RESUMO: A ANEEL editou a Resolução Normativa nº 672, de 4 de agosto de 2015, D.O.U. de 28/08/2015 - Seção 1, já em vigor, nos termos de seu art. 16, que estabelece os procedimentos para realizar estudos de inventário hidrelétrico de bacias hidrográficas.
TCE suspende nova licitação dos tubos de PVC; valor é de mais de R$ 46 milhões
Estudos de inventário hidrelétrico de bacias hidrográficas.
1. 1
Thiago D’Ávila
Advogado
Pesquisador em Direito Público
Professor de Direito Ambiental
Mestre em Direito e Políticas Públicas
Thiago D’Ávila
Brazilian Attorney-at-law
Public Law Researcher
Environmental Law Professor
Master of Laws and Public Policies
Estudos de inventário hidrelétrico de bacias
hidrográficas: a nova Resolução
Normativa/ANEEL nº 672/2015.
2. 2
Thiago D’Ávila é um Advogado brasileiro especializado em
Direito Público e Direito Ambiental, com Mestrado em
Direito e Políticas Públicas do Centro Universitário de
Brasília (UniCEUB). Há mais de dez anos trabalha no setor
público como Advogado, na Administração Pública Federal,
após concurso público nacional de provas e títulos. Possui
experiência em Direito Público, Licitações e Contratos,
Processo Civil e Direito Ambiental, tendo atuado em ações
judiciais de alta importância, sobre unidades de conservação
e biodiversidade e também em licenciamentos ambientais de
grandes projetos, como hidrelétricas, portos e outros. Aos 29
anos de idade, a convite, proferiu Aula Magna no Supremo
Tribunal Federal, com o tema “Estado Ambiental de
Direito”.
Thiago D’Ávila is a Brazilian attorney-at-law who
specializes in Environmental Law and Public Law. He
earned a master’s degree in Law and Public Policies from
University Center of Brasília (UniCEUB). He has been a
Brazilian Federal Government Attorney employed in the
executive branch for over a decade with experience in public
law, public procurement, civil procedure and environmental
litigation as litigator in class actions, environmental lawsuits
involving parks and wildlife conservation and also
environmental permitting litigation of large projects. When
he was 29 years old, he delivered a public lecture at Brazilian
Federal Supreme Court, about Environmental Rule of Law,
broadcasted nationally on TV.
The views here are the personal views of Thiago D’Ávila and do NOT
necessarily represent the views of any organization with which he is affiliated.
If you have any questions on the above, please contact the author Thiago
D’Ávila by email at <tcda.professor@gmail.com>.
As opiniões que aqui constam são opiniões de Thiago D’Ávila e NÃO
necessariamente de qualquer organização de que faça parte.
Contato: <tcda.professor@gmail.com>.
4. 4
1 A NOVA RESOLUÇÃO NORMATIVA/ANEEL Nº 672/2015.
A Agência Nacional de Energia Elétrica (ANEEL) editou a Resolução Normativa nº 672, de
4 de agosto de 2015, publicada no D.O.U. de 28/08/2015, Seção 1, já em vigor, nos termos
de seu art. 16, que estabelece os procedimentos para realizar estudos de inventário
hidrelétrico de bacias hidrográficas.1
Este ato normativo baseia-se na Lei nº 9.074, de 7 de julho de 1995, art. 5º (notadamente nos
parágrafos 2º e 3º), de seguinte redação:
Art. 5º São objeto de concessão, mediante licitação:
I - o aproveitamento de potenciais hidráulicos de potência superior a 3.000 kW
(três mil quilowatts) e a implantação de usinas termelétricas de potência
superior a 5.000 kW (cinco mil quilowatts), destinados a execução de serviço
público; (redação dada pela Lei nº 13.097, de 2015)
II - o aproveitamento de potenciais hidráulicos de potência superior a 3.000 kW
(três mil quilowatts), destinados à produção independente de energia elétrica;
(redação dada pela Lei nº 13.097, de 2015)
III - de uso de bem público, o aproveitamento de potenciais hidráulicos de
potência superior a 10.000 kW, destinados ao uso exclusivo de autoprodutor,
resguardado direito adquirido relativo às concessões existentes.
§ 1º Nas licitações previstas neste e no artigo seguinte, o poder concedente
deverá especificar as finalidades do aproveitamento ou da implantação das
usinas.
