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Estado de cosas inconstitucional
 

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    Estado de cosas inconstitucional Estado de cosas inconstitucional Presentation Transcript

    • LA DOCTRINA JURISPRUDENCIALDEL ESTADO DE COSAS INCONSTITUCIONALRespuesta judicial a la necesidad de reducir la disociaciónentre las consagraciones de la normatividady la realidad socialLeonardo García JaramilloProfesor de ciencias políticas y editor del departamento de humanidades,Universidad EAFIT, donde igualmente se ha desempeñado como profesor en elenfasis de derecho público. Profesor visitante (ITAM-México) Conferencistaen instituciones nacionales y extranjeras (Facultad de Derecho-UBA, Institutode Investigaciones Jurídicas-UNAM). Recientemente publicó La democraciadeliberativa a debate y coordinó, con Miguel Carbonell, la edición acad. de Elcanon neoconstitucional
    • La ignorancia, el olvido o el menosprecio de los derechos delhombreson las únicas causas de las calamidades públicasDeclaración de los derechos del hombre y del ciudadano
    • ¿Todo progresismo jurisprudencial, que es en general bien visto,comporta necesariamente un activismo judicial, que se juzgausualmente como reprochable? ¿Podemos distinguir entre actuaciones deseables de un tribunalcomprometido con la realización de los derechos como fin delEstado, y actuaciones indeseables porque comportan una sustituciónde los órganos encargados del diseño y la ejecución de las políticaspúblicas?Algunos casos polémicos:Libre desarrollo de la personalidadObjeción de conciencia frente al servicio militarLibertad de expresión en relación con los alcances de la libertad deinformación
    • Parejas homosexualesInterrupción voluntaria del embarazo en tres casosEutanasiaProblema hipotecario del UPACDespenalización del consumo de dosis personal de drogaDerechos sociales protegidos vía tutelaRegulación financiera de los derechos constitucionalesFechas concretas para unificar el seguro de saludActualizar integralmente el POS con la participación de los médicos y losusuariosPisos perentorios para salarios y pensiones
    • Cómo pensar el progresismo jurisprudencialDerecho comparado“Corte Warren” (1953 – 1969)184 casosProtección a los derechos civiles, separación iglesia y Estado, y cambio enlos procedimientos de arresto e interrogatorio policialEl mismo Chief Justice Warren tuvo ocasión de señalar cuáles fueron loscasos más importantes decididos durante su período (entrevista revistaTime):
    • - Brown vs. Board of Education of Topeka (1954). Inconstitucional elprecedente de “separados pero iguales” según el cual los negros aunquefueran tratados de forma desigual eran considerados “inherentementeiguales”-Baker vs. Carr (1962). Los tribunales federales pueden intervenir paraproteger los derechos de los votantes si las legislaturas no corrigen ladesproporción en los distritos electorales - Gideon vs. Wainwright (1963). Los acusados de un delito tienen elderecho a que los tribunales estatales les asignen un abogado si nopueden costarlo - Miranda vs. Arizona (1966). Estableció la rutina policial: “Tienederecho de guardar silencio, todo lo que diga puede y será usado en sucontra…”Laicidad estatal. Inconstitucionalidad de que los funcionarios quetrabajan en escuelas públicas tuvieran una oración y exigieran a losestudiantes rezarla (Engel vs. Vitale, 1962), libertad de ejercer el
    • Ante estos casos es posible, de un lado, afirmar su naturalezadeseablemente progresista, y de otro, considerar que no se tratade casos que sustituyen otras instituciones públicas una atribuciónexcesiva de competenciasEl progresismo no sólo es admisible sino también deseableLa Corte tiene un deber de colaborar armónicamente con losórganos del Estado para la realización de sus fines y el másimportante, es la realización de los derechosLos derechos se pueden violar no sólo por acción sino también poracción insuficiente y por inacción
    •  Constitución Política de 1991Primera Constitución democráticaInstitucionalizó el Estado Social de Derecho Elementos básicos -respeto a la dignidad humana -proclamación de principios de democracia, participación y pluralismo -primacía de los derechos inalienables de la persona -reconocimiento de un amplio catalogo de derechos fundamentales y sociales -consagración de la efectividad de los principios y derechos como fines esenciales del Estado
