• Share
  • Email
  • Embed
  • Like
  • Save
  • Private Content
Estado social de derecho y estado de derecho
 

Estado social de derecho y estado de derecho

on

  • 20,234 views

 

Statistics

Views

Total Views
20,234
Views on SlideShare
20,124
Embed Views
110

Actions

Likes
3
Downloads
155
Comments
0

4 Embeds 110

http://teoriaconstitucional1grupo9.blogspot.com 106
http://teoriaconstitucional1grupo9.blogspot.mx 2
http://teoriaconstitucional1grupo9.blogspot.com.ar 1
http://teoriaconstitucional1grupo9.blogspot.com.es 1

Accessibility

Categories

Upload Details

Uploaded via as Adobe PDF

Usage Rights

© All Rights Reserved

Report content

Flagged as inappropriate Flag as inappropriate
Flag as inappropriate

Select your reason for flagging this presentation as inappropriate.

Cancel
  • Full Name Full Name Comment goes here.
    Are you sure you want to
    Your message goes here
    Processing…
Post Comment
Edit your comment

    Estado social de derecho y estado de derecho Estado social de derecho y estado de derecho Document Transcript

    • luis villar borda Estado de derecho y Estado social de derecho La Constitución política define a Colombia Española de 1978, en su artículo 1.o, declaraen su artículo 1.o como un “Estado social que “España se constituye en un Estadode derecho”. Fue ésta una de las mayores social y democrático de derecho2.innovaciones introducidas en 1991, pues Las ideas de Estado de derecho y Estadoella constituye una norma fundamental social aparecen estrechamente relacionadoso estructural del Estado, de aquellas que en esta nueva concepción del Estado socialconfiguran la esencia misma del Estado de derecho, a pesar de no ser eso obvio comocolombiano y no podrían ser reformadas lo demuestra la inagotable controversiani sustituidas sin un completo cambio de la jurídica y política en torno a dichos términos,Constitución. Está en el mismo rango de otros considerados por algunos difícilmenteprincipios nucleares de nuestro ordenamiento conciliables o francamente incompatibles.jurídico, como son el de ser una república Esto obliga a un análisis de cada uno dedemocrática y el de la autonomía de las ellos y, finalmente, de la síntesis que losentidades territoriales conforme a la idea de hace necesariamente complementarios, a lala descentralización. Los capítulos 2 y 3 de luz de la teoría y de nuestra jurisprudenciala Carta desarrollan ese principio en cuarenta constitucional.artículos, además todo el conjunto normativo Lo anterior con mayor razón si se tienede la Constitución debe ser interpretado en en cuenta que la Constitución no define elconsonancia con él. Estado social de derecho ni menos aún el La incorporación de este principio al Estado de derecho, que nunca se expresócuerpo de las constituciones tiene una taxativamente en ella, quedando así suhistoria reciente, pues ella se remonta a la aclaración a las exposiciones doctrinales.Ley Fundamental de la República Federalde Alemania promulgada en 1949, en cuyoartículo 20 se proclama como “Estado federal i. ESTADO DE DERECHO.democrático y social”, complementadopor el artículo 28 que rubrica la armonía A. Desarrollo histórico ydel orden constitucional de los Estados conceptual(Länder) con los principios del “Estado dederecho republicano, democrático y social”1. El concepto de Estado de derecho, talSiguiendo esa pauta, la Constitución como se le conoce en la época moderna, Revista Derecho del Estado n.º 20, diciembre 2007
    • 74 Revista Derecho del Estadonace en el ámbito jurídico-político alemán Para H einz M ohnhaupt , “ese Estadoentre los siglos xviii y xix y tiene un origen de derecho constituye el único medioclaramente liberal. Se trata de oponer que permite lograr una expansión de laun Estado respetuoso de la ley y de las personalidad individual y su promoción.libertades del ciudadano al despotismo del De él resultan derechos importantes deEstado absolutista. La idea básica de este los ciudadanos que corresponden a la ideaconcepto de Estado de derecho consiste de participación en la vida del Estado yen que su tarea es el aseguramiento de la de seguridad de la esfera de libertad: loslibertad y propiedad del ciudadano, su objeto derechos fundamentales mencionados porla promoción del bienestar del individuo y, la Constitución, la exigencia que el Estadode esa manera, conformar su carácter como formula para estimular los objetivos de la“ente común (res publica)3. Se trataría de un vida, el aspecto general y constitucionalorden estatal justo expresado a través de una de las leyes, la legalidad de las directivasConstitución escrita, el reconocimiento de y la acción de la Administración, lalos derechos del hombre, la separación de independencia de la justicia y el principio depoderes y garantizado por leyes producidas la proporcionalidad de la acción del Estado.y promulgadas conforme a procedimientos Es así como Robert von Mohl concede adebidamente establecidos. su noción de Estado de derecho elementos Si bien esta noción del Estado de derecho materiales modernos, pero en él esa nocióntiene ancestros que pudieran llevarnos hasta la se refiere siempre a la forma de Estado deantigüedad griega y romana y la Edad Media, la “Monarquía constitucional”6.lo mismo que manifestaciones importantes Por los elementos que hemos mencionadoen la época de la Ilustración, sólo puede puede verse claramente que en el conceptodecirse que se precisa científicamente a partir “Estado de derecho” hay una acumulación dede la obra del profesor alemán Robert von ideas provenientes de muy diversas fuentesMohl (1799-1875). El profesor determina y de distintas épocas: el sometimiento delentre las formas de Estado, el Estado de poder al derecho, el gobierno de la razón,derecho “de los tiempos modernos” y lo el gobierno de leyes y no de hombres, lacaracteriza así: “Su esencia se sitúa en el obligación del gobernante de proteger elhecho que protege y estimula el desarrollo derecho, la repartición o separación delde todas las fuerzas naturales, desarrollo poder, las libertades de los ciudadanos,reconocido por el pueblo como objetivo los derechos del hombre y el Estadode la vida del individuo y el conjunto de constitucional.la sociedad”4. Al Estado de derecho, tal como hasta A pesar de que la idea liberal establece ahora lo hemos descrito, corresponde unel deber del Estado sólo allí, donde el “Estado racional” y con él se arraiga laindividuo no se baste a sí mismo, el Estado concepción iusnaturalista, según la cual,de derecho así concebido incluye tareas habría derechos del hombre anterioreseconómicas y culturales, superando el al Estado, los cuales éste debe acatar yconcepto de K ant, quien establece una preservar. Es, pues, una concepción materialseparación entre el Estado de derecho y el del Estado de derecho, basada en una nociónEstado de administración5. de justicia y fuertemente impregnada de
    • Villar Borda Estado de derecho y Estado social de derecho 75ideología, la ideología liberal de la burguesía idea de Estado de derecho se convertiría enrevolucionaria. una simple tautología y, como lo sostiene Kelsen consecuentemente, en conocimiento inútil. El mismo reconoce, sin embargo, laii. DOCTRINA DEL ESTADO FORMAL DE validez del concepto si se refiere a una formaDERECHO específica de Gobierno. Dice Kelsen: “Si se reconoce en el Estado un orden jurídico,Desde finales del siglo xix hasta mediados todos son un Estado de derecho, dado quedel siglo xx , la ciencia del derecho se esta expresión es pleonástica. En los hechos,caracteriza por el predominio del positivismo es empleada para designar cierto tipo dejurídico, que llega a su más alta expresión Estado, a saber aquel que corresponde acon la Teoría Pura del Derecho de Hans las exigencias de la democracia y de laKelsen (1881-1973). seguridad jurídica. “Estado de derecho”, en Como consecuencia de lo anterior, el este sentido específico, es un orden jurídicoEstado de derecho material es desplazado relativamente centralizado, en el cual lapor una idea formal del Estado de derecho, jurisprudencia y la administración estánpara la cual ya no cuenta el fin y contenido vinculadas mediante leyes, o sea normasdel Estado, sino lo reduce exclusivamente generales, proferidas por un parlamentoa sus principios formales. Estos son, elegido por el pueblo con o sin participaciónprincipalmente, los postulados de “legalidad de un jefe de Estado colocado a la cabezade la Administración: prelación y reserva del Gobierno, los miembros de éste sonlegal, primacía de la ley formal y la responsables por sus actos, los tribunalesprotección del derecho de la Administración independientes y determinadas libertadesmediante tribunales independientes7. de los ciudadanos, en especial las de credos El Estado de derecho se empobrece de esa y conciencia y la de libre expresión demanera y se estrecha al quedar reducido a un opiniones, se encuentran garantizadas”8.“Estado de leyes”, a través de un concepto El paso del Estado de derecho materialpuramente formal. La preocupación se centra al Estado de derecho formal se produce enen la seguridad jurídica y la previsibilidad Alemania luego de la derrota del liberalismoy control de la acción del Estado, partiendo en la Revolución de 1848 y el consiguientede la presunción de la ley como la máxima predominio de una idea conservadora delexpresión de la voluntad y de la soberanía Estado. El representante de esta doctrina es elestatal. Todo el derecho está contenido en iuspublicista y filósofo del derecho Friedrichla ley y la supremacía del Parlamento, como Julius Stahl. (1802-1862). Él parte de quecreador de la legislación, es absoluta. Es “El Estado debe ser Estado de derecho, estacomprensible que dentro de esta concepción es la solución y está también en la realidad deno cabe el control jurisdiccional de la la tendencia de desarrollo de nuestro tiempoConstitución y eso explica que Francia, [...] esto no significa de ninguna manera el fincomo abanderada del dominio de la ley y la y contenido del Estado, sino sólo la especiesuperioridad del Parlamento, no lo admitiera y carácter de su realización”9.sino hasta hace pocos años. Aún más, con esas limitaciones, esto eslas de un concepto puramente formal, la