1
BRASIL. AGÊNCIA NACIONAL DE ENERGIA ELÉTRICA (ANEEL). Disponível em:
<http://www.aneel.gov.br/cedoc/ren2015672.pdf>. Resolução Normativa nº 672, de 4 de agosto de 2015. Acesso em 01
set 2015.
5. 5
§ 2º Nenhum aproveitamento hidrelétrico poderá ser licitado sem a
definição do "aproveitamento ótimo" pelo poder concedente, podendo
ser atribuída ao licitante vencedor a responsabilidade pelo
desenvolvimento dos projetos básico e executivo.
§ 3º Considera-se 'aproveitamento ótimo', todo potencial definido em
sua concepção global pelo melhor eixo do barramento, arranjo físico
geral, níveis d’água operativos, reservatório e potência, integrante da
alternativa escolhida para divisão de quedas de uma bacia
hidrográfica.
Vale lembrar que a Lei nº 13.097, de 19 de janeiro de 2015, ampliou de 1.000 para 3.000 kW
a potência instalada das Centrais Geradoras Hidrelétricas (CGHs). Vale lembrar também
que pelo inciso II do art. 1º do Decreto nº 4.932, de 23 de dezembro de 2003, incluído pelo
Decreto nº 4.970, de 30.1.2004, a Presidência da República delegou à ANEEL a competência
para a definição do “aproveitamento ótimo” de que tratam os §§ 2º e 3º do art. 5º da Lei nº
9.074/1995.
Assim, o art. 1º da nova Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015 já deixa claro que os
estudos de inventário hidrelétrico deverão identificar o aproveitamento ou o conjunto de
aproveitamentos hidrelétricos da bacia hidrográfica, com potência unitária superior a 3.000
kW, que apresente a melhor relação custo-produção de energia, considerando-se o contexto
socioeconômico e ambiental do momento e o disposto nos §§ 2º e 3º do art. 5º da Lei nº
9.074/1995.
A nova Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015 apresenta a seguinte divisão tópica:
Capítulo I: registro para elaborar os estudos de inventário; Capítulo II: condições gerais e
da análise dos estudos de inventário; Capítulo III: autorização para levantamentos de
campo; Capítulo IV: direito de preferência; Capítulo V: disposições finais e transitórias.
Entretanto, para fins didáticos, adotarei divisão própria, neste artigo, conforme o tema
abordado.
Os anexos da nova Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015 são de extrema importância.
Versam sobre os seguintes tópicos: Anexo I - Condições do registro para elaborar os estudos
6. 6
de inventário hidrelétrico; Anexo II - Garantia de registro para elaborar os estudos de
inventário hidrelétrico; Anexo III - Condições gerais para elaborar os estudos de inventário
hidrelétrico.
2 REGISTRO PARA ELABORAR OS ESTUDOS DE INVENTÁRIO
Os estudos poderão ser realizados após concessão de registro pela ANEEL. Este poderá ser
solicitado por pessoa física ou jurídica, isoladamente ou em conjunto, observado o disposto
no Anexo I da Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015, conforme seu art. 2º, caput e
parágrafo único.
Na concessão do registro, a ANEEL observará (art. 3º, caput): I - a inexistência de registro
concedido; II - a ordem cronológica da apresentação da solicitação de registro; III - a
conformidade com o Anexo I desta Resolução; IV - o intervalo de 60 (sessenta) dias entre a
cientificação oficial de revogação do registro e a solicitação de novo registro pelo mesmo
interessado (quando for o caso) e; V - o histórico do interessado quanto ao comportamento
no desenvolvimento de outros estudos de inventário hidrelétrico e processos de autorização
de aproveitamentos hidrelétricos.
2.1 A perda do registro
O registro será “revogado” na ocorrência das seguintes condições (art. 5º): I - não entrega
dos estudos; II - desistência formal em prosseguir no processo; III - descumprimento aos
prazos estabelecidos nos arts. 6º e 7º e aos demais termos da nova Resolução
Normativa/ANEEL nº 672/2015 e IV - reprovação dos estudos ajustados, conforme o
disposto no § 5º do art. 7º.
Tecnicamente, no Direito Administrativo, nem todas as hipóteses acima são realmente casos
de “revogação”. O descumprimento de deveres, como a inobservância de prazos, por
exemplo (inciso III do art. 5º), pode levar à “cassação” do registro, não à “revogação” do
mesmo.
7. 7
De todo modo, para fins pragmáticos, o interessado “perde o registro”, nessas situações, é
o que se quis dizer no art. 5º da nova Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015.
