de la misma falta de conformidad (si los defectos manifestados son de la misma naturaleza que los que dieron lugar a la reparación).  Si concluida la reparación, el producto sigue siendo no conforme, el consumidor podrá elegir la sustitución.  Si la sustitución tampoco pusiera el producto en conformidad con el contrato, el consumidor podrá exigir la reparación, la rebaja del precio o la resolución del contrato.  No se podrá exigir la sustitución en caso de productos no fungibles o de segunda mano.
  • osborneclarke.comDerechos del consumidorEn caso de que el consumidor no pudiera exigir la reparación o la sustitución ocuando el vendedor no hubiera llevado a cabo éstas en un plazo razonable o sinmayores inconvenientes para aquél, el consumidor podrá exigir la rebaja del precio ola resolución del contrato.Aún así, la normativa establece que la resolución del contrato no procederá cuandola falta de conformidad sea de escasa importancia.Se establece además el siguiente criterio para la rebaja del precio del producto: Tal rebaja será proporcional a la diferencia existente entre el valor que elproducto hubiera tenido en el momento de la entrega en caso de haber sidoconforme al contrato y el valor que el producto efectivamente entregado teníaen el momento de tal entrega.
  • osborneclarke.comDerechos del consumidor El Derecho de desistimiento reconocido en la LOCMEl artículo 44 de la LOCM reconoce al consumidor el derecho a desistir del contratosin penalización de ningún tipo y sin exigirle que indique los motivos, por un plazode siete días hábiles desde la recepción del producto.A estos efectos, será la ley del lugar donde se produce la entrega del producto la quedetermine la forma del cómputo de este plazo (es decir, la determinación de qué díasse tendrán por hábiles a estos efectos).Cualquier cláusula que imponga una penalización al consumidor por el ejercicio delDerecho de desistimiento o que imponga su renuncia al mismo será nula de plenoderecho.
  • osborneclarke.comDerechos del consumidor El Derecho de desistimiento reconocido en la LOCMPodrá exigirse al comprador que se haga cargo de los gastos directos dedevolución del producto al vendedor.EXCEPCIÓN: que el vendedor pueda suministrar un producto de calidad yprecio equivalentes en sustitución del solicitado por el consumidor, encuyo caso, los gastos de devolución serán por cuenta del vendedor.Cuando el comprador ejerciera su Derecho de desistimiento, el vendedorestará obligado a devolver las sumas abonadas por el comprador sinretención alguna de gastos en un plazo máximo de 30 días.
  • osborneclarke.comDerechos del consumidor El Derecho de desistimiento reconocido en la LOCMAlgunos contratos presentan EXCEPCIONES al Derecho de desistimiento (salvopacto contrario entre las partes): 1. Contratos de suministro de bienes cuyo precio esté sujeto a fluctuaciones de coeficientes del mercado financiero que el vendedor no pueda controlar. 2. Contratos de suministro de bienes confeccionados conforme a las especificaciones del consumidor o claramente personalizados, o que, por su naturaleza, no puedan ser devueltos o puedan deteriorarse o caducar con rapidez. 3. Contratos de suministro de grabaciones sonoras o de vídeo, de discos y de programas informáticos que hubiesen sido desprecintados por el consumidor, así como de ficheros informáticos, suministrados por vía electrónica, susceptibles de ser descargados o reproducidos con carácter inmediato para su uso permanente. 4. Contratos de suministro de prensa diaria, publicaciones periódicas y revistas.
  • osborneclarke.comPlazos PLAZO DE GARANTÍA: El TRLGDCU prevé (en su artículo 123):  Un plazo de 2 años durante el cual el vendedor responderá de las faltas de conformidad que se manifiesten en bienes nuevos.  Un plazo no inferior a 1 año que se pactará entre las dos partes en cuanto a productos de segunda mano. Tales plazos se computarán desde la fecha de entrega de los productos, entendiéndose por tal, la fecha de factura o tique de compra o la del albarán de entrega si fuera posterior. Con carácter general, y salvo prueba en contrario, se entenderá que las faltas de conformidad que se manifiesten en los 6 meses posteriores a la entrega del producto (ya sea nuevo, ya de segunda mano) ya existían cuando el producto se entregó.
  • osborneclarke.comPlazos La acción para reclamar el cumplimiento de las garantías analizadas prescribirá a los 3 años desde la entrega del producto. Por su parte, el consumidor deberá informar al vendedor de la falta de conformidad en el plazo de dos meses desde que tuvo conocimiento de ella. El incumplimiento de dicho plazo no supondrá la pérdida del derecho al saneamiento que corresponda (reparación, sustitución, rebaja del precio o resolución del contrato). No obstante, el consumidor será responsable de los daños o perjuicios efectivamente ocasionados por el retraso en la comunicación. Salvo prueba en contrario, se entenderá que la comunicación del consumidor y usuario ha tenido lugar dentro del plazo establecido.
