Participacion social 31 jul2012
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Taller sobre participación social

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Participacion social 31 jul2012 Participacion social 31 jul2012 Document Transcript

  • PARTICIPACION CIUDADANA¿QUÉ DEBEMOS ENTENDER POR PARTICIPACION CIUDADANA?La participación ciudadana tiene que ver con vivir la democracia. Esejercer el derecho a elegir y ser elegido, el derecho a opinar, aparticipar en plebiscitos, referendos y consultas populares, constituirpartidos y movimientos políticos, la posibilidad de revocatoria delmandato, la iniciativa legislativa y el cabildo abierto, etc.La participación la ejercen todas las personas sin distingo de sexo,raza o condición. Se extiende también a las empresas comociudadanos y la sociedad civil.Para que esta sea posible se requiere en la práctica instrumentos oherramientas que la Constitución y la Ley ha dispuesto y que elciudadano utiliza para dialogar con la administración pública y contodos aquellos que a una voz buscan ejercer su libertad y el respetopor sus derechos y el cumplimiento de los deberes en el mundo vivo yproblemático de la ciudad democrática.Son numerosos los mecanismos de participación ciudadana ynumerosas las formas de c1asificarlos. La importante en que la ciudadexista un mapa de la participación para que identifiquen losmecanismos y se permita su ejercicio en la práctica.¿EN QUÉ CONSISTE EL DERECHO – DEBER A LA PARTICIPACIONCIUDADANA?La democracia participativa, como uno de los más importantes aportesde la Carta Política de 1991, se hace efectiva par medio de laimplementación de los mecanismos de participación ciudadana.En este sentido, la Corte Constitucional en Sentencia C-1338/00 del 4de octubre de 2000 señala que «La participación ciudadana es unprincipio fundamental que ilumina todo el actuar social y colectivo en elEstado social de derecho, y que, (...) persigue un incremento históricocuantitativo y cualitativo de las oportunidades de los ciudadanos detomar parte en los asuntos que comprometen los intereses generales.
  • Por ello mismo, mirada desde el punto de vista del ciudadano, laparticipación democrática es un derecho-deber, toda vez que leconcede la facultad y a la vez la responsabilidad de hacerse presenteen la dinámica social que involucra intereses colectivos».Así las cosas, para hacer efectivo el derecho-deber a una participaciónoportuna y eficaz, el Estado debe garantizar las herramientasnecesarias, correspondiéndole a la Procuraduría General de la Naciónla verificación, desde el ámbito preventivo, de las actuaciones que lasdistintas instituciones y servidores del Estado desarrollen y, cuandosea del caso, investigar y sancionar a los servidores públicos, que através de sus acciones u omisiones, conculquen ese derecho-deber.¿CUÁLES SON LOS MECANISMOS DE PARTICIPACIONCIUDADANA?La Corte Constitucional ha dicho que: «En materia del ejercicio delpoder político y social por parte de las personas, la Constitución de1991 representa la transferencia de extensas facultades a losindividuos y grupos sociales (...) EI derecho a la igualdad, la libertadde expresión, el derecho de petición, el derecho de reunión, el derechode información o el derecho de acceder a los documentos públicos,entre otros, permiten a los ciudadanos una mayor participación en eldiseño y funcionamiento de las instituciones públicas (...) Losmecanismos de protección de los derechos fundamentales por suparte han obrado una redistribución del poder político en favor de todala población con lo que se consolida y hace realidad la democraciaparticipativa (...) Los instrumentos de participación democráticagarantizados en la Constitución no se limitan a la organizaciónelectoral sino que se extienden a todos los ámbitos de la vidaindividual, familiar, social y comunitaria».¿QUÉ REQUERIMOS PARA QUE LA PARTICIPACION SEAEFECTIVA?