    • 76 Revista Derecho del Estadoiii. RECEPCION DEL CONCEPTO DE limitar la potestad del Estado subordinándolaESTADO DE DERECHO al orden jurídico que consagran. Uno de los signos característicos delEl concepto de Estado de derecho, que régimen del Estado de derecho consistecomo hemos visto es típicamente alemán, precisamente en que, respecto a losse difunde en otras familias jurídicas a administrados, la autoridad administrativatravés de los tratadistas franceses y muy sólo puede emplear medios autorizados porparticularmente de Carré de Malberg y León el orden jurídico vigente, especialmenteDuguit (1859-1928). El primero introduce por las leyes.... Por consiguiente, enesta noción en su terminología original sus relaciones con los administrados, laRechtsstaat significando así claramente la autoridad administrativa no solamenteprocedencia y rasgos específicos10. debe abstenerse de actuar contra legem, Esa recepción es, por supuesto, la del sino que, además, está obligada a actuarEstado de derecho formal, como con nitidez solamente secundum legem, o sea en virtudse desprende de su exposición sobre la de habilitaciones legales. El Estado demateria. “No hay que confundir este sistema derecho es, pues, aquel que al mismo tiempo(o sea el constitucional francés) con lo que formula prescripciones relativas al ejerciciose llama el régimen de Estado de derecho, en de su potestad administrativa, asegura aoposición al Estado de policía. El Estado de los administrados, como sanción de dichaspolicía es aquel en el cual puede la autoridad reglas, un poder jurídico de actuar ante unaadministrativa, de una manera discrecional autoridad jurisdiccional con objeto de obtenery con una libertad de decisión más o menos la anulación, la reforma o por lo menos lacompleta, aplicar a los ciudadanos todas no aplicación de los actos administrativosaquellas medidas cuya iniciativa juzque útil que la hubieran infringido.... Por lo tanto, eltomar por sí misma, a fin de hacer frente a las régimen del Estado de derecho se establececircunstancias y conseguir en cada momento en interés de los ciudadanos y tiene por finlos objetos que se proponen. Este régimen especial preservarlos y defenderlos contrade policía se funda en la idea de que el fin las arbitrariedades de las autoridadesbasta para justificar los medios. Al Estado estatales”11.de policía se opone el Estado de derecho, el Se ha considerado pertinente citar estos“Rechtsstaat “de los alemanes. Por Estado textos para mostrar cómo es la idea formalde derecho debe entenderse un Estado que, del Estado de derecho, es decir la queen sus relaciones con sus súbditos y para considera que éste se establece “simple ygarantía del estatuto individual de éstos, se únicamente en interés y para la salvaguardiasomete él mismo a un régimen de derecho, de los ciudadanos y sólo tiende a asegurarpor cuanto encadena su acción respecto a la protección de su derecho o de su estatutoellos por un conjunto de reglas, de las cuales individual”, tal como se transmite a travésunas determinan los derechos otorgados a los del eminente tratadista galo.ciudadanos y otras establecen previamente De otra parte, C arré de M al berglas vías y los medios que podrán emplearse desenvuelve esta teoría con el fin de aplicarlacon vistas a realizar los fines estatales: dos a la realidad francesa, caracterizada por élclases de reglas que tienen por efecto común como un Estado legal y por consiguiente
    • Villar Borda Estado de derecho y Estado social de derecho 77que carece de la “perfección “de un Estado la doctrina del Estado de derecho y no dede derecho. Su propósito es luchar contra el su fuente genética alemana.poder omnímodo del Parlamento. “La teoríadel Estado de derecho aparece bajo esteángulo como una máquina de guerra contra iv. ELEMENTOS DEL ESTADO DE DERECHOel sistema del Estado legal al cuestionar elprivilegio de incontestabilidad que beneficia A. Constitución escritahasta entonces la ley en el derecho francés,ella legitima la institución de un control de La Constitución escrita es, sin duda, unconstitucionalidad de las leyes12. elemento importante del Estado de derecho, Otro maestro del derecho público pues permite más fácil y claramente realizarfrancés, el profesor León Duguit, introduce sus fines y garantiza mejor la seguridadigualmente la doctrina alemana del Estado jurídica en las relaciones entre el Estado yde derecho, pero sin aceptar todas sus el individuo. Las constituciones de Estadosconsecuencias. Rechaza la llamada Unidos y Francia impulsaron la tendenciaautolimitación del Estado por considerar a las constituciones escritas y mostraron laque es un derecho existente por fuera y antes importancia de incluir principios que sondel Estado, el que lo limita. Tampoco está de inherentes al Estado de derecho. Es asíacuerdo con el control constitucional de las como las constituciones deben incorporarleyes, pues sigue sosteniendo la supremacía los derechos fundamentales, siguiendo endel Parlamento y teme el “gobierno de los la tradición de los revolucionarios francesesjueces”13. con su Declaración de Derechos del Hombre Para resumirlo con Chevallier: “Así, y del Ciudadano de 1789, luego retomadaconstruyendo su propia versión del Estado como preámbulo de la Constitución dede derecho, la doctrina francesa viene a 179115.tropezar, ella también, en el problema de Entre nosotros, y siguiendo esos mismosla limitación del Estado por el derecho: la ejemplos, se estableció la tradición de lassumisión de los órganos del Estado a las constituciones escritas desde los primeroscoacciones de un orden jurídico jerarquizado días de la lucha emancipadora. El profesorconducen sin duda a un Estado regido por el Carlos Restrepo Piedrahita ha rescatado delderecho, pero, en cambio, deja en suspenso olvido ese rico filón del constitucionalismoel problema de la posición del Estado con colombiano16.relación a ese derecho”14. Pero donde sin duda se hace sentir lainfluencia de la noción de Estado de derecho B. Separación de podereses en el derecho administrativo, al ampliarlos poderes de control del juez especializado A pesar de ser un principio con antiquísimossobre los actos administrativos y desarrollar antecedentes, entre ellos las teorías políticasla responsabilidad de la Administración en de Aristóteles y Platón y de numerososbeneficio de los ciudadanos. pensadores ingleses, es sólo Montesquieu Nos hemos detenido en este capítulo por (1689-1755) quien precisa la teoría de lahaber sido a través del derecho francés que el separación o división de poderes tal como sederecho colombiano conoció primeramente conforma en la edad moderna. Las funciones
    • 78 Revista Derecho del Estadodel Estado corresponden a distintos órganos de los órganos que las integran existeno, como lo dice Montesquieu, a “tres clases otros autónomos e independientes, parade poderes”: el legislativo, el ejecutivo y el cumplimiento de las demás funciones.el judicial. Es la forma para que “el poder Los diferentes órganos del Estado tienenfrene al poder “y, de esa manera, pueda funciones separadas, pero colaboranresultar la libertad, que no siempre aparece armónicamente para la realización de susen los Estados, “sino sólo cuando no se fines.abusa del poder”17. Se llegó así a una solución híbrida al En la idea de Montesquieu se trataba más mantener la idea de la separación que, comode un control mutuo entre los poderes, en ya se dijo, hoy es puramente teórica, peroparticular el legislativo y el ejecutivo, para cambiando la denominación de poderes porevitar la concentración del poder y proteger la de “ramas” y se mantuvo la de órganos,y asegurar la libertad personal contra toda que había sido introducida a la Constituciónarbitrariedad. Su modelo era el gobierno de 1936 bajo la inspiración del profesoringlés con el sistema de checks and balances. Duguit.Como lo señala Simone Goyard - Fabre, Nadie desconoce que el ejecutivo ejercela influencia de Locke (1632-1704) sobre funciones legislativas y que el CongresoMontesquieu es incontestable. El modelo tiene funciones judiciales y administrativas,de un gobierno moderado tiene esa clara pero ello no implica que deba borrarseinspiración. A ambos puede atribuirse el el principio de la separación en cuantoprincipio de la separación de poderes18. signifique impedir la concentración de Una total división de los poderes no ha poder en una sola rama u órgano y con ellasido nunca posible y no era tampoco esa el implantamiento de un gobierno despóticola opinión de Montesquieu, sino más bien, o dictatorial.como se dijo, una limitación del poder. Debe quedar claro que la intromisión El principio clásico es entendido hoy de un órgano en la órbita de funciones deen el sentido de una moderación, balanceo otro sólo puede aceptarse cuando se ajustay mutuo control de los órganos del poder a las normas constitucionales. Esto refleja elpúblico, en la búsqueda de cooperación, principio según el cual el poder sólo puededada la complejidad del Estado moderno asegurarse a través del derecho.y la multiplicidad de funciones que se le 2. Este principio implica que los órganosencomiendan. El entrecruzamiento de tareas del Estado no sólo deben estar ligados alresulta inevitable, pero lo esencial es que no derecho, sino que el entero orden estatalse acumule el poder en un sólo órgano en y social se ha construido de tal maneradetrimento de las libertades y derechos de que los órganos constitucionales tambiénlos asociados, y se respete la esfera propia en la realidad sociológica ejercen sólode cada uno de ellos. las facultades que les son atribuidas por La Constitución Política de Colombia la Constitución. Para ello es decisiva la(1991) sigue la división clásica al determinar lealtad a la Constitución de todo el pueblo,en su artículo 113 que “son ramas del poder de los funcionarios y jueces; un Gobiernopúblico, la legislativa, la ejecutiva y la que viola la Constitución tiene que perderjudicial. Pero a ello se agrega que “además finalmente el acatamiento19.