  • osborneclarke.comPlazosEl ejercicio del derecho de reparación suspende el cómputo de losplazos indicados.El período de suspensión comenzará desde que el consumidorponga el producto a disposición del vendedor para su reparación yconcluirá con la entrega al consumidor del producto ya reparado.También el ejercicio del derecho de sustitución suspende losplazos vistos, desde el ejercicio de la opción por el consumidorhasta la entrega del nuevo producto.
  • osborneclarke.comResponsables En principio, el vendedor es responsable ante el consumidor. - Sin embargo, el consumidor puede dirigirse contra el productor con el fin de obtener la reparación o la sustitución en aquellos supuestos en que le resultara imposible o le supusiera una carga excesiva reclamar directamente al vendedor. Con carácter general, y sin perjuicio de que la responsabilidad del productor cesara, en los mismos plazos y condiciones que los establecidos para el vendedor, el productor responderá por la falta de conformidad cuando ésta se refiera al origen, identidad o idoneidad de los productos, de acuerdo con su naturaleza y finalidad y con las normas que los regulan. Por otra parte, quien haya respondido frente al consumidor dispondrá del plazo de un año para repetir frente al responsable de la falta de conformidad. Dicho plazo se computa a partir del momento en que se completó el saneamiento.
  • osborneclarke.comLa Garantía comercial Las garantías hasta aquí analizadas no son las únicas de las que podrán beneficiarse los consumidores y que vincularán a los vendedores y fabricantes, sino que el propio TRLGDCU (en su artículo 125) reconoce la existencia y de la denominada GARANTÍA COMERCIAL. - La garantía comercial se compone de todos los derechos o servicios adicionales que se ofrecen al consumidor por el vendedor o fabricante, y que van mas allá de los reconocidos en la Ley. - Puede ofrecerse adicionalmente y con carácter voluntario y obligará a quien figure como garante en las condiciones establecidas en el DOCUMENTO DE GARANTÍA COMERCIAL y en la correspondiente publicidad que se llevara a cabo. La acción para reclamar el cumplimiento de la garantía comercial prescribirá a los 6 meses desde la finalización del plazo de garantía.
  • osborneclarke.comLa Garantía comercialEl DOCUMENTO DE GARANTÍA COMERCIAL debe formalizarse al menosen castellano y, si lo solicita el consumidor, por escrito o en cualquier otrosoporte duradero y deberá necesariamente expresar:El bien sobre el que recae.El nombre y dirección del garante.El plazo de duración de la garantía y su alcance territorial.La indicación de que esta garantía comercial no afecta a los derechoslegales del consumidor ante la falta de conformidad de los productos conel contrato.Los derechos adicionales a los legales que se conceden al consumidorcomo titular de la garantía.Las vías de reclamación de las que dispone el consumidor.
  • osborneclarke.comLa Garantía comercialEn los productos de naturaleza duradera deberá entregarse en todocaso al consumidor la garantía comercial, en la que constaránexpresamente los derechos que este título concede al consumidorante la falta de conformidad con el contrato y que éstos sonindependientes y compatibles con la garantía comercial.En estos supuestos, la garantía comercial deberá ser formalizadapor escrito o en cualquier soporte duradero aceptado por elconsumidor y con el contenido mínimo ya visto.
  • osborneclarke.comReparación y servicios posventaEn los productos de naturaleza duradera, el consumidor tendrá derecho aun adecuado servicio técnico y a la existencia de repuestos durante elplazo mínimo de 5 años a partir de la fecha en que el producto deje defabricarse.La normativa prohíbe aplicar incrementos sobre los precios de losrepuestos al aplicarlos en las reparaciones y cargar por mano deobra, traslado o visita cantidades superiores a los costes mediosestimados en cada sector, debiendo diferenciarse en la factura losdistintos conceptos.La lista de precios de los repuestos deberá estar a disposición del público.La acción o derecho de recuperación de los productos entregados por elconsumidor al empresario para su reparación prescribirá a los tres años apartir del momento de la entrega.
  • osborneclarke.comGarantías en la venta de bienes de consumo entreprofesionales La normativa aplicable no prevé nada en cuanto al establecimiento de garantías sobre productos en la venta de bienes de consumo entre profesionales, por lo que regirá el PRINCIPIO DE LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD tal y como prevé y lo define el artículo 1255 del Código Civil: “Los contratantes pueden establecer los pactos, cláusulas y condiciones que tengan por convenientes, siempre que no sean contrarios a las leyes, a la moral ni al orden público”. Así, los proveedores no tienen obligación de establecer garantías especiales equivalentes a las previstas en el TRLGDCU, si bien deberán regirse conforme a los Principios Generales del Derecho.