  • Para mejorar la calidad de la democracia y la efectividad de laspolíticas públicas, los procesos de participación ciudadana puedenorientarse al cumplimiento de los siguientes principios y criterioselementales:1. Empeñarse en la transparencia para lograr que la toma de decisiones sea, además de inclusiva, debidamente informada y a la luz del día. Hay que recordar que lo que no es transparente desde el principio, sobre el efecto que se espera del proceso, convierte este en una fuente de conflicto. La transparencia hay que practicarla, sobre todo porque siempre habrá quien tiene interés en no revelar la información que posee. Practicarla significa dedicar energías para difundir la información a los participantes, no dejar, en otras palabras, a nadie por fuera. Conveniente es, entonces, aplicar aquello que dice: «EI sol es el mejor desinfectante».2. Favorecer la compresión de los asuntos sometidos a decisión por los no especialistas o conocedores. Es difícil pretender decisiones a «muchas voces» si los participantes no entienden de que cosa se está hablando. En otras palabras poner en práctica el lema: «Comprender, para ser comprendido».3. Estructurar los procesos de participación según reglas conocidas y compartidas por todos. No olvidar que los procesos requieren un umbral claro, inclusivo y espontaneo. No existen manuales o recetas que lleven a que un determinado esfuerzo traiga automáticamente resultados positivos. La estabilidad y la socialización de las reglas de juego es esencial. Por ello hay que exclamar sin temor: «¡Así son estas reglas!».4. Involucrar en los procesos temas prioritarios que interesan directamente a la gente y a las comunidades, es decir, son las necesidades, deseos y expectativas que buscan mejorar su calidad de vida y su entorno. Debe atenderse, entonces, la idea de «no desgastar energías en lo que no es relevante y no produce un impacto de beneficio» para todos. A fin de cuentas «las necesidades son aquellos deseos que pueden ser atendidos más o menos para todos».
  • 5. Establecer y comunicar que el proceso de participación es antes que todo un ejercicio de aprendizaje continuo y progresivo. Participar se «aprende participando» y las grandes cosas no se logran de la noche a la mañana. Todo parte de construir un conocimiento y alcanzar pequeñas cosas. Por ello no hay que olvidar el dicho popular que dice: «No por mucho madrugar amanece más temprano».6. Crear los espacios de dialogo para que deliberen todos aquellos que tienen interés. Por ello la convocatoria y su amplitud es fundamental. Hay que superar los obstáculos o gestionar las dificultades antes de que se vuelvan problemas, de esta manera lograr que a la ciudadanía le llegue un mensaje contundente y sin equívocos, sobre la forma de participar y la importancia de hacerlo bien. Procede, entonces, aplicar aquello que dice: «Lo que a todos interesa a todos concierne» y es rentable el logro colectivo representado en que: 1+ 1+ 1 = 5.7. Delimitar c1aramente tanto los roles de las autoridades electas como el que debe desempeñar la ciudadanía. De ello se deriva mayor fluidez en el debate. Hay que establecer anticipadamente quien decide, sobre qué y cuál es el rol que cada cual desempeña. EI desafío es, entonces, lograr el equilibrio entre ambas esferas de interés. Fundamental es recordar que: «el poder de las ideas democráticas, están vinculadas con la deliberación publica constructiva».8. Educar para aprender a participar, vale decir, capacitar y formar a los participantes en la planeación participativa. En otras palabras socializar los objetivos, alcances, límites, normas y procedimientos aplicables a esa planeación. Por ello se requiere compartir los éxitos y fracasos de manera que sean fuente de reflexión constante para los participantes. La consigna es clara: La condición de ciudadano no está dada per se. Hay que, paso a paso, ir conquistando los espacios del debate público y la clave está en la educación para fortalecer las habilidades ciudadanas. Ignorar esta premisa es adoptar una actitud dirigida a condenar a la participación a un estrepitoso fracaso.