    • Villar Borda Estado de derecho y Estado social de derecho 79C. PRINCIPIO DE LEGALIDAD sus funciones, en gran parte en detrimento de otros órganos del poder y especialmente“El principio de legalidad de la Administración del Parlamento. El acrecentamiento de podersignifica que ésta no debe tomar ninguna del Ejecutivo se ha traducido “en un procesomedida que contradiga una ley”, según la de emancipación jurídica y en la crisis deldefinición de Ekkehart Stein20. El término principio de legalidad”, como observa“ley” se entiende en un sentido material Chevallier21. Y agrega: “Esta ola ha sidoy un sentido formal. En sentido formal no obstante contenida, particularmente concuando es expedida por un Parlamento y en el recurso a una concepción ampliada de lasentido material cuando se trata de normas legalidad, que permite mantener el principiode obligatorio cumplimiento, aún cuando no de sujeción del Ejecutivo: a pesar de queprovengan del legislador. Todas las leyes en la relación de éste con la ley ha cambiado,sentido formal lo son en sentido material, su acción no deja de estar colocada bajo elaunque algunos autores consideran que el imperio del derecho”22.presupuesto es sólo ley en sentido formal. La supremacía de la constitucionalidad,Los decretos y reglamentos son ejemplos por su parte, y con ella la garantía de losde leyes en sentido material, a pesar de derechos fundamentales, se encuentrano serlo formalmente. Del principio de asegurada por el control de constitucionalidadlegalidad se desprenden la primacía de la de las leyes, que ha sido introducido por laley y la reserva legal. La primacía significa mayor parte de los países de cultura jurídicaque la manifestación de voluntad estatal occidental. En Colombia ese control sehecha mediante ley está por encima de ejercía por la Corte Suprema de Justiciacualquier otro acto de la Administración. y se ha perfeccionado al crearse la CorteEsto corresponde al concepto positivista Constitucional en 1991.de la jerarquía de las normas, que fue En el artículo 4.o de la Constitución separticularmente desarrollado por Kelsen. establece que esta es “norma de normas”El principio de supremacía de la ley está y “en todo caso de incompatibilidad entrehoy ligado tanto al de democracia como al la Constitución y la ley u otra normade Estado de derecho, en consideración a jurídica, se aplicarán las disposicionesque la ley es expresión de un órgano elegido constitucionales”23.popularmente. La reserva legal se entendió primeramentecomo el principio según el cual la propiedad d. PRINCIPIO DE GARANTIA DE LOSy la libertad sólo podían ser afectadas con DERECHOS FUNDAMENTALESfundamento en una autorización legal. Eneste caso se entiende una ley en sentido Un componente material básico del Estadomaterial, esto es una ley expedida por el de derecho es la garantía de los derechosParlamento o bien una norma dictada en personales fundamentales. Parte esencial devirtud de autorizaciones legislativas. un orden constitucional es la incorporación Más adelante se amplió la reserva al de los derechos fundamentales, cuya funciónconjunto de la actividad administrativa. Este principal es poner límites al poder delprincipio tiene especial importancia en vista Estado a fin de preservar al individuo frentedel ascenso del Ejecutivo y la ampliación de a la arbitrariedad de las autoridades. Esta
    • 80 Revista Derecho del Estadoidea puramente liberal de los derechos por las disposiciones de un orden jurídicoindividuales asegurados por la Constitución que no ofrezca suficiente seguridad aha conocido una enorme ampliación a los sus ciudadanos en materias que tienenderechos sociales y colectivos, como lo que ver con su vida, sus intereses y suveremos al tratar del Estado social de derecho, libertad, conduce a la anarquía social y laen particular después de la Segunda Guerra inestabilidad de las instituciones.Mundial. Los derechos fundamentales serán Un aspecto central de la confianza y latema de otro capítulo de esta obra. seguridad jurídicas radica en la disposición general de no retroactividad de las leyes, que, sin embargo, tiene excepciones, pore. SEGURIDAD JURíDICA Y PROTECCIóN ejemplo en materia penal cuando se trata deDE LA CONFiANZA favorecer a los reos o en materia prestacional si se dirige a mejorar las condiciones de losOtro elemento esencial del principio de beneficiados.Estado de derecho es la seguridad jurídica y La Constitución Política de Colombiala claridad de las normas, o sea “racionalidad estatuye en su artículo 29 lo siguiente: “Ely mensurabilidad de las manifestaciones del debido proceso se aplicará a toda clase depoder estatal, que junto con la regulación de actuaciones judiciales y administrativas.la distribución de competencias logren una Nadie podrá ser juzgado sino conforme a lasprevisión y precalculación de las acciones leyes preexistentes al acto que se le imputa,estatales”24. El Estado se convierte, de esta ante juez o tribunal competente y con lamanera, en garante de la paz jurídica y observancia de la plenitud de las formasesto exige que sus normas, en especial las propias de cada juicio. En materia penal,del legislador, sean claras y determinadas la ley permisiva o favorable, aun cuandoy se den a conocer por medios idóneos al sea posterior, se aplicará de preferencia apúblico, cuyo acceso a sus textos garantiza la restrictiva o desfavorable”.el conocimiento de las formas en que haya deactuar el Estado, o sea la pronosticación desus acciones. La seguridad jurídica incluye f. OTROS PRINCIPIOS BáSICOSlos procedimientos en los casos litigiosos yes, en una palabra, fundamento de la justicia Entre otros varios elementos que se atribuyenmaterial, pues sin ella no es posible clarificar a la idea del Estado de derecho debemosel derecho y decidir con certeza en las mencionar el principio de proporcionalidad,contiendas judiciales. De allí la importancia el cual indica que una acción administrativade que las normas sean precisas, sin que que afecte a un individuo no sólo debe estarpueda exigirse tampoco que lleguen hasta los fundada en una ley, sino que debe llevarseúltimos detalles con desmedro de la propia a cabo de tal manera que evite al máximojerarquía y seriedad de la ley. Lo fundamental tocar derechos protegidos de los ciudadanos.es que la seguridad y claridad de la norma Sólo es permitida la intervención en la esferaimpidan la arbitrariedad o interpretaciones individual en la medida que ello sea necesarioabusivas. para proteger intereses públicos. Debe haber De allí depende también la confianza del una proporcionalidad entre los mediosciudadano en la legalidad. La incertidumbre utilizados y los fines que se persiguen. Esto
    • Villar Borda Estado de derecho y Estado social de derecho 81se resume en la adecuación de los medios, o posibilidades que sea invadida o agredida porsea la aptitud para lograr el fin propuesto; la el Estado. Está inspirada en la desconfianzanecesidad del medio, o sea la certeza de que hacia el poder estatal.no existe otro medio que logrando el mismo El sentido objetivo, por el contrario,fin afecte menos al ciudadano, y finalmente, no busca la protección de los derechosproporcionalidad, o sea que la medida no fundamentales o el interés individual deafecte más allá de lo soportable al ciudadano los ciudadanos, sino realizar los intereseso cuya exigencia resulte inadmisible por generales de la población.irrazonable. Es decir, la intervención estatal Con la ampliación del concepto a estedebe ser medida, justificada y racional. sentido objetivo se regresa a la primera Otros principios son los de protección versión del Estado de derecho, la sostenidajurídica y derechos fundamentales de justicia. por Rudolf Gneist y Robert von Mohl, comoA través de tribunales y jueces independientes se vio inicialmente y que fue empobrecidadebe establecerse una protección jurídica por el formalismo positivista. Esto locompleta en especial contra las violaciones sintetiza Manuel García - Pelayo así: “Sede los derechos de las personas provenientes trata (se refiere al Estado de derecho) dede la Administración. un concepto que ha tenido una pluralidad En nuestra Constitución se prevén de significaciones: dotado al principioesas garantías a través de los artículos 28 de un contenido de índole ontológica y(garantía de la libertad personal), 29 (debido axiológica, fue más tarde desnaturalizadoproceso), 30 (habeas corpus) 31 (recursos por el positivismo de tal modo, que lojudiciales), entre otros25. convirtió en fórmula huera, aplicable a toda clase de Estado”27.v. SENTIDO SUBJETIVO Y OBJETIVO DELPRINCIPIO ESTADO DE DERECHO vi. EL ESTADO DE DERECHO Y SUS CRITICOSComo principio subjetivo de Estado dederecho se conoce la protección de las Hoy se conoce la idea del Estado delibertades clásicas en sentido restringido, derecho un renacimiento universal. Nolo mismo que los derechos subjetivos y los sólo todos o casi todos los gobiernosintereses de los ciudadanos. Entre estos reclaman su adhesión a esta doctrina, sinohay que mencionar en primera línea los que proliferan las obras, debates y forosderechos fundamentales. Según Roos, es en torno a ella. Es tal la unanimidad queun Estado de derecho “el que se fija a si “resulta sospechosa”, como lo observa elmismo barreras en las relaciones con sus profesor Michel Troper28.ciudadanos y a través de ello conforma Las críticas más sistemáticas surgieronjurídicamente las relaciones de la comunidad en los años 20 y 30 de este siglo, desdey de los individuos”26. Así queda definido el distintos ángulos. Por un lado, Carl SchmittEstado de derecho de manera estrictamente en su “Teoría de la Constitución”29, perosubjetiva. La preocupación es preservar, acerbamente en sus escritos políticos encomo hemos visto, la esfera de libertad la época de la dictadura nacionalsocialistade las personas y limitar al máximo las de Adolfo Hitler, de la cual fue destacado