2.2 O direito de preferência para o registro
O parágrafo único do art. 3º da nova Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015 dispõe que
“A ANEEL concederá o registro exclusivamente ao primeiro interessado que atender a
todas as condições previstas neste artigo”, ou seja, essencialmente àquelas condições
previstas nos incisos do caput do art. 3º e no Anexo I da própria Resolução
Normativa/ANEEL nº 672/2015.
Deverá, portanto, ser respeitada a ordem cronológica do requerimento (inciso II do art. 3º),
mas não apenas isso, pois o registro será concedido a quem primeiro atender a todas as
condições do art. 3º e Anexo I da nova Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015, como se
depreende tanto do parágrafo único do art. 3º como do inciso III do mesmo art. 3º, todos da
nova Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015. Ademais, será tal registro concedido com
exclusividade (exceto na hipótese do art. 14).
Assim, o pedido de registro para realizar estudos de inventário hidrelétrico de bacias
hidrográficas deve ser adequadamente formalizado, isto é, ser instruído com toda a
documentação necessária a seu deferimento, para assegurar-se o direito de preferência ao
recebimento do registro exclusivo para tal finalidade.
2.3 O intervalo de 60 dias para pedido de novo registro
É claro que a exigência do inciso IV do art. 3º, de que seja respeitado o intervalo de 60 dias
para pedido de novo registro, só se aplica a quem teve registro revogado/cassado. Por isso
mesmo, o parágrafo único do art. 5º da nova Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015
cuidou de determinar que serão consideradas “insubsistentes” as solicitações de registro
que contenham “fundados indícios” de que seu titular vise a infringir o disposto no inciso
IV do art. 3º.
8. 8
Antes de abordar o conteúdo jurídico do inciso IV do art. 3º quanto à restrição de prazo para
novo pedido de registro, entendo pertinente considerar que, como a Resolução
Normativa/ANEEL nº 672/2015 utilizou-se do vocábulo “revogação” mesmo nas hipóteses
juridicamente classificáveis como “cassação”, como visto acima, então o inciso IV do art. 3º
será aplicado também para os casos em que o registro tiver sido cassado (lembrando que a
cassação é quando a “perda” do registro ocorre como punição ao titular do registro).
Isso significa, então, que quem teve o registro cassado poderá formular novo pedido de
registro para estudo de inventário de potencial hidrelétrico de bacia hidrográfica, desde que
respeitada a restrição do prazo, na regra do inciso IV do art. 3º da nova Resolução
Normativa/ANEEL nº 672/2015.
Tal não significa, porém, que aquele que teve registro cassado verá, necessariamente, ser
deferido o pedido de novo registro, pois tal dependerá das circunstâncias do caso concreto,
já que, por força do inciso V do art. 3º da mesma Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015,
será observado, para deferimento do novo registro, o histórico do interessado quanto ao
comportamento no desenvolvimento de outros estudos de inventário hidrelétrico e
processos de autorização de aproveitamentos hidrelétricos.
Ou seja, se as razões que levaram à cassação do registro para estudo do inventário elétrico
forem graves, então o novo pedido de registro poderá e em certos casos até mesmo deverá
ser negado, com base no inciso V do art. 3º da Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015.
Pois bem. No que toca à abrangência da restrição de prazo do inciso IV do art. 3º da
Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015, parece-me que, se o interessado requerer o
novo registro ainda dentro do interregno de 60 dias, seu pedido só deverá ser considerado
insubsistente, nesta hipótese do inciso IV do art. 3º c/c parágrafo único do art. 5º da nova
Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015, se tal pedido tiver por propósito fraudar o
prazo de espera, ou se houver outro pedido, formulado por outro interessado, para
obtenção de registro para estudo de inventário hidrelétrico na mesma área e este pedido,
formulado por outrem, tenha atendido a todas as condições para seu deferimento.
9. 9
De outro modo, isto é, não havendo intenção de fraude nem pedido de outrem em condições
de aprovação, o pedido de novo registro, formulado pelo interessado que já tinha tido
registro revogado/cassado, mesmo que formulado sem que tenha transcorrido tal
prazo do inciso IV do art. 3º, poderá vir a ser deferido, porém seu pedido só poderá ser
analisado após o transcorrer deste prazo por inteiro (i.e., após ultrapassado o prazo de
sessenta dias a partir da cientificação oficial da revogação do registro) e, evidentemente, só
será deferido se preenchidos os demais requisitos, mormente aqueles do art. 3º e Anexo I
da Resolução Normativa ANEEL nº 672/2015, considerando-se, então, o dia imediatamente
posterior ao fim do prazo de 60 dias como data efetiva do protocolo do pedido de registro
para estudo de inventário hidrelétrico.