  • ¿EN QUÉ SECTORES APLICAMOS LA PARTICIPACIÓNCIUDADANA?La participación ciudadana se ejerce en distintos ámbitos de la ciudaddemocrática:• En la vida política la participación nos permite recuperar nuestra condición ciudadana. Así cualquier persona como ciudadano comparte su vida con los demás sobre un espacio bien concreto y de esa forma fortalece la democracia. Todos los ciudadanos y ciudadanas pueden elegir y ser elegidos(as) a través del voto a cargos de elección popular tales como Presidente, gobernadores, alcaldes, ediles, concejales, diputados, representantes, senadores y jueces de paz. La participación y sus mecanismos en este ámbito esta regulados por la Ley Estatutaria número 134 de 1994 y la Ley 132 de 1994, que fue modificada por la Ley 741 de 2002, que consagra el voto programático. Existen además otros espacios en los cuales cualquier ciudadano o ciudadana tiene derecho a organizar y participar en movimientos y partidos políticos de conformidad con lo establecido por la Carta Constitucional.• En la vida administrativa los ciudadanos y ciudadanas pueden participar interactuando con aquellos que tienen la capacidad de decidir las políticas públicas. De esa forma se logra una participación en procesos de movilización y organización en beneficio del desarrollo, Son ejemplos: la participación en los procesos de planeación y contratación, la vinculación de organizaciones como comités de desarrollo comunitario en salud, los consejos locales de juventud, de cultura y de educación. La participación de las comunidades puede darse para la construcción de una escuela, la pavimentación de una vía, la ampliación de un acueducto veredal.• En la vida social, económica y ambiental los ciudadanos y ciudadanas intervienen para generar espacios de deliberación y concertación en asuntos de interés común. Por ejemplo en servicios públicos y saneamiento básico, además de otros. Para
  • ello los ciudadanos se organizan por sectores y por afinidad de los intereses que se buscan proteger: Por ejemplo: madres comunitarias, los clubes deportivos, el voluntariado en salud y organizaciones culturales y ecológicas.• En la vida de la administración de justicia se sabe que los ciudadanos y ciudadanas están en el deber de colaborar con la administración de justicia. Por ello estos mecanismos obedecen a que una sociedad puede administrar justicia con equidad a través de líderes reconocidos en las comunidades y que prestan un servicio público de justicia utilizando mecanismos como la conciliación, la mediación, el arbitramento y la justicia en equidad o justicia de paz.DE QUÉ HERRAMIENTAS DISPONEMOS PARA LA PARTICIPACIONCIUDADANA?De instrumentos jurídicos desarrollados con fundamento en principiosconstitucionales. En su conjunto son las acciones que facilitan larelación del ciudadano y la administración pública, que permiten a losciudadanos conocer la misma y brindar las recomendaciones oexigencias frente a ella, como también alertar de los riesgos posiblesen la gestión pública. En otras palabras, los mecanismos de laparticipación le ayudan al ciudadano para que diferencie entre lo quese puede saber y lo que todos pueden hacer. Esto que todos puedenhacer es en la práctica la ciudadanía activa. Si se hace esa diferenciaadquiere sentido la democracia.La efectividad de estas herramientas depende del conocimiento tantode los servidores públicos como de los ciudadanos, de manera quepermita saber de qué se trata, que limitaciones tiene, su alcance ycuando utilizarlas.Los mecanismos de participación ciudadana son más que uninstrumento legal, son los mejores aliados de su libertad y susderechos. Los instrumentos tienen relación con las instituciones yestas con las organizaciones de la ciudad democrática.
  • EL FORTALECIMIENTO DE LOS DERECHOS CIUDADANOS: ELDERECHO DE PETICION Y LA ACCION DE TUTELA"Pero, insisto, nuestros derechos no son sino deseos que, según elestado medio de nuestra sociedad, se perciben como necesarios deatender. Si no los alcanzáramos veríamos nuestra vida como unfracaso”. José Luis Villacañas BerlangaArt. 73 de la C.P. Toda persona tiene derecho a presentar peticionesrespetuosas a las autoridades por motivos de interés general oparticular y a obtener pronta resolución. El legislador podráreglamentar su ejercicio ante organizaciones privadas para garantizarlos derechos fundamentales.Art. 86 de la C.P. Toda persona tendrá acción de tutela para reclamarante los jueces, en todo momento y lugar, mediante un procedimientopreferente y sumario, por sí mismo o por quien actúe a su nombre, laprotección inmediata de sus derechos constitucionales fundamentales,cuando quiera que estos resulten vulnerados o amenazados por laacción ola omisión de cualquier autoridad pública.La protección consistirá en una orden para que aquel respecto dequien se solicitó la tutela, actúe o se abstenga de hacerlo. EI fallo, queserá de inmediato cumplimiento, podrá impugnarse ante el juezcompetente y, en todo caso, este la remitirá a la Corte Constitucionalpara su eventual revisión.Esta acción solo procederá cuando el afectado no disponga de otromedio de defensa judicial, salvo que aquella se utilice comomecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable.