    • 82 Revista Derecho del Estadojurista, privilegia el aspecto político de la derechos fundamentales concordes con taldefinición estatal, entendiendo por tal su organización institucional.rasgo autoritario, sobre el aspecto jurídico. Acerca de las ambigüedades e incerti-Schmitt preconiza el Estado total o sea dumbres que desde el punto de vista dela total homogenización de la sociedad la construcción jurídica ofrece sin dudaabsorbida por el Estado, lo que conduce el principio de Estado de derecho, hansin duda al totalitarismo30. Después de la escrito numerosos autores, entre ellos lospavorosa experiencia de ese tipo de Estado ya mencionados Simone Goyard-Fabre ysólo la más extrema derecha reivindica Michel Troper, para mencionar algunos.estas tesis. Sin embargo, casi nadie discute que en el En el polo opuesto, o sea el campo mundo actual el Estado de derecho es undemocrático, ya hemos visto que para la fundamento de la legitimidad de los Estados,noción formalista de Estado de derecho, sin desconocer sus limitaciones y teniendopreconizada sobre todo por Hans Kelsen, buen cuidado de no trivializarlo como“todo Estado es Estado de derecho “, un simple producto de moda, o utilizarlotesis por supuesto en extremo peligrosa y ritualmente para encubrir realidades queque, paradójicamente, dada la profesión nada tienen que ver con un auténtico Estadoindiscutible de fe democrática del autor, de derecho democrático. Al hablar del Estadosirvió a regímenes despóticos. Con razón social se ampliarán estos conceptos.apunta Elías Díaz, divulgador en España dela teoría del Estado de derecho: “No todoEstado es Estado de derecho. Por supuesto vii. PRINCIPIO DEL ESTADO SOCIALque todo Estado genera, crea, un derecho,es decir, produce normas jurídicas, y que, Como Estado social se define aquel queen mayor o menor medida, las utiliza, las acepta e incorpora al orden jurídico, a partiraplica y se sirve de ellas para organizar y de la propia Constitución, derechos socialeshacer funcionar el grupo social, así como fundamentales junto a los clásicos derechospara resolver conflictos concretos surgidos políticos y civiles. Se habla de derechosdentro de él. Pero a, pesar de esa constante, de segunda generación y más adelante seno todo Estado merece ser reconocido vendrán a complementar aún con los decon este, sin duda, prestigioso rótulo tercera generación.cualificativo y legitimador que es –además La característica de los derechos socialesde descriptivo– el Estado de derecho: un es que no plantean, como las libertades civilesEstado de derecho (todos o casi todos) no y políticas, derechos negativos de defensa,es, sin más, un Estado de derecho (sólo sino fundan derechos de prestaciones aalgunos lo son). Este implica –en términos cargo del Estado. La primera Constituciónno exhaustivos– sometimiento del Estado en consignar tales derechos fue la alemanade derecho, a su propio derecho, regulación de 1919, conocida como Constitucióny control de los poderes y actuaciones de Weimar. Luego la Constitución de latodas del Estado por medio de leyes, República española (1931) y varias otras,creadas éstas además según determinados entre ellas la colombiana de 1936, incluyeronprocedimientos de alguna abierta y libre algunos de esos derechos. Esto era apenasparticipación popular, con respeto pues para un esbozo de lo que después habría de ser
    • Villar Borda Estado de derecho y Estado social de derecho 83el Estado social de derecho, que además la intervención de un Estado de bienestarha recibido otras denominaciones como las originadas en el pensamiento de Leibniz yde “Estado de bienestar (Welfare State)“ o Wolff.“Estado neocapitalista”. El reconocimientode algunos de esos derechos, como elderecho al trabajo, la seguridad social, viii. EL ESTADO SOCIAL DE DERECHOla educación, la asistencia médica, porsí solos no configuran un Estado social y El creador del concepto de Estado socialfueron aceptados, incluso por regímenes de derecho es el jurista alemán Hermannabsolutistas como el de la Alemania de la Heller (1891-1933). Por primera vez enépoca del canciller Bismark, pues “el Estado 1930 plantea la tesis al formular la alternativasocial se refiere a los aspectos totales de entre Estado de derecho y dictadura33. Eluna configuración estatal típica de nuestra Estado de derecho es insuficiente paraépoca”31. hacer realidad el principio formalmente El surgimiento de los derechos sociales consagrado de la igualdad, pues el legisladorestá directamente vinculado al desarrollo no tiene en cuenta, dentro de tal Estado, lasindustrial de los países más avanzados relaciones sociales de poder, convirtiendoy a la aparición en la escena política así el derecho en una expresión de los másde la clase trabajadora organizada en fuertes. Por el contrario, el Estado socialsindicatos y partidos. Dos tendencias, la una de derecho ha de proponerse favorecer larevolucionaria y la otra reformista, nacieron igualdad social real.de los movimientos socialistas y obreros Esto trae como consecuencia la obligacióndel siglo xix, representada la primera por de proteger derechos tales como el delCarlos Marx y la segunda por Ferdinand empleo, el del arrendatario, el de la mujerL asalle . Sin embargo, todos lucharon, y la juventud, el de seguridad social ypor una u otra vía, por la conquista de una asistencia médica, el de educación, etc.sociedad más justa. A partir de la terminación Como ya se dijo, algunos de esos derechosde la primera guerra mundial y después de tenían una historia anterior, pero la novedadun período de revoluciones y convulsiones está en la tipificación de una forma desociales, se impone una nueva corriente Estado, el Estado social de derecho. Elconstitucional que supera el concepto de concepto, que inicialmente tenía unalibertades clásicas del Estado de derecho definición bastante vaga y general, se hay da paso al derecho social32. ido concretando a través de la legislación La idea del Estado social, propiamente y la jurisprudencia. Su aplicación puedetiene su origen, como la del Estado de decirse que comprende principios como elderecho, en Alemania y entre sus precursores de la dignidad humana, el libre desarrollomás notables debe mencionarse a Lorenz de la personalidad, derecho a la vida y lavon Stein (1815-1890), para quien el fin integridad personal, igualdad, prohibiciónprincipal de la administración es la solución de toda discriminación, protección deldel problema social mediante la protección matrimonio y de la familia, derecho a lay asistencia a los más débiles. Von Stein, vivienda, a la educación, obligación socialdiscípulo de la doctrina de Hegel, da cuerpo de la propiedad, derecho a un ambiente sanoen el derecho administrativo a ideas sobre y derecho a la cultura.
    • 84 Revista Derecho del Estado No fue fácil que los juristas alemanes tomen conciencia de sus responsabilidades yasimilaran la cláusula de Estado social restablezcan el equilibrio entre los distintosincorporada a la Ley Fundamental de órganos del Estado, elemento esencial della República Federal. Como lo indica Estado de derecho, que se puede ver minadoErnesto Benda34, las reacciones fueron por el activismo del Ejecutivo y de los juecesgeneralmente adversas o simplemente ante la pasividad del Congreso.despectivas. “Concepto en blanco carente En una nación en desarrollo, con unade sustantividad”, “norma de carácter economía débil, una enorme acumulaciónprogramático” o “debilitamiento del concepto de necesidades y un grado muy elevadode Estado de derecho”, fueron apreciaciones de polarización, social originada en lade conocidos iuspublicistas. Entre ellos se desigual distribución de la riqueza, sedestacó E. Forsthof en numerosos escritos plantean diversas alternativas a las distintasde contenido constitucional y administrativo. administraciones públicas. La una, queSus tesis han sido de nuevo evocadas por infortunadamente hemos visto en ascenso, esquienes avizoran la crisis o cuando menos la del desmantelamiento sistemático de loslos límites del Estado social. derechos y el consiguiente debilitamiento del Si se menciona lo anterior es para mostrar Estado social, la otra, que busca fortalecerlas afinidades entre los puntos de vista de la democracia, es la de afianzar sus logrosno pocos comentaristas colombianos con y defender la estructura de la Constitución.sus homólogos del país que vio nacer el Esto último, que es lo deseable, deberá salirconcepto de Estado social, al introducirse la al paso de dos adversarios poderosos: elmencionada cláusula en la Constitución de neoliberalismo rampante, que busca excluir1991 y no de cualquier manera, sino como toda intervención estatal y entregar la suerteun principio rector que obliga al Estado, de los desfavorecidos a los mecanismosestablece sus fines y, en el lenguaje de del mercado y los populistas, que ofrecenBenda, habilita a las tareas de configuración demagógicamente beneficios y ventajassocial”35, dejando al legislador la principal que exceden las posibilidades financierasresponsabilidad para su realización. de un país. Sin embargo, en el caso colombiano, Las dificultades a las que nos referimosdebemos señalar que la carga de esa no son exclusivas de las naciones atrasadas,configuración se ha desplazado en buena se perciben igualmente en países industrialesmedida a la Corte Constitucional, a través poderosos, que avanzaron extraordinariamentede su abundante doctrina en torno a temas por la vía del “Estado de bienestar”. Pero nodirecta o indirectamente relacionados con la se requiere mucho esfuerzo para comprendercondición de Estado social. Corresponde al que esos problemas se ven agravados porParlamento, legitimado democráticamente, el subdesarrollo, las desiguales condicionesrecuperar esa función que le es propia y del comercio internacional y la escasez dedesarrollar adecuadamente el conjunto de capital, lo mismo que de ciencia y tecnologíasdisposiciones constitucionales atañederas de punta.a la cláusula social. La anterior afirmación Como juristas, a la par de ciudadanos,no implica una crítica a la tarea social de la nos concierne estudiar los efectos que esasCorte, que en realidad ha llenado vacíos, sino políticas han tenido para las concepcionesun llamamiento a los legisladores para que del Estado y el derecho.