A interpretação que estou conferindo aos dispositivos regulamentares em questão atende
ao princípio da razoabilidade insculpido no art. 2º da Lei Federal nº 9.784/99 e, assim me
parece, atende também ao próprio comando do parágrafo único do art. 5º da nova Resolução
Normativa/ANEEL nº 672/2015, porque ali se determinou que os pedidos extemporâneos
de novo registro, por quem já tenha tido seu pedido revogado/cassado, serão considerados
insubsistentes apenas em caso de existência de “fundados indícios” de que seu titular (i.e.,
o titular do requerimento) vise a infringir o disposto no inciso IV do art. 3º, hipótese que
não me parece presente se o requerimento for formulado para ser apreciado apenas após o
prazo de 60 dias de que trata o inciso IV do art. 3º, apenas por adiantamento das práticas
burocráticas, isto é, se mantida a boa-fé.
Essa é uma interpretação menos formalista e que, salvo melhor juízo, atende perfeitamente
à finalidade da norma, qual seja, aquela de proteger o direito de preferência referente ao
requerimento do registro, para estudo de inventário hidrelétrico, formulado por outro
interessado (que não aquele que já teve registro de mesma natureza revogado/cassado),
quando tal pedido, de outrem, for formulado dentro do prazo de que trata o inciso IV do
art. 3º da nova Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015, em curso para o antigo titular
do registro.
2.4 Alterações de titularidade
As alterações de titularidade poderão ser requeridas na vigência do registro, devendo
observar os procedimentos disponíveis no sítio eletrônico da ANEEL na internet (art. 4º,
10. 10
caput) e o novo titular assumirá integralmente os direitos e as obrigações originalmente
constituídas pelo antecessor (art. 4º, parágrafo único).
3 RESSARCIMENTO DOS CUSTOS NO ESTUDO DE INVENTÁRIO HIDRELÉTRICO
APROVADO
Nos termos do art. 9º da nova Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015:
Caso algum dos aproveitamentos identificados no estudo de inventário aprovado vier a
integrar programa de licitação de concessões, será assegurado ao respectivo titular o
ressarcimento, pelo vencedor da licitação e, da forma prevista no respectivo edital, dos
custos reconhecidos pela ANEEL na proporção da potência de referência do
aproveitamento frente ao potencial total inventariado.
A norma regulamentar atende ao princípio da proporcionalidade, insculpido no art. 2º da
Lei Federal nº 9.784/99, quando diz que o ressarcimento se dará “na proporção da potência de
referência do aproveitamento frente ao potencial total inventariado”.
É importante destacar que o Decreto nº 8.428, de 2 de abril de 2015 (que dispõe sobre o
Procedimento de Manifestação de Interesse (PMI) a ser observado na apresentação de
projetos, levantamentos, investigações ou estudos, por pessoa física ou jurídica de direito
privado, a serem utilizados pela administração pública) não se aplica, por força do inciso I
do § 3º do seu próprio art. 1º, aos “procedimentos previstos em legislação específica”, inclusive
os previstos no art. 28 da Lei nº 9.427, de 26 de dezembro de 1996 que, por sua vez, refere-
se à realização de estudos de viabilidade, anteprojetos ou projetos de aproveitamentos de
potenciais hidráulicos que (art. 28, caput) não geram direito de preferência para a obtenção
de concessão para serviço público ou uso de bem público.
O § 3º do art. 28 Lei nº 9.427, de 26 de dezembro de 1996, dispõe que:
Art. 28. (…)
§ 3º No caso de serem esses estudos ou projetos aprovados pelo Poder
Concedente, para inclusão no programa de licitações de concessões, será
11. 11
assegurado ao interessado o ressarcimento dos respectivos custos incorridos,
pelo vencedor da licitação, nas condições estabelecidas no edital (redação dada
pela Lei nº 10.848, de 2004)
Vale ressaltar que os estudos de inventário hidrelétrico de bacias hidrográficas,
regulamentados por esta nova Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015, incluem-se na
categoria de “estudos de viabilidade”, para os fins do §3º do art. 28 da Lei nº 9.427/1996.