  • En ningún caso podrán transcurrir más de diez días entre la solicitudde tutela y su resolución.La ley establecerá los casos en los que la acción de tutela procedecontra particulares encargados de la prestación de un servicio públicoo cuya conducta afecte grave y directamente el interés colectivo, arespecto de quienes el solicitante se halle en estado de subordinacióno indefensión.¿QUÉ ES EL DERECHO DE PETICION? El derecho de petición,entendido desde el concepto constitucional del derecho fundamental,es el que tiene toda persona a presentar peticiones respetuosas a lasautoridades o ante los particulares que ejerzan funciones públicas y aobtener la resolución o respuesta, dentro del término legal. La peticiónpuede hacerse por motivos de interés general o por motivos de interésparticular.Es innegable la pertinencia del derecho de petición en interés generalrespecto a los mecanismos de participación ciudadana. No se puededesconocer la enorme importancia que dentro del tema deconvivencia, reviste para el ciudadano el ejercicio del derecho depetición, así se trate de resolver un asunto de interés particular.De otra parte existe la función de la Procuraduría General de la Naciónde la llamada supervigilancia del derecho de petición y elrequerimiento ante las autoridades para su cumplimiento, poniendo enconocimiento de las mismas las consecuencias disciplinarias quepuede acarrearle desatender las peticiones.¿QUÉ ES LA ACCION DE TUTELA Y CUÁL ES SU RELACION CONLA PARTICIPACIÓN CIUDADANA? Si bien, puede decirse que laacción de tutela no es un mecanismo por sí mismo de participaciónciudadana, entendida en un sentido amplio, sí tiene relación, pues parmedio de la acción de tutela es posible Lograr la protección de
  • derechos de rango fundamental que involucran la participaciónciudadana en sus múltiples expresiones. Por ello es posible que através de acciones de tutela se proteja el acceso a ejercer el derechode votar, los derechos políticos, a elegir y ser elegido, el acceso a laadministración de justicia, al desempeño de funciones y cargospúblicos, el derecho de asociación en general y, en particular, deasociación sindical, de reunión, al medio ambiente, a participar en elacceso a la propiedad accionaria, al control de calidad de bienes yservicios, al medio ambiente, a la planeación económica, la prestaciónde servicios públicos, entre otras muchas manifestaciones de laparticipación ciudadana, pues, en ellos, pueden estar amenazadosderechos fundamentales.Por otro lado, y es en su concepto más directo con las personas, es elmedio idóneo para reclamar ante los jueces, la protección inmediatade sus derechos constitucionales fundamentales, cuando resultenvulnerados o amenazados por la acción u omisión de cualquierautoridad pública o de particulares encargados de la prestación de unservicio público o cuya conducta afecte gravemente el interéscolectivo, o respecto de quien se encuentre en estado desubordinación o indefensión.Para la procedencia de la acción de tutela no bastara la solaafirmación de la vulneración o amenaza de derechos fundamentales,sino que sea cierta y que se trate de derechos fundamentales y no denaturaleza legal. FORMATO DERECHO DE PETICION ANTE UNA AUTORIDAD_____________________________ (ciudad y fecha)Señores (Autoridad a la que se dirige la petición)Yo,_________________________________________________________________, identificado(a) con la cedula de ciudadanía numero_____________________, expedida en la ciudad de ___________,con domicilio en ___________________, en ejercicio del derecho depetición consagrado en el artículo 23 de la Constitución Nacional ydisposiciones concordantes del Código Contencioso Administrativo,respetuosamente solicito lo siguiente:
  • _________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________Apoyo mi petición en las razones que paso a exponer:_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________A efectos de sustentar la solicitud efectuada me permito acompañarlos siguientes documentos (si da lugar a ello):_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________Firma del peticionario ___________________________C.C. No. __________________ de __________________Dirección: ________________________ Teléfono:___________________ FORMATO DERECHO DE PETICION ANTE UN PARTICULAR QUE PRESTE UN SERVICIO PÚBLICO_____________________________ (ciudad y fecha)Señores (Autoridad a la que se dirige la petición)