    • Villar Borda Estado de derecho y Estado social de derecho 85ix. ANTECEDENTES DEL ESTADO SOCIAL la eliminación o disminución de los derechos sociales de los trabajadoresMucho antes de que se formulara su o su desconocimiento como derechosdefinición, puede decirse que ya había fundamentales.elementos de lo que más tarde habría de De nuevo se plantea la lucha que dominóconocerse como “Estado de bienestar” o el siglo xix y las tres primeras décadas del“Estado social”. xx, entre dos principios esenciales, el de El desarrollo del capitalismo como libertad y el de igualdad. Sabemos bien queconsecuencia de la industrialización, la dentro del propio liberalismo se perfilaronrevolución científica y técnica, las ideas de desde el nacimiento dos tendencias, la unala Ilustración y antes de ellas el impulso de individualista, defendida por John Locke yla reforma protestante y el Renacimiento la otra igualitaria, cuyo representante másfueron los antecedentes necesario para que conspicuo fue Juan Jacobo Rousseau. Ense comenzara a esbozar esa idea. la primera el predominio del sujeto lleva al Antonio Baldasarre, en un estupendo olvido de la sociedad, con todas las nefastasensayo sobre los “Derechos sociales”, dice consecuencias, mientras la segunda, propugnaque “en el curso del medio siglo comprendido por una identificación de la sociedad y elentre los años ochenta del siglo pasado y individuo que permita crear condicioneslos años treinta del presente, casi todos humanas para su desarrollo. En su famosolos estados de origen liberal realizaron las “Discurso sobre el origen de la Desigualdadprincipales reformas legislativas y sociales entre los hombres”, sin cuya lectura esque representaron las premisas esenciales imposible comprender genuinamente elde un moderno “Estado social”36. Sostiene, Contrato Social, nos dice Rousseau: “Hubiesepues, una cierta autonomía con respecto a querido nacer en un país donde el soberano ylas teorías y acontecimientos del socialismo el pueblo no pudiesen tener más que el mismorevolucionario, sin que por otra parte pueda interés, a fin de que todos los movimientos denegarse la influencia que la Revolución rusa la máquina tendiesen únicamente al bienestary las primeras constituciones soviéticas común; lo cual no se podría hacer a menostuvieron en los trabajos de los constituyentes que el pueblo y el soberano fuesen la mismade Weimar, autores de la Constitución persona; de todo ello se sigue que hubieseRepublicana de Alemania, en 1919, luego querido nacer bajo un gobierno democrático,de la finalización de la Primera Guerra sabiamente temperado”37.Mundial y el derrumbe de la monarquía Esa contraposición entre dos extremoswilhelmiana. de la idea liberal es lo que más tarde se La clientelización y burocratización conocería como enfrentamiento entre “dere-del Estado y de las empresas públicas cha” e “izquierda”, que según el filósofoencargadas de las tareas prestacionales y italiano Norberto Bobbio no sólo no halos fenómenos de corrupción, especialmente desaparecido sino que sigue más vivo quegraves en los países subdesarrollados, han nunca, únicamente que ha cambiado, comocontribuido notablemente al decaimiento en general las ideologías, de contenidos38.del “Estado social” y han sido aprovechados Muchos temas acerca de la organizacióncomo pretexto, junto a los demás aspectos del Estado, por ejemplo en lo que toca aya mencionados, para desfigurar o buscar los derechos políticos, pueden haber sido
    • 86 Revista Derecho del Estadosuperados, de la misma manera que los ¿Será suficiente, sin embargo, paraantiguos litigios en las relaciones con las configurar un Estado social de derecho queconfesiones religiosas. Pero esto no indica así lo proclame la Constitución Política, oque las diferencias entre esos dos términos a ello debe unirse una serie de condicionesdel espectro político hayan desaparecido. y el desarrollo de políticas legislativas y En el debate contemporáneo esa lucha se gubernamentales que lo materialicen? Esplantea precisamente en el tema del “Estado necesario adentrarnos en la historia de esasocial” y más ampliamente puede decirse forma estatal para poder llegar a algunasque su núcleo son los derechos sociales conclusiones.considerados como derechos humanos Desde ahora debemos decir que despuésfundamentales. de la Constitución de Weimar hubo aportes en la Constitución de la República española de 1931, que se reflejaron en la Constitucióna. Definición del Estado social colombiana de 1936, elaborada bajo la administración progresista de Alfonso LópezEl Estado que acepta e incorpora al orden Pumarejo, sin que todavía pueda afirmarsejurídico, a partir de su propia Constitución, que el reconocimiento de algunos derechosderechos sociales fundamentales junto a sociales significara el establecimiento de unlos clásicos derechos políticos y civiles, es “Estado social de derecho”.conocido como Estado social. Los últimos Todo esto no fue sino algunas expresionesson catalogados como derechos de primera de lo que luego habría de ser ese tipo degeneración, mientras que los derechos Estado, que recibió otras denominaciones,sociales se han calificado como derechos de como la de “Estado de bienestar” (Welfaresegunda generación. Hoy se habla incluso State) o “Estado neocapitalista”. El simplede derechos de tercera generación. reconocimiento de algunos derechos, Los derechos sociales son, a diferencia de como el del trabajo, la seguridad social,los derechos políticos y civiles, positivos, la asistencia médica, por sí solos noes decir que obligan a determinadas caracterizan un Estado social y fueron enprestaciones por parte del Estado o de los algunos casos aceptados incluso por estadosparticulares. Los derechos civiles y políticos absolutistas como el de la Alemania de lase han clasificado como negativos o de época del canciller Bismark. “El Estadodefensa, pues se trata es de evitar que sean social se refiere a los aspectos totales deconculcados o desconocidos. una configuración estatal típica de nuestra La primera Constitución en establecer época”40, indica Manuel García-Pelayo.expresamente los derechos sociales fue la Lo anterior quiere decir que la enterallamada Constitución alemana de Weimar organización del Estado, a través de susen 1919, bajo la presión del triunfo político distintos órganos, debe estar inspirada endel partido socialdemócrata y la influencia la idea del Estado social, comenzando, pordoctrinaria de uno de los más eminentes supuesto, por el reconocimiento explícitoiuspublicistas de la época, Hermann Heller39, como derechos fundamentales de losa quien se considera creador del concepto de derechos sociales.Estado social de derecho, como lo veremos No podemos, de ninguna manera, comomás adelante. ya atrás se insinuaba, disociar los derechos
    • Villar Borda Estado de derecho y Estado social de derecho 87sociales de las grandes luchas libradas por determinación o codeterminación del mismo,la clase trabajadora organizada en sindicatos de su “contenido, resultados y desarrollo”y partidos, una vez entra en escena el en un Estado social y democrático dedesarrollo industrial de los países más derecho41.avanzados. Esa lucha asumió también desde Sin embargo, el concepto jurídico delun principio rasgos distintos, según fuera Estado social, como el del Estado de derecho,de carácter revolucionario o reformista, tiene propiamente su origen en Alemaniatendencias animadas respectivamente y entre sus precursores más notables debepor Carlos Marx y Ferdinand Lasalle. mencionarse a Lorenz von Stein (1815La finalidad era la misma, conquistar las -1890), para quien el fin principal de laposibilidades y condiciones de una sociedad Administración es la solución del problemamás justa, así las vías y los métodos social mediante la protección y asistenciautilizados fueran distintos y condujeran a de los más débiles. Von Stein, muy influidodiferentes resultados. por las doctrinas filosóficas de H egel , incorpora al Derecho administrativo la idea de la intervención del Estado con esosb. La historia de un concepto propósitos, esto es, un Estado de bienestar. Si rastreamos aún más encontraremos queLa paternidad de la idea del Estado social esto se encontraba en el pensamiento dede derecho puede ser disputada sin que ello Leibniz y sobretodo de su discípulo Christianincida en su comprensión. Pero naturalmente Wolff.es necesario encuadrarlo en sus verdaderos Todavía el concepto de Estado social setérminos históricos y conceptuales. limitaba al aspecto puramente asistencial Para Karl-Heinz Schöneburg, la génesis y no se había perfeccionado como Estadose encuentra en la Revolución Francesa de social de derecho, lo cual sólo vendríafebrero de 1848, cuando surge “como una a ocurrir después de la primera guerrafórmula de compromiso entre los partidos mundial.pequeñoburgueses y partes del movimientoobrero bajo fuerte influencia de la corrientede Owen en Inglaterra. Se presentó como c. El Estado social de derechoexigencia de construir un Estado en elque estuviera garantizado el derecho al Debemos al jurista alemán Herman Hellertrabajo, mediante la determinación con (1891-1933), como ya atrás se mencionaba,fuerza jurídica por el pueblo de lo que es la creación del concepto de Estado socialel poder del Estado y lo que puede hacer de derecho. Por primera vez en 1930y en donde es posible que los directos plantea esta tesis al formular la alternativaproductores gestionen o congestionen sus entre Estado de derecho y dictadura 42.empresas en forma de cooperativas...”. Esto Una alternativa que había de tener trágicorefleja las ideas de Louis Blanc y el llamado desenlace apenas tres años después con elsocialismo utópico. El objetivo no era crear ascenso de Hitler al poder, el posterioruna sociedad o un Estado socialista, sino avasallamiento de Europa, la Segunda Guerradentro del sistema capitalista conseguir que Mundial, el aniquilamiento de millonescada uno tuviera derecho al trabajo y a la de seres humanos, el holocausto judío,