    • Cambio de paradigma:– Los derechos ya no están necesariamente sujetos a leyes quereglamenten su ejercicio– No son los derechos los que tienen que sujetarse a la ley, sino que la leytiene validez en la medida que respete los derechos– La razón de ser del Estado aparato (parte orgánica) no es otra más quela protección y garantía de los derechos (parte dogmática)– Además de imponer límites al legislador respecto de los mecanismospara tramitar sus propias reformas y para promulgar leyes, lasconstituciones contemporáneas amplían las exigencias a todos lospoderes públicos– De la Constitución como límite al orden jurídico se ha evolucionado haciala consideración del ordenamiento jurídico como un desarrollo de lasexigencias constitucionales
    • Ejercicio vía tutela de este cambio de paradigmaDogmática de los márgenes de acción (Alexy) Características de la Constitución que determinan el tipo y la medida los problemas que surgen por las relaciones entre las jurisdicciones constitucional y ordinaria, y entre la Corte y el Congreso o el gobierno “Validez formal” “Densidad normativa material”
    •  La “validez formal” de la Constitución colombiana radica en que se trata de la norma de normas y porque “en todo caso de incompatibilidad entre la Constitución y la ley u otra norma jurídica, se aplicarán las disposiciones constitucionales” Es vinculante para todos los poderes públicos y para los particulares Competencia asignada a la Corte Constitucional para resguardar su integridad y supremacía, controlando así esa vinculación en el desarrollo de sus funciones.
    •  La “densidad normativa material” no debe ser ilimitada ni indeterminada Expansión de los contenidos constitucionales materiales -reconocimiento de los principios como orientadores de la puesta en práctica de los derechos -garantía a los clásicos derechos de libertad y a los sociales, en el marco de una economía libre pero solidaria de mercado -vinculación de los tres poderes públicos a los derechos fundamentales -ubicuidad de los derechos respecto del derecho en general que los hace potencialmente relevantes en cualquier escenario jurídico.
    • Características de nuestro sistema jurídico que sonexplicativas del fenómeno de la expansión de loscontenidos constitucionales materiales:-Efectos extendidos de la tutela-Eficacia entre particulares de los derechosfundamentales-Creación de derechos fundamentales innominados-Doctrina jurisprudencial del Estado de CosasInconstitucional
    • Constitución como “orden marco”prohibición=constitucionalmente imposible orden=constitucionalmente necesario
    • Constitución como “orden marco” prohibición=constitucionalmente imposible Discrecional=constitucionalmente posible orden=constitucionalmente necesarioMarco dentro del cual se puede actuar en desarrollo de la C.Po.
    • Derechos fundamentales Irradiación al ordenamiento jurídico Efectos hacia tercerosSuperan los problemas propios del derecho constitucional y se relacionancon el derecho civil, penal y con la relación entre los poderes legislativo yjudicialTras la legislación y la jurisdicción constitucional, se encuentra la tensiónentre los derechos fundamentales y la democraciaLas respuestas que se otorguen a las cuestiones que surgen desde ladogmática de los derechos fundamentales, tienen consecuencias para laestructura del sistema jurídico en su totalidadEsto se puede ilustrar desde las órdenes complejas que emite la Corteen sentencias y autos de cumplimiento
    • La riqueza del constitucionalismo colombiano se revela no sólo por larecepción de teorías, doctrinas e instituciones, sino también por lacreación de doctrinasLa Corte ha encontrado formas para responder ante una situacióncaracterizada, de un lado, por una Constitución garantista,incluyente e igualitaria, y de otro lado, por uno de los contextossociales más desiguales, violentos y violatorios de derechos en elmundoSamuel Azout (consejero para la prosperidad) afirmó que Colombiaes hoy el cuarto país del mundo más desigual en términos dedistribución del ingreso, pues el índice Gini es de 0,58 (un país esmás desigual mientras más se acerque al 1). !De casi 250 países en elmundo, sólo estamos mejor que 3!Una de las principales doctrinas que se han creado es el estado decosas inconstitucional.