  • Yo,_________________________________________________________________, identificado(a) con la cedula de ciudadanía numero_____________________, expedida en la ciudad de ___________,con domicilio en ___________________, en ejercicio del derecho depetición consagrado en el artículo 23 de la Constitución Nacional ydisposiciones concordantes del Código Contencioso Administrativo,respetuosamente solicito lo siguiente:_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________Apoyo mi petición en las razones que paso a exponer:_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________A efectos de sustentar la solicitud efectuada me permito acompañarlos siguientes documentos (si da lugar a ello):_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________Firma del peticionario ___________________________C.C. No. __________________ de __________________Dirección: ________________________ Teléfono:___________________FORMATO SOLICITUD ANTE LA PROCURADURIA GENERAL DE LA NACION DE SUPERVIGILANCIA DEL DERECHO DE PETICION
  • _____________________________ (ciudad y fecha)SeñoresProcuraduría Auxiliar para Asuntos ConstitucionalesProcuraduría General de la NaciónYo,_________________________________________________________________, identificado(a) con la cedula de ciudadanía numero_____________________, expedida en la ciudad de ___________,con domicilio en ___________________, solicito se ejerzasupervigilancia sobre el derecho de petición que presenté ante_______________________________ (autoridad a la que se dirigió),el día _______ del mes de _____________ del año _________.-Anexo fotocopia del derecho de petición con el respectivo radicado enla entidad correspondiente.Firma del peticionario ___________________________C.C. No. __________________ de __________________Dirección: ________________________ Teléfono:___________________
  • FORMATO ACCION DE TUTELA PARA LA PROTECCION DE DERECHOS FUNDAMENTALES_________________________ (ciudad y fecha)SeñorJuez o Magistrado __________________E. S. D.Ref. Acción de tutela presentada por ________________________________ Contra:_______________________________________________________Yo, __________________________________________________,identificado como aparece al pie de mi firma, residente en______________________ (municipio), por medio de este escrito,presento ante usted acción de tutela para la protección de mi(s)derecho(s) fundamental(es) (se señala cuál o cuáles son):________________________________________________________________________________________________________________________________, que han sido vulnerados (amenazados o puestos en peligro)por (autoridad a la que se dirige)______________________________, de acuerdo con los siguientes: HECHOS:________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
  • _____________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________.- PRETENSION:Sírvase señor juez ordenar:_______________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________.- PRUEBAS:Acompaño las siguientes pruebas:_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________.- NOTIFICACIONES:A _______________________________________ (autoridad a la quese dirige)En _______________________________________ (ciudad ydirección).
  • Al suscrito en _________________________________ (ciudad ydirección).Manifiesto a Usted señor juez, que no he interpuesto ninguna otraacción en relación con los mismos hechos y derechos expuestos anteotra autoridad.Del señor Juez, atentamente,Accionante ___________________________C.C. No. _____________________________ SEGURIDAD SOCIALDecreto Ley 19 de 2012 (Ley 1474 de 2011)1. Las historias clínicas que conserven las entidades en liquidación deberán entregarse a los usuarios en máximo 2 meses.2. Desde el 2013, la acreditación de la condición de beneficiario de un cotizante en calidad de estudiante mayor de 18 años y menor de 25 quedará en cabeza de las EPS.3. El empleador deberá tramitar el reconocimiento de las incapacidades por enfermedad y las licencias de maternidad o paternidad ante las EPS.4. Desde del 2013, solo se presentará el documento de identidad para acceder a servicios de salud.5. La asignación de citas médicas y de odontología no podrá superar los tres días.