Não é demais repetir, por oportuno, que o art. 1º da nova Resolução Normativa/ANEEL nº
672/2015 traz a determinação de que os estudos de inventário hidrelétrico deverão
identificar o aproveitamento ou o conjunto de aproveitamentos hidrelétricos da bacia
hidrográfica, com potência unitária superior a 3.000kW, que apresente a melhor relação
custo-produção de energia, considerando o contexto socioeconômico e ambiental do
momento e o disposto nos §§ 2º e 3º do art. 5º da Lei nº 9.074/1995. Nisso se tem, portanto,
já um estudo que se volta à viabilidade de empreendimentos hidroelétricos e, neste viés, o
§ 3º do art. 28 Lei nº 9.427/1996 dá suporte legal ao pagamento do ressarcimento a que se
refere o art. 9º da nova Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015.
Inclusive, o inciso V do item 1 do Anexo III da nova Resolução Normativa/ANEEL nº
672/2015 dispõe que os estudos de inventário hidrelétrico deverão avaliar, no caso de
rios com área de drenagem superior a 5.000 km², a viabilidade técnica-econômica de
reservatórios de acumulação na bacia, preferencialmente mediante simulação no SINV –
Sistema de Inventário Hidrelétrico de Bacias Hidrográficas, contabilizando os ganhos
energéticos e econômicos produzidos em toda a cascata da bacia, incluindo os
aproveitamentos existentes e previstos nos rios principais a jusante.
Ainda que saibamos que grande parte do potencial remanescente do país esteja localizado
em unidades hidrográficas de pequeno porte, assim consideradas aquelas com área de
drenagem inferior a 5.000 km², não se pode deixar de ponderar-se, ao menos para fins
jurídicos, que o estudo de inventário hidrelétrico seja considerado como “estudo de
viabilidade”, para as finalidades do § 3º do art. 28 Lei nº 9.427/1996, por mais esta razão
normativa, exemplificativa, qual seja, a determinação contida no inciso V do item 1 do
Anexo III da nova Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015, acima explicitada.
12. 12
Portanto, o art. 9º da nova Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015 possui, pelo menos,
dois fundamentos de validade (no sentido de obediência ao princípio da legalidade),
presentes no caput do art. 2º da Lei nº 9.784/99 e no § 3º do art. 28 da Lei nº 9.427/1996 (este,
com redação dada pela Lei nº 10.848, de 2004), não se aplicando, ademais, o Decreto nº
8.428/2015, para os estudos de viabilidade, anteprojetos ou projetos de aproveitamentos de
potenciais hidráulicos.
4 CAUÇÃO E AUTORIZAÇÃO PARA LEVANTAMENTOS DE CAMPO
O art. 28 da Lei nº 9.427/1996 também prevê o seguinte, em relação a levantamentos de
campo:
Art. 28. ...
§ 1º Os proprietários ou possuidores de terrenos marginais a potenciais de
energia hidráulica e das rotas dos correspondentes sistemas de transmissão só
estão obrigados a permitir a realização de levantamentos de campo quando o
interessado dispuser de autorização específica da ANEEL.
§ 2º A autorização mencionada no parágrafo anterior não confere
exclusividade ao interessado, podendo a ANEEL estipular a prestação de
caução em dinheiro para eventuais indenizações de danos causados à
propriedade onde se localize o sítio objeto dos levantamentos.
(...)
§ 4º A liberdade prevista neste artigo não abrange os levantamentos de
campo em sítios localizados em áreas indígenas, que somente poderão
ser realizados com autorização específica do Poder Executivo, que
estabelecerá as condições em cada caso.
Em atenção a estes dispositivos legais, a nova Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015
dispõe, no seu art. 10, que o titular de registro para elaborar os estudos de inventário poderá
solicitar à ANEEL autorização para levantamentos de campo, mediante pedido específico,
contendo as localizações e os proprietários das áreas a serem acessadas, acompanhado de
cópia do recibo de depósito da caução, conforme procedimento previsto no sítio eletrônico
da ANEEL.
13. 13
Esta autorização para levantamentos de campo terá validade de 120 (cento e vinte) dias a
partir da data de sua publicação, podendo ser renovada até o limite de prazo estabelecido
no art. 6º (Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015, art. 10, § 1º).
O valor da caução a ser aportada para eventuais danos causados será de 10% (dez por cento)
do valor da garantia aportada, conforme disposto no Anexo II (Resolução
Normativa/ANEEL nº 672/2015, art. 10, § 2º).
A caução será devolvida mediante a apresentação de certidões de inexistência de ações
indenizatórias decorrentes do acesso à área, emitidas pelos cartórios de distribuição
competentes (Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015, art. 10, § 3º).
A autorização aqui tratada não abrange os levantamentos de campo em sítios localizados
em áreas com restrição legal de acesso, devendo a autorização, nesses casos, ser solicitada
ao órgão competente (Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015, art. 10, § 4º).