    • “Estado de cosas inconstitucional”Creación doctrinaria en virtud de la cual se han desplegado lasposibilidades de reforma y cambio sociales en contextos determinadospor la desigualdad, la pobreza, el déficit en la protección de derechos ylos problemas de representación de la ciudadanía ante las instancias dedecisión políticaLos derechos sociales procuran crear las condiciones materialesnecesarias para lograr una mínima igualdadLos derechos sociales son precondiciones para el ejercicio de losderechos de libertad“En un Estado Social de Derecho las autoridades tienen la obligación decorregir las desigualdades sociales, facilitar la participación de lossectores débiles y vulnerables, y estimular un mejoramiento progresivode las condiciones materiales de existencia de los sectores másdeprimidos de la población” (T-025/04)
    • La Corte ha declarado un estado de cosas inconstitucional en lossiguientes asuntos:(1) omisión en la inclusión de docentes al fondo prestacional delmagisterio(2) violación de derechos de sindicados y reclusos por hacinamiento(3) falta de protección a la vida de los defensores de derechoshumanos(4) ineficiencia administrativa en Cajanal para el trámite depensiones de jubilación y mora reiterada en resolver derechos depetición(5) dilación injustificada en la liquidación y pago de pensiones(Gobernación de Bolívar y Gobernación de Chocó)
    • Condiciones para declararlo: (i) severa vulneración de varios derechos constitucionales queafecta a un número significativo de personas; (ii) prolongadaomisión de las autoridades en el cumplimiento de sus obligacionespara garantizar los derechos; (ii) adopción de prácticasinconstitucionales, como la incorporación de la tutela como partedel procedimiento para garantizar el derecho conculcado; (iii) noexpedición de medidas legislativas, administrativas opresupuestales necesarias para evitar la vulneración de losderechos; (iv) como la causa de la vulneración no es imputableúnicamente a la autoridad demandada sino que reposa en factoresestructurales, la solución de la problemática que genera dichavulneración compromete la intervención de varias entidades,requiere la adopción de un conjunto complejo y coordinado deacciones, y exige un nivel de recursos que demanda un esfuerzopresupuestal adicional; (v) se evita con la declaratoria la congestiónen los despachos judiciales
    • La (macro)sentencia T-025 de 2004 acumuló 109 expedientesde acciones de tutela interpuestas por 1150 núcleos familiares,pertenecientes a población desplazada. Los demandados fueronla Red de Solidaridad Social, el Departamento Administrativo dela Presidencia, el INURBE, el INCORA, el SENA y losministerios de Hacienda, Protección Social, Agricultura yEducación.Derechos constitucionales afectados:Vida en condiciones dignas; los derechos de los gruposespecialmente protegidos (niños, mujeres cabeza de familia,discapacitados y ancianos); escoger lugar de domicilio; libredesarrollo de la personalidad, libertad de expresión y asociación;derechos sociales (educación, salud y trabajo); derecho a launidad familiar y a la protección integral de la familia;integridad personal y seguridad personal; libertad de circulacióny derecho a permanecer en el sitio escogido para vivir;alimentación mínima; vivienda digna; el derecho a la paz; igualdad
    • El problema del desplazamiento se ha enfocado, por parte de algunaliteratura, desde una perspectiva reduccionista según la cual la Corteapenas inició en 2004 la atención a los problemas de violación a derechosfundamentales que se derivan de la situación de desplazamientoLa atención de la Corte a este problema comienza incluso con antelación alestablecimiento inicial de la política pública (ley 1387 de 1997). Habíaproferido una sentencia de tutela (T-227/97) en la cual empezó aintroducir elementos que con el tiempo configurarían la política públicasobre desplazamientoCon antelación a la declaratoria se habían resuelto numerosas tutelasconcediendo derechos: libertad de locomoción (un fallo); vivienda, derecho aescoger su lugar de domicilio y derecho al libre desarrollo de lapersonalidad (dos fallos); trabajo, garantía a la ayuda humanitaria deemergencia, protección contra actos discriminatorios, protección de losderechos de los niños y derecho de petición de solicitud de acceso a algunode los programas de atención (tres fallos); vida e integridad personal,mínimo vital (cinco fallos); garantía de acceso efectivo a los servicios desalud (seis fallos); evitar que la exigencia del registro como desplazado