  • CONTRATACION ESTATALDECLARATORIA DESIERTA DE LA LICITACIÓN PÚBLICA: Elartículo 48 del Decreto 2474 de 2008 estableció el procedimiento quese adelantará cuando se declare desierta una licitación pública y laentidad decide no adelantar nuevamente una licitación pública, y es elproceso de selección abreviada de menor cuantía, sin que se requierala manifestación de interés y el sorteo y sin que se pueda cambiar elobjeto de la contratación.Hay que tener en cuenta que de conformidad con lo previsto en elartículo 90 del Decreto 2474 de 2008, no se considera una causal paradeclarar desierta una licitación si se presenta una sola propuesta,siempre y cuando ésta cumpla con los requisitos habilitantes y con losrequerimientos contenidos en los pliegos de condiciones.PUBLICACIÓN DEL CONTRATO Y EL ACTA DE LIQUIDACIÓN: Elnumeral 17 del artículo 8º del Decreto 2474 de 2008 exige lapublicación en el Secop del contrato y sus documentos de ejecución, y
  • el numeral 18 del mismo artículo obliga a publicar el acta deliquidación.NORMAS GENERALES QUE REGULAN EL CONTENIDO: El numeral5 del artículo 24 de la Ley 80 de 1993 señala que los pliegos decondiciones deberán entre otros contener reglas objetivas, claras yjustas que permitan la confección de ofrecimientos de la misma índole,aseguren la escogencia objetiva y eviten la declaratoria de desierta dela licitación.PROHIBICIÓN DE EXIGIR CERTIFICADOS DE GESTIÓN DECALIDAD: Las certificaciones de sistemas de gestión de calidad noserán objeto de calificación ni podrán establecerse como documentohabilitante para participar en licitaciones.DISTRIBUCIÓN DE RIESGOS EN EL CONTRATO: El artículo 88 delDecreto 2474 de 2008 señaló qué se entiende por riesgo y cuál es elprocedimiento que debe utilizar la entidad para proponer la distribuciónen los pliegos de condiciones, en los siguientes términos:Artículo 88. Determinación de los riesgos previsibles. Para los efectosprevistos en el artículo 4º de la Ley 1150 de 2007, se entienden comoriesgos involucrados en la contratación todas aquellas circunstanciasque de presentarse durante el desarrollo y ejecución del contrato,pueden alterar el equilibrio financiero del mismo. El riesgo seráprevisible en la medida que el mismo sea identificable y cuantificablepor un profesional de la actividad en condiciones normales.La entidad en el proyecto de pliego de condiciones deberá tipificar losriesgos que puedan presentarse en el desarrollo del contrato, con el finde cuantificar la posible afectación de la ecuación financiera delmismo, y señalará el sujeto contractual que soportará, total oparcialmente, la ocurrencia de la circunstancia prevista en caso depresentarse, o la forma en que se recobrará el equilibrio contractual,cuando se vea afectado por la ocurrencia del riesgo. Los interesadosen presentar ofertas deberán pronunciarse sobre lo anterior en lasobservaciones al pliego, o en la audiencia convocada para el efecto
  • dentro del procedimiento de licitación pública, caso en el cual selevantará un acta que evidencie en detalle la discusión acontecida.La tipificación, estimación y asignación de los riesgos así previstos,debe constar en el pliego definitivo. La presentación de las ofertasimplica la aceptación por parte del proponente de la distribución deriesgos previsibles efectuada por la entidad en dicho pliego.Según el decreto reglamentario, de los riesgos previsibles que sepueden presentar durante la ejecución del contrato son aquellosriesgos que puedan generar un rompimiento de la ecuacióncontractual o que impliquen el desequilibrio económico del contrato, yque puedan ser cuantificables. Los riesgos que pueden ser objeto devaloración por parte de las entidades estatales son los siguientes paralos contratos de obra:1. El riesgo de construcción en un contrato de obra. Cuando los diseños son puestos a disposición por la entidad estatal, un error en el cálculo de las cantidades de obra o del diseño mismo será a cargo de la entidad estatal. Si el diseño es puesto por el contratista, este asumirá los errores de diseño o de cálculo de cantidades de obra.2. El riesgo comercial supone que el contratista hace sus propios análisis para determinar el precio final, por lo tanto, el riesgo comercial debe ser asumido por el contratista desde la formulación de su oferta con la garantía de seriedad de la oferta y se extiende máximo hasta la culminación del plazo de ejecución.3. El riesgo de partidas para atender imprevistos. Si bien es cierto que la distribución de riesgos supone que solo deben ser evaluados aquellos riesgos que puedan ser previsibles, en algunos contratos se permite que dentro de la oferta económica se incluya una partida que permita cubrir imprevisiones que se puedan presentar en la ejecución del contrato, la cual forma parte del precio ofrecido; si no se presenta ninguna imprevisión, esta partida le queda al contratista, quien no está obligado a rendir cuentas sobre ella; pero si surgen situaciones que puedan alterar la ecuación económica del contrato, estas tienen que ser atendidas por esta partida