    • 88 Revista Derecho del Estadola destrucción de incalculables riquezas la prohibición de toda discriminación, lamateriales y culturales, en síntesis, con la protección del matrimonio y la familia,amenaza de expansión del totalitarismo en derecho a la vivienda, la educación y elel mundo, que afortunadamente se frustró trabajo, la obligación social de la propiedad,con la derrota del nazismo. Quedaba así el derecho a un ambiente sano, el derechosobradamente demostrado que la alternativa a la cultura.señalada por Heller, víctima de la dictadura, Como puede verse se extendieronera real. La lección en este campo fue la de considerablemente las clases de derechosno menospreciar, como hasta entonces lo cobijados por la denominación de Estadohabían hecho incluso sectores progresistas, social de derecho.el Estado de derecho, el respecto a la Hoy casi todos los países del mundolegalidad, el sometimiento de gobernantes han incorporado a sus Constituciones esosy gobernados a las normas del orden derechos, en gran medida, en cumplimientojurídico. de los pactos y convenios internacionales que Pero lo que puso en evidencia Heller obligan a ello, emanados de la Organizaciónfue también que el Estado de derecho es de Naciones Unidas (onu) o de Organismosinsuficiente para hacer realidad el principio adscritos a la comunidad mundial43.formalmente consagrado de la igualdad, K atz resume los elementos de estepues el legislador no tiene en cuenta, dentro Estado así: 1. Obligación de establecerde tal Estado, las relaciones sociales de condiciones de vida soportables, estándarespoder, convirtiendo así el derecho en una mínimos para toda la sociedad o mínimoexpresión de lo más fuertes y no en un existencial. 2. Seguridad social (seguromedio de protección de los más débiles. social, código de asistencia). 3. IgualdadPor el contrario, el Estado social de derecho social (igualdad de oportunidades, protecciónha de proponerse favorecer la igualdad a los socialmente débiles). La igualdad nosocial real. es un principio absoluto, se refiere a un Esto trae como consecuencia la obligación tratamiento favorable a los socialmentede consagrar y proteger derechos tales como desfavorecidos y, en todo caso, igualdadel del empleo, el del arrendatario, el de la de “chances”. 4. Equidad social, o sea lamujer y la juventud, el de seguridad social eliminación de abusos originados en el podery asistencia médica, el de educación, etc. económico o en relaciones personales deComo ya se dijo, algunos de esos derechos dependencia. El Estado social “penetra todostenían una historia anterior, pero la novedad los derechos fundamentales”. 5. Sistemaestá en la tipificación de una forma de jurídico público de indemnizaciones en elEstado, el Estado social de derecho. caso de intervenciones del Estado en los El concepto, bastante vago y general derechos de los individuos. 6. Igualmenteinicialmente enunciado, se ha ido concretando debe haber un comportamiento sociala través de la legislación, la doctrina y la justo del individuo frente al Estado, lojurisprudencia. Su aplicación comprende que implica un sentido responsable de laprincipios como el de la dignidad humana, el propiedad, cooperación proporcional a laslibre desarrollo de la personalidad, el derecho necesidades financieras y subsidiaridad dela la vida y la integridad personal, la igualdad, derecho social44.
    • Villar Borda Estado de derecho y Estado social de derecho 89x. RELACIONES ENTRE ESTADO DE y responsabilidad social del Estado y el deDERECHO Y ESTADO SOCIAL los derechos sociales fundamentales. No hay, pues, conflicto, sino por elDesde que fue enunciado el Estado social contrario el Estado social complementaexisten relaciones tensas con el concepto al Estado de derecho, al proponerse “lade Estado de derecho. La discusión se situó creación de los presupuestos materiales paradesde el comienzo en la determinación el ejercicio de los derechos de libertad”46.acerca de si los principios del Estado Así lo ha aceptado generalmente lasocial constituyen verdaderos principios y jurisprudencia alemana desde el momentoobligaciones jurídicos o no. en que su propia Ley Fundamental incorporó Ernst Forsthoff, entre otros autores, el principio de Estado social de derecho. Esha puesto en duda la naturaleza jurídica claro que la obligación estatal de equiparardel principio de Estado social de derecho, intereses y promover un orden social justoconsiderándolo un postulado ético. Se da así requiere verse plasmada en primera líneaprimacía al Estado de derecho y se establece en la legislación. Como también lo es queentre éste y el Estado social una contradicción el Estado social se realiza con los mediosinsuperable. Se funda esta crítica en la que ofrece el Estado de derecho.indeterminación del concepto de lo social yel hecho que se trate de obligaciones a cargodel Estado y no de limitaciones en favor de la xi. DIFICULTADES DEL ESTADO SOCIALlibertad. Se piensa que no hay posibilidad de DE DERECHOnivelar los dos términos constitucionalmente:“lo único constitucional, cierto, primario y Las crisis económicas y la acumulación deequipado con todas las garantías es el Estado obligaciones sociales por parte del Estadode derecho, el cual deriva inmediatamente han conducido en varios países avanzadosde los preceptos de la Constitución, mientras a la llamada “crisis” del Estado social, oque el Estado social es una línea de acción la denominada crisis de “gobernabilidad”.política susceptible de orientarse por distintos Frente a esa situación se proponen solucionesmodelos y cuya realización capitalmente extremas, como la de desmontar por completocorresponde al derecho administrativo, el el Estado social y todo el sistema de políticasderecho económico y el derecho laboral; de bienestar social, como abogan los adalideslos derechos sociales no pasan de ser del neoliberalismo. Naturalmente que elloproposiciones programáticas que pueden llevaría a la deslegitimación del Estadovincular a los poderes públicos, pero de al perder el apoyo de grandes masas de lalas que no se desprende una aplicación población. Se hace referencia al Estadoinmediata”, así resume G arcía -P elayo democrático, que es un elemento inseparableesta tendencia de adversarios del nítido del Estado de derecho.concepto constitucional del Estado social Más adecuada es la propuesta de unde derecho45. Estado social y democrático de derecho, Otros autores, sin embargo, se han que manteniendo las líneas esenciales de suencargado de defender el carácter jurídico orientación privilegie un tipo de “intervenciónde las disposiciones del Estado social y, más cualitativa que cuantitativa”; construyaespecialmente, los principios de vinculación “una sociedad civil más vertebrada, más
    • 90 Revista Derecho del Estadosólida y fuerte, con un tejido social más en promesas sujetas a la “discrecionalidaddenso” y “el establecimiento de prioridades política y administrativa”. Frente a la opiniónen la economía”, regulando el mercado y según la cual no es posible establecer tal tipodesarrollando un sistema de economía mixta de garantías para los derechos sociales, estimasin dogmatismos47. que ello es viable, así sea más complejo que Es inocultable que muchas naciones las garantías para los derechos de libertad.industrializadas y ricas no están hoy en “Así, pues no es en absoluto cierto que, comocapacidad de responder por completo a a menudo se repite, los derechos sociales,todas las exigencias de convertir en derechos por comportar para el Estado una obligaciónjurídicos las aspiraciones de sus pueblos de prestaciones positivas, no consentiríany que dan marcha atrás en compromisos técnicas de garantía tan universales yconstitucionales y legales ya estipulados. formalizables como las previstas para losLo anterior se puede predicar con mucha derechos de libertad”. Desde su punto demayor razón de los estados en desarrollo vista, el error radica en considerar al Estadoy de las naciones pobres, corriéndose el social inevitablemente vinculado a costosas,riesgo de que tales derechos queden como ineficientes y, en no pocos casos, corruptassimples buenas intenciones o se reduzcan burocracias, lo que lleva fatalmente a laa retórica sin efectos reales. quiebra de estos sistemas. Se trataría entonces Pero esto no les quita el carácter jurídico de establecer un sistema simplificado, mása los derechos sociales, como tampoco eficiente y menos propicio a la corrupción,pierde su calidad de derecho una norma eliminando al máximo la intermediaciónque proteja la vida humana o la libertad de de aparatos burocráticos y estatuyendo unalas personas porque el Estado concernido garantía general del derecho a la subsistenciano la cumpla. mediante una renta o salario mínimo para La legislación, que es la encargada de darles todos y la gratuidad y obligatoriedad en “lavida a los derechos sociales fundamentales satisfacción de otros derechos vitales”. Elconsagrados en la Constitución, tendrá que problema principal de tal propuesta es deconsiderar las condiciones y posibilidades los costos financieros que representa, peroeconómicas del respectivo país. Pero el autor piensa que serían menores que lasademás en casos de crisis deberán funcionar formas rapaces y corruptas generadas “porprincipios de solidaridad y cooperación el otorgamiento de las mismas prestacionesque impidan afectar a los más débiles. La de forma selectiva y discrecional, y por losimposibilidad del sistema económico no derroches producidos por la jungla de lospuede llevar a la eliminación del Estado aparatos predispuestos para ese fin”.social sino a un acomodamiento que permita El Estado social de derecho es el“distribuir mejor”. producto de un pacto constitucional entre Ante el problema de la llamada crisis distintos intereses y clases sociales, quedel Estado de derecho y del Estado social, pretende buscar un equilibrio y superar elafirma Ferrajoli que el problema consiste enfrentamiento permanente entre ellos. Esen no haber construido hasta ahora garantías el modelo político de la socialdemocracia.adecuadas para la tutela de los derechos Su base jurídica ha sido erosionada por elpolíticos y los derechos sociales48. La mayor modelo económico neoliberal, produciendoparte de los derechos sociales se convierten una peligrosa ruptura en el pacto social,