Observe-se que o § 4º do art. 10 da nova Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015 é mais
abrangente que o § 4º do art. 28 da Lei nº 9.427/1996 (que só se refere a terras indígenas).
Entretanto, não há aí qualquer ilegalidade do § 4º do art. 10 da nova Resolução
Normativa/ANEEL nº 672/2015.
Ao contrário, este dispositivo está a respeitar outras leis, como, por exemplo, a Lei do SNUC
- Sistema Nacional de Unidades de Conservação da Natureza, que é a Lei nº 9.985/00, que
em seu art. 48 até traz dispositivo expresso no sentido de dizer que “O órgão ou empresa,
público ou privado, responsável pela geração e distribuição de energia elétrica, beneficiário da
proteção oferecida por uma unidade de conservação, deve contribuir financeiramente para a
proteção e implementação da unidade, de acordo com o disposto em regulamentação específica”
(grifei), de modo que, se o levantamento de dados for necessário em relação a uma Unidade
de Conservação (UC), em razão (apenas por exemplo) do art. 48 da Lei do SNUC, ou ainda
para observância das demais normas jurídicas referentes ao próprio sistema de gestão das
Unidades de Conservação, ou ainda para que se respeite o Decreto nº 4.340, de 22.08.2002,
deverá a autorização para levantamento de campo ser obtida junto à autoridade ambiental
competente pela UC.
14. 14
Observe-se também que o § 4º do art. 10 da nova Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015
abrange ainda outras áreas, além de UCs e terras indígenas, em conformidade à legislação
em vigor, situações nas quais, portanto, a autorização de levantamentos de campo não será
de competência (ou ao menos não será de competência exclusiva) da ANEEL.
5 DIREITO DE PREFERÊNCIA AO APROVEITAMENTO ECONÔMICO DO
POTENCIAL INVENTARIADO
Nos termos do art. 11 da nova Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015, é assegurado ao
titular do registro dos estudos de inventário aprovados o direito de preferência:
I - a até 40% (quarenta por cento) do potencial inventariado com características de Pequena
Central Hidrelétrica - PCH; ou
II - ao aproveitamento com característica de PCH, de menor potência, caso nenhum
aproveitamento se enquadre no limite definido no inciso I; ou
III - a 1 (um) aproveitamento, com potência inventariada maior que 3.000 kW e menor ou
igual a 50.000 kW, sem características de PCH.
Já na entrega dos estudos deve ser apresentada a relação dos aproveitamentos de interesse,
atendendo os critérios estabelecidos nos incisos I a III do caput do art. 11, acima, conforme
determina o § 4º do art. 11 da nova Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015.
Vale registrar que essas regras do direito de preferência ao aproveitamento econômico do
potencial inventariado não se aplicam às revisões de inventário, cujos estudos tenham sido
aprovados pela ANEEL em período inferior a 8 (oito) anos, contados da data de
apresentação da solicitação de registro, nos termos do § 3º do mesmo art. 11 da nova
Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015.
Caso sejam identificados aproveitamentos que promovam regularização, no mínimo,
semanal, e com potência menor ou igual a 50.000 kW, um desses aproveitamentos poderá
15. 15
ser objeto de direito de preferência em adição aos incisos I e III, acima, nos termos do § 1º
deste art. 11 da nova Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015.
Caso o aproveitamento que promova regularização seja objeto de direito de preferência, o
percentual indicado no inciso I, acima, será calculado com base na soma das potências dos
demais aproveitamentos com características de PCH, nos termos do § 2º deste art. 11 da
nova Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015.
O direito de preferência aqui abordado, observadas as demais disposições previstas na
Resolução Normativa nº 343, de 9 de dezembro de 2008, ou na Resolução nº 412, de 5 de
outubro de 2010, deverá ser exercido em até 60 (sessenta) dias contados da data de
publicação do despacho de aprovação dos estudos de inventário pela ANEEL, nos termos
do § 5º do art. 11 da Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015, já que a não observância
deste prazo para o exercício do direito de preferência implicará em renúncia ao mesmo, nos
termos do § 6º do art. 11 da Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015.