  • (Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, del 29 de mayo de 2003, ref.: 14.577). En este caso el riesgo de partidas para atender imprevisiones es asumido por la entidad estatal, por cuanto de no suceder ninguna imprevisión, no la recupera, queda en manos del contratista.4. Riesgo tributario. El contratista debe estar informado sobre la carga tributaria que debe ser retenida por la entidad al momento del pago, por cuanto todo impuesto nacional, departamental, distrital o municipal que se haya generado antes de la celebración del contrato debe ser asumido por el contratista y es un riesgo a su cargo; por el contrario, cualquier tributo de cualquier orden que sea aprobado después de la celebración del contrato deberá ser asumido por la entidad estatal, por lo tanto el riesgo tributario será a su cargo, en aplicación del numeral 1 del artículo 5º de la Ley 80 de 1993, que establece el restablecimiento de la ecuación contractual al punto de no pérdida, sin que se entienda que hay lugar a una reparación integral, por cuanto se aplica la teoría de la imprevisión en donde la entidad se vuelve solidaria con el contratista.5. Riesgo financiero:• Devaluación del peso colombiano. Debido a las reglas de la economía, el peso colombiano sufre de la pérdida de su poder adquisitivo, por lo tanto, en los pliegos de condiciones, al momento de establecer las reglas de participación y específicamente para la formulación de la oferta económica, se debe advertir que los interesados deben realizar sus cálculos incluyendo la pérdida del poder adquisitivo o el fenómeno de devaluación del peso colombiano, de tal manera que presentada la oferta, el contratista asume este fenómeno y durante la ejecución del contrato no podrá presentar reclamaciones sobre este concepto; por lo tanto, el contratista asumirá el riesgo comercial por devaluación del peso colombiano.• Pagos en moneda extranjera. Cuando se presentan ofertas en moneda extranjera, la entidad estatal podrá señalar en los pliegos de condiciones que asume en principio el riesgo cambiario, es decir,
  • al momento de presentarse el pago se realiza una operación matemática aplicando la tasa representativa de la moneda de pago. Si bien este riesgo se le puede trasladar al oferente, se trata de un riesgo muy alto que puede generar poca participación.6. Riesgo de incumplimiento del pago por parte de la entidad estatal. Cuando la entidad estatal define un plazo para pagar sus obligaciones, el incumplimiento en el plazo les permite a las partes pactar intereses moratorios en caso de presentarse esta contingencia; por lo tanto, el riesgo lo asume la entidad que tendrá que reconocer este mayor valor producto de su moratoria en el pago de sus obligaciones.7. Riesgo de incumplimiento de sus obligaciones por parte del contratista. El incumplimiento del contratista genera perjuicios para la entidad estatal, por lo tanto, las partes pueden pactar un porcentaje del contrato para cubrir los perjuicios ocasionados por el contratista a la entidad estatal y de manera anticipada, que es lo que se conoce como cláusula penal pecuniaria, la cual adicionalmente tiene una protección para aminorar el riesgo si el contratista no reconoce dicha suma y es la constitución de la garantía única a favor de la entidad estatal, donde se cubrirá el valor de la cláusula penal pecuniaria.8. Riesgo por el no pago de las prestaciones sociales a cargo del contratista. El contratista está obligado a cancelar el valor de los salarios y prestaciones sociales de sus trabajadores; sin embargo, de conformidad con lo previsto en el Código Laboral, la entidad estatal es solidariamente responsable de estas obligaciones y eso supone que se encuentra en riesgo de tener que pagar lo no debido; por lo tanto, para cubrir esta contingencia, se obliga al contratista a constituir la garantía única a favor de la entidad estatal por un porcentaje del valor del contrato, que le permita cubrir cualquier suma de dinero que se le obligue a cancelar por una demanda de uno de los trabajadores del contratista.9. Riesgo en el incumplimiento del objeto del contrato de obra por parte del contratista. Una vez entregada una obra pública, existe el riesgo a futuro de que la obra tenga deficiencias en la construcción.