    • Villar Borda Estado de derecho y Estado social de derecho 91que amenaza, como observa Miguel Ángel de este Estado fueron establecidos másGarcía Herrera de la Constitución española, de medio siglo atrás en la Reforma deen “transformarla en un islote social 1936, inspirada en las modernas corrientesdemócrata en el océano neoliberal y en constitucionales y en el “solidarismo” deltransformar los mecanismos de intervención jurista francés L eón D uguit , expresiónjurídica y de aplicación del derecho”49. constitucional de las teorías sociológicas Surge así el problema entre el ser y el entonces en boga, en particular las de Emiledeber ser del derecho, entre la realidad y Durkheim (1858-1917) y Georges Gurvitchla idealidad de las normas jurídicas, que (1894-1965). Se introdujeron principios talesen Estado social de derecho se expre- como el de la función social de la propiedad,san en la distancia entre las promesas los deberes sociales y la intervenciónconstitucionales y la posibilidad política, del Estado, la gratuidad de la enseñanzaeconómica, financiera, cultural y social de primaria y su obligatoriedad en el grado querealización. señale la ley, y la protección al trabajo y la Ahí está el origen de la crisis, que no asistencia pública50. Al deferirse a la ley lapuede ser resuelta simplemente con la reglamentación de estas disposiciones, suliquidación del Estado social de derecho, eficacia no correspondió a las expectativassino como ya se dijo, con su adaptación creadas, pero en algunos aspectos, pora las condiciones reales del respectivo ejemplo el de los derechos laborales,país. Lo contrario significaría un grave significó importantes avances. Fue unretroceso, que reconduciría la situación primer ensayo de Estado democráticosocialde la sociedad a etapas que se creían ya en Colombia que se vio definitivamentesuperadas, en perjuicio de la inmensa frustrado a causa de la reacción políticamayoría de la población y en beneficio desatada a partir de 1946 por los sectoresexclusivo de pequeñas capas dominantes, más conservadores del país.como lo muestra la dolorosa experiencia de El profesor Carlos Restrepo PiedrahitaAmérica Latina en la última década. estima que “el Constituyente de 1936 fue previsor cuando postuló” el cumplimiento de los fines sociales del Estado (art. 16 C.xii. ESTADO SOCIAL DE DERECHO EN P.) y sentó así la premisa ideológica para queCOLOMBIA el nuestro pueda ser clasificado con razón como un Estado social de derecho”51.La Constitución Política vigente, expedida Pero el gran viraje hacia la incorporaciónen 1991 por la Asamblea Constituyente, del principio definitorio de Estado socialconsagra, como ya se dijo, el Estado social de derecho se produce sólo en 1991, comode derecho, al definir así en su artículo 1.o resultado de un nuevo pacto político yal Estado colombiano. social en el que participan minorías étnicas, Se pasa de esa manera del Estado de religiosas y partidistas tradicionalmentederecho, a cuyos principios correspondía marginadas de las grandes decisionesel Estado desde las primeras constituciones políticas.republicanas, así no se dijera expresamente, La Constitución pretende, de esa forma,a un nuevo tipo de Estado, que pone especial dar respuesta a la profunda crisis del Estado,acento en lo social. Algunos elementos manifiesta a través de todas sus instituciones,
    • 92 Revista Derecho del Estadola pérdida de credibilidad en sus distintos el derecho a la salud y el saneamientoórganos y, en una palabra, la ingobernabilidad ambiental, derecho a la seguridad social,y déficit de legitimidad. La prosecución de derecho a vivienda digna, a la recreación yla crisis y su agudización por la presencia el deporte, la cogestión de los trabajadoresde otros factores en la política, como el en las empresas, el pluralismo informativo,del narcotráfico, el acrecentamiento de la los derechos colectivos y del ambiente,violencia y el escepticismo y aun el cinismo etc.53.de vastas capas de la población, señalan que Para garantizar el cumplimiento de losla brecha entre la normatividad constitucional derechos constitucionales fundamentales oy la realidad existencial no se han llenado y, prevenir su violación se estatuyó la acciónpor el contrario, amenaza aumentar y llevarse de tutela (art. 86). Es esta sin dudas la partede calle los restos del Estado de derecho. Se de la nueva Constitución que ha contadorequerirá un gran esfuerzo nacional para salir con mayor acogida, como lo demuestra elde este atolladero que supera los esquemas inmenso número de acciones intentadas, lopuramente jurídicos. cual también revela la falta de credibilidad de los ciudadanos en la justicia ordinaria54. Para la defensa de los intereses colectivosxiii. LA CONSTITUCION DE 1991 se dispone que la ley regule las acciones populares (art. 88).Como trasunto de la definición de Colombia Es claro, sin embargo, que no es estocomo Estado social de derecho, la nueva suficiente para garantizar el cumplimientoConstitución incluye toda una serie de por parte del Estado de su obligación deprincipios de indudable raigambre ético lograr la justicia social. Lo afirma asítanto en el Título I (De los principios Reinhold Zippelius, al decir que “Las simplesfundamentales), como en el Título II garantías de los derechos fundamentales(De los derechos, las garantías y los no posibilitan dogmatizar el camino ydeberes), reiterándolos a lo largo de toda la la completa realización de la justiciaConstitución. Algunos de ellos son derechos social”55..sociales fundamentales: “la vigencia de Finalmente en el Capítulo V del Títuloun orden justo” (art. 2.o); “protección a la II se prescriben deberes sociales, cívicos ydiversidad étnica y cultural de la nación” políticos de los nacionales, con lo cual se(art. 7.o) ; “la dignidad humana” (art. 1.o); remata el abigarrado conjunto de 95 artículos“y el amparo de la familia” (art. 5.o)52. dedicados a los principios fundamentales y Entre los derechos fundamentales : el a los derechos, garantías y deberes. No sederecho a la vida (art. 11), el derecho a la han mencionado los principios y derechos“igualdad real” (art. 13), el derecho al libre políticos o derechos de libertad ya existentesdesarrollo de la personalidad (art. 16), el en las anteriores cartas constitucionalesderecho a la paz (art. 22), el derecho al colombianas, para destacar el novedosotrabajo (art. 25) y un conjunto de derechos carácter de la Constitución de 1991 ysociales, económicos y culturales relativos su configuración como Estado social dea la familia, la igualdad y la protección de derecho.la mujer, la protección de los jóvenes, los Cuanto tenga de ideológico, simplementeancianos, los débiles físicos y psíquicos; idealista o irrealizable el texto de la Cons-
    • Villar Borda Estado de derecho y Estado social de derecho 93titución en un país con los problemas de patentizando el desfase entre las normas ypobreza, violencia y atraso de Colombia, la realidad.es algo que se sale del examen de esta En síntesis, se podría decir que elpresentación. A los críticos acerbos, sin Estado social de derecho es un gran avanceembargo, habría de respondérseles que de institucional, jurídico y político, cuyostodas maneras significa un considerable logros deben ser el resultado de consensosavance y consigna una intención constituyente racionales entre el Estado y los factores depor cuya realización deben luchar tanto el producción, para evitar caer en extremosEstado como la sociedad a través de los que hagan peligrar la sustancia mismamedios de participación que la misma de los derechos sociales. Esto exige dosConstitución establece. De otro lado, es condiciones necesarias: la redistribuciónevidente que si la contradicción entre la del ingreso, hoy concentrado en extremosConstitución escrita y la realidad social se insoportables, y la paz nacional sobre laamplía, en lugar de acortarse, la Constitución base de un nuevo contrato social.irá perdiendo su vigencia para convertirseen lo que Lasalle llamó un “pedazo depapel”56. xiv. JURISPRUDENCIA DE LA CORTE La Constitución de 1991 lleva en si CONSTITUCIONALmisma una contradicción flagrante entre laproclamación del Estado social de derecho La Corte Constitucional ha procedido ay la ampliación de los derechos sociales, definir en numerosos fallos el conceptode un lado, y el cuadro propicio para la constitucional del Estado social de derecho.formulación de un modelo económico y Entresacamos algunas consideraciones quesocial neoliberal, del otro. Escoger uno permiten arrojar más luz sobre los efectosu otro camino depende de las decisiones de ese principio estatal. En sentenciapolíticas del legislador y del Gobierno. Es No. C-566/95 y ponencia del magistradocierto que la interpretación judicial puede Eduardo Cifuentes, se dice: “... El Estadocontribuir, y en efecto lo ha hecho en varios social de derecho se erige sobre los valoresaspectos, a la prevalencia del sentido social tradicionales de la libertad, la igualdad yde la Constitución, pero ello no es suficiente la seguridad, pero su propósito principalpara contrapesar la actividad en sentido es procurar las condiciones materialescontrario del Ejecutivo, si éste, con la dócil generales para lograr su efectividad y lacooperación del Congreso, se orienta por el adecuada integración social...”.desmantelamiento de los derechos sociales,como ha ocurrido en el curso de las últimas Las finalidades sociales del Estado, desdey de la presente Administración. el punto de vista del individuo, son medios De otro lado, el Estado social requiere para controlar su entorno vital y a partir dede una base económica y recursos allí desarrollar libremente su personalidad,financieros suficientes para poder atender sin tener que enfrentarse a obstáculoslos requerimientos surgidos de los derechos cuya superación, dado su origen, excedaestablecidos. Lo contrario es simplemente ampliamente sus fuerzas y posibilidadeshacer populismo constitucional y acentuar [...] El Estado social de derecho, se proyectael carácter ideológico de la Constitución, en la Constitución, en primer término en la