6 CONDIÇÕES GERAIS E DA ANÁLISE DOS ESTUDOS DE INVENTÁRIO
HIDRELÉTRICO
Os estudos observarão as condições dispostas no Anexo III da nova Resolução Normativa
nº 672/2015 e serão apresentados à ANEEL no prazo máximo disposto no quadro abaixo:
Após a apresentação dos estudos, a ANEEL procederá a análise quanto à conformidade com
o disposto nesta Resolução e nos demais regulamentos e diretrizes pertinentes (Resolução
Normativa/ANEEL nº 672/2015, art. 7º), sendo que: a aprovação ou reprovação dos estudos
será realizada pela ANEEL mediante despacho (Resolução Normativa/ANEEL nº
672/2015, art. 7º, § 1º);
16. 16
a) caso sejam identificadas pendências para a aprovação, os ajustes deverão ser
apresentados em prazo não superior à metade daquele estabelecido no art. 6º, contado a
partir da cientificação oficial (Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015, art. 7º, § 2º);
b) a garantia de registro definida no Anexo II será executada parcialmente em valores
proporcionais ao período de tempo entre a cientificação oficial prevista no § 2º do art. 7º e o
encaminhamento dos ajustes ou a manifestação de desistência em apresentá-los, conforme
quadro abaixo (Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015, art. 7º, § 3º):
Tempo para apresentar os ajustes, em dias
ou em percentual do prazo definido no art. 6º
Percentual do valor total da
garantia:
Igual ou inferior a 30 dias Não será executada
Superior a 30 dias e igual ou inferior a 15% 15%
Superior a 15% e igual ou inferior a 20% 20%
Superior a 20% e igual ou inferior a 25% 25%
Superior a 25% e igual ou inferior a 30% 30%
Superior a 30% e igual ou inferior a 35% 35%
Superior a 35% e igual ou inferior a 40% 40%
Superior a 40% e igual ou inferior a 45% 45%
Superior a 45% e igual ou inferior a 50% 50%
Contudo, o disposto no § 3º do art. 7º não se aplica caso os ajustes solicitados tratem de
novas alternativas de partição de quedas ou de informações oficiais não disponíveis ou
inconsistentes no momento do registro (Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015, art.
7º, § 4º).
Os estudos aprovados serão disponibilizados para consulta no Centro de Documentação -
CEDOC da ANEEL (Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015, art. 8º).
17. 17
7 DISPOSIÇÕES FINAIS E TRANSITÓRIAS
A Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015 traz ainda disposições finais (item 7.1, abaixo)
e transitórias (itens 7.2 a 7.4, abaixo).
7.1 Responsabilidades
A aprovação dos estudos de inventário não exime o interessado e os eventuais
subcontratados de suas responsabilidades integrais e exclusivas, nas esferas civil, penal,
administrativa e técnica, inclusive perante o respectivo Conselho Regional de Engenharia e
Agronomia - CREA, tanto pela elaboração quanto pela execução dos estudos (Resolução
Normativa/ANEEL nº 672/2015, art. 12).
Evidentemente, a responsabilização de pessoa física ou jurídica por vícios na elaboração ou
execução dos estudos de inventário decorrerá de aplicação da lei em sentido estrito, nos
termos do inciso II do art. 5º da Constituição Federal de 1988 (princípio da legalidade), ou
em razão de descumprimento de cláusulas contratuais ou contidas no ato do deferimento
do registro ou, ainda, por descumprimento de cláusulas previstas em editais da
Administração Pública aos quais se haja previamente vinculado o infrator por livre e
espontânea vontade.
Na seara criminal, com mais razão ainda se pode dizer que a responsabilização decorrerá
estritamente da lei, por força do inciso XXXIX do art. 5º da Constituição Federal de 1988, de
que “não há crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prévia cominação legal”.
Assim, o art. 12 da Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015 é meramente declaratório,
porque está a prever que a aprovação dos estudos de inventário pela ANEEL, por si, não
tem força legal suficiente para afastar a responsabilização de infratores da ordem jurídica
por vícios na elaboração ou execução dos referidos estudos.
18. 18
7.2 Superposição de registros
Excepcionalmente, para os pedidos apresentados nos 60 (sessenta) primeiros dias de
vigência da nova Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015, será admitida a concessão de
mais de um registro para o mesmo rio (Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015, art. 14).
Nesse caso, a seleção do interessado será realizada considerando os seguintes critérios, pela
ordem:
I - aquele que tenha apresentado primeiro na ANEEL o estudo de inventário em condição
de ser aprovado, desde que sejam consideradas adequadas as disciplinas cartografia,
topografia, hidrologia e estudos energéticos;
II - aquele que tenha apresentado primeiro o estudo de inventário na ANEEL, admitindo a
possibilidade de realização de ajustes prevista no § 2º do art. 7º.