    • Desde 1997 y hasta 2009 la Corte ha proferido alrededor de280 sentencias. Tutelas en su mayoría. Pocas deconstitucionalidad. Sólo 8 han modificado aspectos sustancialesde la política, las cuales han partido de aspectos puntuales(proferir órdenes concretas: expedición de un manual para quesepan cuáles derechos tienen) como aspectos muy generalesdonde se modifica la definición del problema público dedesplazamiento incluyendo nuevos componentes 12 componentes de la política pública: atención y prevención,ayuda humanitaria de emergencia, vivienda, tierras, salud,participación, generación de ingresos, proyectos productivos,presupuesto y registro5 enfoques diferenciales: Mujeres, niños, niñas y adolescentes,discapacitados, afro e indígenas. También se están trabajandodos enfoques que no están en los autos: tercera edad y poblacióndesplazada con orientación sexual diversa
    • Estos enfoques diferenciales son trasversales a todos loscomponentes de la política como vivienda, salud y educación. El auto08, si bien reconoce los logros alcanzados en algunos derechos,sustentó que aún no se ha logrado un avance integral en el goceefectivo de los derechosLa Corte se ha ocupado del fenómeno del desplazamiento desde elcontrol abstracto de constitucionalidad (demandas contra la normaque enmarca jurídicamente la implementación de la política públicade protección a dicha población: ley 387 de 1997) y desde elcontrol concreto, pues han sido miles las tutelas promovidas enprocura de defender y proteger los derechos
    • La T-025/04 definió tres problemas jurídicos 1. Procedencia de la tutela para examinar las acciones y omisiones delas autoridades públicas respecto de la atención a la poblacióndesplazada para determinar si problemas en el diseño,implementación, evaluación y seguimiento de la política, contribuyen demanera constitucionalmente relevante a la violación de sus derechosconstitucionales fundamentales2. Vulneración de derechos cuando la respuesta institucional es que nohay apropiación estatal de recursos, que no se ha diseñado elinstrumento que determine la forma, alcance y procedimiento para laobtención de la ayuda, o que no se sabe qué entidad asumirá elsuministro de la ayuda3. Vulneración de derechos cuando las entidades encargadas deotorgar las ayudas previstas en la ley para su atención, omiten darrespuesta de fondo y precisa sobre la ayuda solicitada; o se niegan a
    • Indefinición doctrinariaHay casos en los que si bien se ha proferido la declaratoria,pareciera que no se cumple con una falla estructural en laprotección de un derecho, o en todo caso no se corresponde conlas condiciones establecidas para la declaratoriaHay casos en los cuales se constata una violación masiva yreiterada de derechos que afecta a un número plural depersonas, pero no se declara un estado de cosas inconstitucional,aunque incluso se realizan preocupantes diagnósticos sobre eldesamparo de derechos.Ejemplo de lo primero : declaratoria en el caso de la faltade concurso público para el nombramiento de notarios enpropiedad;Ejemplo de lo segundo : consagración iusfundamental de lasalud en la (macro)sentencia T-760 de 2008 la cual profirió
    • A manera de conclusiónEl poder judicial es un poder político porque versa sobre la integridady supremacía del texto político por excelencia: la Constitución Política Los tribunales constitucionales son actores políticos singularmenterelevantes en una democracia “constitucional” La realización del Estado Social de Derecho enmarcado en unademocracia constitucional, impone un cambio en la función del juezporque debe amparar los derechos y controlar la vinculación de losorganismos del Estado a los derechos fundamentalesAdemás de validar o invalidar la adscripción de otras normas deinferior jerarquía como pertenecientes al sistema jurídico(superioridad), la Constitución exige la aplicación directa de lasgarantías, los valores y los principios que la fundamentan (integridad).