  • osborneclarke.com¡NUEVA! Normativa Europea Directiva 2011/83/UE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 25 de octubre de 2011, sobre los derechos de los consumidores Objetivo: Contribuir al buen funcionamiento del mercado interior mediante la aproximación de determinados aspectos de las disposiciones legales, reglamentarias y administrativas de los Estados miembros sobre contratos celebrados entre consumidores y comerciantes. Ámbito de aplicación: •Contratos celebrados entre un comerciante y un consumidor (incluidos los contratos de venta online). •Contratos de suministro de agua, gas, electricidad y calefacción mediante sistemas urbanos, incluso por parte de proveedores públicos.
  • osborneclarke.com 4. Normativa Europea Directiva 2011/83/UE del Parlamento Europeo y del Consejo I. Requisitos de información de los contratos distintos de los contratos a distancia o los celebrados fuera del establecimiento (cap.II) La información que el comerciante debe facilitar al consumidor, que debe ser clara y comprensible, es: - características principales de los bienes o servicios. - identidad del comerciante. - precio total de los bienes o servicios, incluidos los impuestos. - los procedimientos de pago, entrega y funcionamiento, fecha en que el comerciante se compromete a entregar los bienes o a ejecutar la prestación del servicio. - duración del contrato.
  • osborneclarke.com 4. Normativa Europea Directiva 2011/83/UE del Parlamento Europeo y del Consejo II. Requisitos de información de los contratos a distancia y los contratos celebrados fuera del establecimiento (Cap. III) Además de las características señaladas, también: - dirección geográfica del establecimiento del comerciante, número de teléfono, etc. - coste de utilización de la técnica de comunicación a distancia para la celebración del contrato.
  • osborneclarke.com4. Normativa Europea Directiva 2011/83/UE del Parlamento Europeo y del Consejo •Derecho de desistimiento. Consumidor dispondrá de un plazo de 14 días para desistir de un contrato a distancia o celebrado fuera del establecimiento. Este plazo es a partir de el día de celebración del contrato (contratos de servicios) o cuando adquiera la posesión material de los bienes (contratos de venta). •Omisión de información sobre el derecho de desistimiento. Si el comerciante no ha facilitado al consumidor la información sobre su derecho de desistimiento, el periodo expirará 12 meses después de la fecha de expiración del periodo de desistimiento inicial. •Obligaciones del comerciante en caso de desistimiento. Reembolsará todo pago recibido del consumidor antes de que hayan transcurrido 14 días desde la fecha en que haya sido informado de la decisión de desistimiento. •Obligaciones del consumidor en caso de desistimiento. Devolver o entregar los bienes al comerciante, en un plazo de 14 días a partir de que comunique la decisión de desistimiento.
  • osborneclarke.com 4. Normativa Europea Directiva 2011/83/UE del Parlamento Europeo y del Consejo Derechos de los consumidores en los contratos de venta •Entrega en el plazo máximo de 30 días a partir de la celebración del contrato. •Si el comerciante no cumple en plazo, se le dará un plazo adicional, y sino, deberá reembolsar las cantidades abonadas. •Si el comerciante envía los bienes al consumidor, el riesgo de pérdida o deterioro se transmitirá al consumidor cuando él o un tercero indicado por él, haya adquirido la posesión material de los bienes. El riesgo se transmitirá al consumidor con la entrega al transportista, en caso de que el consumidor encargara al transportista el transporte de los bienes. Derechos de los consumidores en contratos de venta o de servicios •Prohibición de cargar a los consumidores, por el uso de determinados medios de pago, tasas que superen el coste asumido por el comerciante por el uso de tales medios. •Se requiere consentimiento expreso del consumidor, para todo pago adicional a la remuneración acordada para la obligación contractual principal del comerciante. “Se aplicarán las medidas previstas en la Directiva el 13 de junio de 2014”
  • osborneclarke.com BIBLIOGRAFÍA Paniza Fullana, A. Contratación a distancia y defensa de los consumidores. Granada 2003. Barriuso Ruiz, C.: La contratación electrónica. Madrid 2002 (2ª edición) Carrascosa López, V., Pozo Arranz, M.A. y Rodríguez de Castro, E.P.: La contratación informática: el nuevo horizonte contractual. Los contratos electrónicos. Granada 1999. Segunda edición. Bercovitz Rodríguez- Cano, R. y Leguina Villa, J. (Coordinadores): Comentarios a las leyes de Ordenación del Comercio Minorista. Madrid 1997. Clemente Meoro, M. E. Responsabilidad Civil y Contratos en Internet. Editorial Comares. Prada Alonso, J. Protección del consumidor y responsabilidad civil. Ed. Marcial Pons De Roselló Moreno, R. El comercio electrónico y la protección de los consumidores. Ed. Cedecs 2001.
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  • osborneclarke.com Rafael García del Poyo Socio - Director del Departamento de Digital Business rafael.garciadelpoyo@osborneclarke.com Paseo de la Castellana 52, Planta 6º 28046 Madrid Tel : 91 576 4476 Fax: 91 576 74 85 Móvil: 608 848 406 www.osborneclarke.com RgarciadelPoyo Rafael García del Poyo