Haverá, portanto, nesta fase de transição da Resolução nº 393/98 para a Resolução nº
672/2015, a excepcional aceitação de superposição de registros para estudo de inventário
hidrelétrico em um mesmo rio, desde que requeridos em 60 dias, a contar, na forma legal,
da publicação da Resolução 672, ocorrida em 28/08/2015.
A ideia é a de que, caso o primeiro estudo não atenda aos requisitos de qualidade, que então
seja analisado o segundo, e assim por diante, até que seja aprovado um estudo. Caso os
estudos subsequentes também sejam considerados insuficientes, a agência reguladora daria
ao primeiro agente a oportunidade de apresentar os complementos necessários ao seu
estudo. Esse é o espírito dos incisos I e II do art. 14 da nova Resolução Normativa/ANEEL
nº 672/2015.
7.3 Estudos de inventário hidrelétrico com registro ou aceite publicados até 28/08/2015
Os processos de estudos de inventário hidrelétrico com registro ou aceite publicados até
28/08/2015 (data de publicação da Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015) serão
avaliados segundo a Resolução nº 393, de 1998, e Resolução nº 398, de 2001 (Resolução
19. 19
Normativa/ANEEL nº 672/2015, art. 13), sendo que o prazo para apresentar estes estudos
de inventário poderá ser prorrogado uma única vez até aquele prazo estabelecido no art. 6º
mediante o aporte de garantia de que trata o Anexo II da Resolução (assim consta da
Resolução Normativa/ANEEL nº 672/2015, art. 13, parágrafo único).
7.4. Revogações
Estão revogadas as Resoluções nº 393, de 4 de dezembro de 1998, e nº 398, de 21 de setembro
de 2001, observados os casos previstos no art. 13 desta nova Resolução Normativa/ANEEL
nº 672/2015, pois em relação a essas situações continuarão aquelas resoluções a surtir efeitos
(mormente para avaliação dos estudos), nos termos do próprio art. 15 da nova Resolução
Normativa/ANEEL nº 672/2015, como visto acima.
Nesse caso, é ainda importante lembrar que os dispositivos da Resolução nº 393/1998 já não
se aplicavam às Pequenas Centrais Hidrelétricas (PCHs) desde que elas passaram a ser
tratadas pela Resolução ANEEL nº 343, de 09/12/2008.
8 CONSIDERAÇÕES FINAIS.
Durante a vigência da Resolução nº 343/2008, a ANEEL aprovou 621 estudos de inventário,
representativos de 104.797 MW de potência instalada em aproveitamentos de diferentes
portes. Dados do início de agosto/2015 apontam carteira de estudos de inventário com
aceite na ANEEL totalizando mais de 150 registros.2
Ocorrerá daqui por diante o destravamento dos novos estudos de inventários hidrelétricos,
pois, à época da vigência da agora revogada Resolução nº 343/2008, estavam suspensos os
novos registros (exceto no caso dos estudos realizados pela Empresa de Pesquisa Energética
- EPE, em consideração aos projetos estruturantes), desde o Despacho nº 483, de 26 de
fevereiro de 2013, que aprovou a Nota Técnica/ANEEL nº 64, de 2013, até que fosse
oficializada a nova resolução, que vem a ser exatamente esta nova Resolução
Normativa/ANEEL nº 672/2015.
2
BRASIL. AGÊNCIA NACIONAL DE ENERGIA ELÉTRICA (ANEEL). Processo nº 48500.003900/2009-41.
NÓBREGA, André Pepitone da. Diretor da ANEEL. Voto-vista. Disponível em:
<http://www.aneel.gov.br/cedoc/aren2015672_3.pdf>. Resolução Normativa nº 672, de 4 de agosto de 2015. Acesso em
01 set 2015.
20. 20
9 REFERÊNCIAS.
BRASIL. AGÊNCIA NACIONAL DE ENERGIA ELÉTRICA (ANEEL). Disponível em:
<http://www.aneel.gov.br/cedoc/ren2015672.pdf>. Resolução Normativa nº 672, de 4 de
agosto de 2015. Acesso em 01 set 2015.
BRASIL. AGÊNCIA NACIONAL DE ENERGIA ELÉTRICA (ANEEL). Processo nº
48500.003900/2009-41. NÓBREGA, André Pepitone da. Diretor da ANEEL. Voto-vista.
Disponível em: <http://www.aneel.gov.br/cedoc/aren2015672_3.pdf>. Resolução
Normativa nº 672, de 4 de agosto de 2015. Acesso em 01 set 2015.