  • Para proteger al Estado de esta contingencia, se le solicita al contratista, al momento de liquidar el contrato, que constituya la garantía única por un porcentaje del contrato para que cubra la estabilidad de la obra y la calidad de los materiales que fueron destinados para la ejecución de la obra.CONTENIDO GENERAL REGULADO EN EL DECRETO 2474 DE 2008El artículo 6º del Decreto 2474 de 2008 establece el contenido generalde los pliegos de condiciones para todos los procesos de selecciónque incluye la licitación pública:1. La descripción técnica detallada y completa del objeto por contratar, la ficha técnica del bien o servicio de características técnicas uniformes y de común utilización, o los requerimientos técnicos, según sea el caso.2. Los fundamentos del proceso de selección, su modalidad, términos, procedimientos y las demás reglas objetivas que gobiernan la presentación de las ofertas, así como la evaluación y ponderación de estas, y la adjudicación del contrato.3. Las razones y causas que generarían el rechazo de las propuestas o la declaratoria de desierto del proceso.4. Las condiciones de celebración del contrato, el presupuesto, la forma de pago, las garantías y demás asuntos relativos a él.
  • 5. Anexo técnico. El contenido del numeral primero se presentará en documento separable del pliego de condiciones, como anexo técnico, el cual será público, salvo expresa reserva.6. Minuta del contrato. Anexo proyecto de minuta del contrato por celebrarse y los demás documentos que sean necesarios.El parágrafo 2 del Decreto 066 de 2008 establecía que el contratoprevalecería ante la ocurrencia de discrepancias interpretativassurgidas en la ejecución del mismo. Dicho parágrafo no fue integradoal artículo 6º del Decreto 2474 de 2008, por lo tanto consideramos quese debe seguir el criterio del Consejo de Estado respecto de laprevalencia del pliego de condiciones con respecto a la interpretacióndel negocio jurídico, cuando surjan discrepancias entre el Estado y sucontratista.INTEGRACIÓN DE COMITÉ EVALUADORPara los efectos previstos en el parágrafos 2º del artículo 12 delDecreto 2474 de 2008, el comité asesor que se conforme para laevaluación de las ofertas. En caso de que la entidad no cuente total oparcialmente con estas, podrá celebrar contratos de prestación deservicios profesionales para ello.CRITERIOS DE EVALUACIÓN QUE FIJEN REGLAS OBJETIVAS YDESEMPATEa. La ponderación de los elementos de calidad y precio soportados en puntajes o fórmulas señaladas en el pliego de condiciones.
  • b. La ponderación de los elementos de calidad y precio que representen la mejor relación de costo – beneficio para la entidad, para lo cual el pliego de condiciones establecerá: 1. Las condiciones técnicas y económicas mínimas de la oferta. 2. Las condiciones técnicas adicionales que para la entidad representen ventajas de calidad o de funcionamiento. Dichas condiciones podrán consistir en aspectos tales como el uso de tecnología o materiales que generen mayor eficiencia, rendimiento o duración del bien, obra o servicio. 3. Las condiciones económicas adicionales que para la entidad representen ventajas cuantificables en términos monetarios, como por ejemplo la forma de pago, descuentos por adjudicación de varios lotes, descuentos por variaciones en programas de entregas, valor o existencia del anticipo, mayor garantía del bien o servicio respecto de la mínima requerida, impacto económico sobre las condiciones preexistentes en la entidad directamente relacionadas con el objeto a contratar, mayor asunción de riegos previsibles identificados, entre otras. 4. Los valores monetarios que se asignarán a cada ofrecimiento técnico o económico adicional, de manera que permitan la ponderación de las ofertas presentadas. En ese sentido, cada variable se cuantificará monetariamente, según el valor que represente el beneficio a recibir de conformidad con lo establecido en los estudios previos.Para efectos de comparación de las ofertas la entidad calculará larelación costo beneficio de cada una de ellas, restando del precio totalofrecido los valores monetarios de cada una de las condicionestécnicas y económicas adicionales ofrecidas, obtenidos conforme conlo señalado en el presente artículo. La mejor relación costo – beneficiopara la entidad estará representada por aquella oferta que, aplicada lametodología anterior, obtenga la cifra más baja.
  • La adjudicación recaerá en el proponente que haya presentado laoferta con la mejor relación costo – beneficio. El contrato se suscribirápor el precio total ofrecido.