    • 94 Revista Derecho del Estado consagración del principio de igualdad y en La concepción clásica del Estado de derecho la prestación de los servicios públicos. En no desaparece sino que viene a armonizarse con segundo término, a través de los derechos de la condición social del mismo, al encontrar en participación de todos en las decisiones que la dignidad de la persona el punto de fusión. los afectan y en la vida económica, política, Así, a la seguridad jurídica que proporciona administrativa y cultural de la nación, que la legalidad se le aúna la efectividad de se compendian en el principio democrático los derechos humanos que se desprende y gracias al cual se socializa el Estado y las del concepto de lo social. El respeto por diferentes instancias de poder dentro de la los derechos humanos, de un lado, y el comunidad ” [...] “La orientación social del acatamiento de unos principios rectores de la Estado, elevada a rasgo constitutivo suyo, actuación estatal, por otro lado, constituyen articulada en varias disposiciones de la las consecuencias prácticas de la filosofía Constitución, resulta vinculante y obligatoria del Estado social de derecho. En este sentido para todas las ramas del poder público. el concepto de Estado social de derecho se desarrolla en tres principios orgánicos:En sentencia de 12 de noviembre de 1992 legalidad, independencia y colaboración de las(n.o C-587) ya se había dicho, con ponencia ramas del Poder Público para el cumplimientodel magistrado Ciro Angarita Barón: de los fines esenciales del Estado y criterios de excelencia [...] La nueva Constitución En el Estado social de derecho –que reconoce Política definió a Colombia como un Estado el rompimiento de las categorías clásicas del social de derecho en su artículo 1.o. Se trata Estado liberal y se centra en la protección de una definición ontológica del Estado, de de la persona humana atendiendo a sus suerte que el concepto Estado social de derecho condiciones reales al interior de la sociedad no es una cualidad accesoria del Estado sino y no del individuo abstracto–, los derechos parte de su esencia misma. fundamentales adquieren una dimensión objetiva, más allá del derecho subjetivo que Estos criterios han seguido primando en reconoce a los ciudadanos. Conforman lo la Corte como lo muestra la abundante que se puede denominar el orden público jurisprudencia posterior. constitucional, cuya fuerza vinculante no En general, la interpretación que la Corte se limita a la conducta entre el Estado y los Constitucional, también ente creado por la particulares, sino que se extiende a la órbita de Constitución de 1991, ha dado al concepto de acción de estos entre sí. En consecuencia, el Estado social de derecho y a las normas que Estado está obligado a hacer extensiva la fuerza dentro de la misma Constitución lo reflejan vinculante de los derechos fundamentales en y desarrollan, ha sido progresiva. el tráfico jurídico privado, el Estado juez debe En gran medida el Estado social de derecho interpretar el derecho siempre a través de la será lo que el legislador y la interpretación óptica de los derechos fundamentales. constitucional quieran, pero en ningún caso puede dejarse de lado el factor decisivo deY en sentencia de 9 de julio del mismo año, una conciencia ciudadana participante quecon ponencia del Magistrado Alejandro contribuya a hacer realidad esos preceptos. ElMartínez Caballero, se dice: Ejecutivo, que en un régimen presidencialista
    • Villar Borda Estado de derecho y Estado social de derecho 95 14. Chevallier. Ob. cit., p. 43.dispone de tan poderosos instrumentos y 15. Déclaration des droits de l´homme et du citoyen,palancas, tiene la responsabilidad de la Textes Constitutionnels Larousse, París, 1994.aplicación de esas normas y de reestructurar 16. C arlos R estrepo P iedra hita . Primerasde tal forma la Administración que sea apta Constituciones de Colombia y Venezuela, Bogotá, Universidad Externado de Colombia, 1996.para tales tareas, al mismo tiempo que de 17. Montesquieu. Del espíritu de las leyes, Madrid,orientar los recursos financieros a los fines ed. Tecnos, 1987, pp. 106 y ss.del Estado social. Esta será la garantía de 18. John Locke. Traité du Gouvernement Civil,que otro principio constitucional se cumpla: con prefacio y notas de Simone Goyard- Fabre, Ed.el derecho a la paz y la convivencia pacífica Flammarion, 1984. 19. Albert Bleckmann. Ob. cit., p. 254.de los ciudadanos. 20. E kkehart S tein . Staatsrecht, J.B. Mohr, La quiebra del Estado social significará Tübingen, 1990, p. 163.un completo retroceso, con efectos y conse- 21. .Chevallier, op. cit., p. 74.cuencias imprevisibles en lo jurídico y 22. Ídem.político, en primer término, un ingrediente 23. Ídem. 24. Katz. Ob. cit., p. 84.adicional al conflicto interno. 25. Constitución Política, cit., pp. 14, 15 y 16. 26. G. Roos, citado por Bleckmann. Ob. cit., p.Luis Villar BordaDirector del Depto. de Gobierno Municipal 193.Universidad Externado de Colombia 27. Manuel García-Pelayo. Derecho Constitucional Comparado, Madrid, Revista de Occidente, 1959, 1. P hilipp R eclam J un . Grundgesetz für die p. 157.Bundesrepublik Deutschland vom 23 Mai 1949, 28. Michel Troper. “L’Etat de Droit”, en CahiersStuttgart, 1953. de philosophie politique et juridique, Presses 2. Ramón Tamames. Introducción a la Constitución Universitaires de Caen, 1993, pp. 9 y ss.Española, Alianza Editorial, 1988. 29. C arl S chmitt . Teoría de la Constitución, 3. Alfred Katz. Staatsrecht, C.F. Müller, Heidelberg, Francisco Ayala (trad. de la edición alemana de1987. 1927), Madrid, p. 231. 4. R. von Mohl. Encyklopädie der Staatswissenschaften, 30. C arl S chmitt . El concepto de lo político,Freiburg und Tübingen, 1872. traducción del texto alemán de 1932, Alianza 5. Luis Villar Borda. La Paz en la doctrina del Editorial, 1987.derecho de Kant, pp. 53 y ss., Bogotá, Universidad 31. Manuel García- Pelayo. Las transformaciones delExternado de Colombia, 1996. Estado constitucional, Madrid, Alianza Universitaria, 6. Heinz Mohnhaupt en L´État de Droit, Cahiers de 1995 (reimp.), p. 14.philosophie politique et juridique, Caen, 1993. 32. Harold J. Laski. El Estado Moderno, Barcelona, 7. Katz. Ob. cit., p. 71. Libreria Bosch, 1932; B. Mirkine- Guetzevitch, 8. Hans Kelsen, Reine Rechtslehre, Franz Deuticke, Modernas Tendencias del Derecho Constitucional,Wien, 1960, p. 314. hay traducción española, Teoría Madrid, 1934; León Duguit, Derecho Constitucional,Pura del Derecho, México, 1982. Madrid, 1926 y Georges Gurvitch, L Idée du Droit 9. E.W. Böckenförde, citado por Albert Bleckmann, Social, Paris, Recueil Sirey, 1932.en Staatsrecht I, Carl Heymanns, Verlag, 1993, p. 33. Cfr. Ekkehart Stein, Staatsrecht, Tübingen,190. 1990, p. 229, Hermann Heller, Staatslehre, J.C.B. 10. Carré de Malberg. Teoría General del Estado, Mohr, Tübingen, 1983.Fondo de Cultura Económica, México, 1948, pp. 222 34. Ernesto Benda. “El estado social de derecho”,ss, y 449 y ss. en Benda, Maihofer, Vogel, Hesse, Heyde. Manual 11. Carré de Malberg. Ob. cit., p. 450. de Derecho constitucional, 2.a ed., Madrid, Marcial 12. Jacques Chevallier. L’Etat de droit, París, Pons, 2001.Montchrestien, 1994, p. 31. 35. Benda. Ob. cit., p. 521. 13. León Duguit. Derecho Constitucional, Madrid, 36. Antonio Baldassarre. Los Derechos Sociales,Francisco Beltrán, 1926. Serie de Teoría Jurídica y Filosofía del Derecho, n.o,
    • 96 Revista Derecho del Estado20, Bogotá, Universidad Externado de Colombia, 46. E. Benda. “Der Soziale Rechtsstaat”, en Handbuch2001. der Verfassungsrecht, 1983, pp. 477 y ss. 37. J.J. R ousseau . Segundo discurso sobre la 47. Elías Díaz. Ob. cit., p. 76.desigualdad entre los hombres, Madrid, Ediciones 48. Sobre el tema L uigi F errajoli . Derecho yTecnos, 1987, p. 96. garantías, Madrid, Trotta, 1999, p. 17, e íd., “El 38. Norberto Bobbio. Derecha e izquierda, Madrid, garantismo y la filosofía del derecho”, serie deTaurus, 1995. teoría juídica y filosofia del derecho, n.o 15, Bogotá, 39. Hermann Heller. Staatslehre, Tübingen J. C. Universidad Externado de Colombia.B. Mohr, 1983; e íd. “Rechtsstaat oder Diktatur?”, 49. Miguel Ángel García Herrera. “Poder Judicialcitado por Ekkehart Stein, Staatsrecht, Tübingen J. y Estado social”, en Corrupción y Estado de derecho,C. B. Mohr, 1990, p. 279. Madrid, Trotta, 1996, p. 69. 40. Manuel García-Pelayo. Las Transformaciones del 50. Cfr. Tulio Enrique Tascón. Derecho ConstitucionalEstado Constitucional, Madrid, Alianza Universitaria, Colombiano, Ediciones Gran Colombia, 1944;1995 (reimp.), p. 14. Álvaro Copete Lizarralde. Lecciones de Derecho 41. Karl-Heinz Schöenburg. “Der demokratische Constitucional Colombiano. Bogotá, Edicionesund soziale Rechtsstaat: Ideologie, Utopie, Realität?”, Lerner, 1960, y Francisco de Paula Pérez. Derechoen Recht und Ideologie in historischer Perspektive, Constitucional Colombiano, Bogotá, Biblioteca deFestschrift für Hermann Klenner, Haufe Verlag, Autores Colombianos, 1954, entre otros.Freiburg, Berlín, 1998, pp. 193 y ss. 51. Carlos Restrepo Piedrahita. “Ponencia para 42. Cfr. Ekkehart Stein. Staatsrecht, cit., p. 229; la Reforma Constitucional de 1968”, en HistoriaHermann Heller. Staatslehere, cit. de la Reforma Constitucional de 1968, Imprenta 43. Cfr. especialmente: Pacto internacional de Nacional, 1969, p. 74.derechos económicos, sociales y culturales, New York, 52. Ibíd., pp. 8, 9.16 diciembre 1966; Pactos internacional de derechos 53. Ibíd., pp. 11 a 14.civiles y políticos, New York, 16 diciembre 1966. 54. Ibíd., pp. 36 y 37 44. Katz. Ob. cit., pp. 94 y ss. 55. . Reinhold Zippelius. Allgemeine Staatslehre, 45. Manuel García-Pelayo. Las Transformaciones München C. H. Beck, 1985, p. 333.del Estado contemporáneo, cit., p. 52. 56. Ferdinand Lasalle. ¿Qué es una Constitución?, Buenos Aires, Ediciones Siglo xx, 1946.