    • La Corte ha justificado su progresismo caracterizando la violaciónsistemática, masiva y prolongada de derechos fundamentales a unapoblación numerosa de personas, como un problema humanitario quedebe ser afrontado solidariamente por todas las personas,empezando como es lógico por los funcionarios del Estado; unverdadero estado de emergencia social, una tragedia nacional queafecta los destinos de innumerables colombianos El problema de desplazamiento además de ser una política de darbeneficios, a los desplazados se les debe considerar víctimas deldelito de desplazamiento forzado y, por ser víctimas, tienen otrosderechos que no consideraba la política pública como tal, (verdad,justicia y reparación) El Estado por sus acciones y omisiones en el diseño, implementacióny seguimiento de una política pública clara, ha contribuido de formasignificativa a la violación de los derechos fundamentales de lapoblación desplazada.
    • Problemas de un política pública “de doble vía”: las sentencias T sonvinculantes pero no tienen la capacidad de suprimir del ordenamientolo establecido en la política (ley o decreto). Se puede presentar elcaso de que hayan dos políticas: una que establecen legalmente elgobierno y el congreso, y otra que se establece jurisprudencialmente,lo cual ocasiona que haya una política que se aplica para todos (ley), yotra política que surge a petición de parte,La declaratoria de ECI ha procurado orientar la política del gobiernoy el congreso para exigir que haya una política que debe haber, o queno subsista una disociación entre las medidas de la políticaLa T-024 planteó lineamientos generales acerca del fenómeno deldesplazamiento, como haberlo declarado ECIFue a través de los autos (07 y en particular el 08 que ordena lareformulación de las políticas públicas) como en realidad se configuróla actuación de la Corte en el ciclo de formación de las políticaspúblicas
    • Garantía a los derechos sociales como presupuestopara ejercer los derechos de libertadEn sociedades desiguales los derechos sociales deben protegerse de formaque resulte efectiva la garantía contenida en ellos. De lo contrario a la granmayoría de personas no les sería posible disfrutar tampoco de los derechosde libertadLos órganos del Estado tienen la obligación de mejorar las situaciones dedesigualdad social y estimular un mejoramiento progresivo de las condicionesmateriales de existencia de los sectores más deprimidos (T-025/04)La función de las autoridades respecto de la realización de los derechos, nosólo consiste en la garantía de esferas libres de interferencia ajena a losciudadanos, es decir impedir que organismos del Estado maten,desaparezcan o torturen, sino también en asegurar condiciones materialesmínimas de existencia, de lo cual emana la realización estatal progresiva delos derechos sociales (C-251/97).Déficit en la protección de estos derechos imposibilitará la realización deuna democracia constitucional fundada en la garantía a la dignidad, en elrespeto del principio de igualdad de oportunidades y en la realización de los
    • La Corte no diseña una política pública. Hay una clara omisiónlegislativa que comporta una clarísima violación de derechos, por locual se integra en el proceso de formación de las políticas alprincipio señalando que un asunto amerita la atención pública,definiendo nuevas prioridades. Al final evalúa resultados y puedellegar a sugerir la modificación de la política La Corte interviene en el proceso de formación de las políticaspúblicas señalando que un asunto determinado es un problemapúblico que debe merecer la atención del Estado, y luego al finalevaluando los resultados de las políticas diseñadas e implementadaspor el gobiernoSi se examina específicamente cómo impacta lo que dice la Cortesobre la política pública del desplazamiento, tanto en la sentenciacomo en los autos, no la crea sino que en principio tiene unosefectos sobre la referida política