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Comentarios a las Sentencias de Inconstitucionalidad sobre la elección de Magistrados de la Corte Suprema de Justicia
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Comentarios a las Sentencias de Inconstitucionalidad sobre la elección de Magistrados de la Corte Suprema de Justicia

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El 24 de abril de 2012, seis días antes …

El 24 de abril de 2012, seis días antes
de concluir su periodo de funciones,
la Asamblea Legislativa (AL) llevó a
cabo la elección de los magistrados
de la Corte Suprema de Justicia (CSJ)
para el periodo 2012-2021, en exceso
de sus facultades constitucionales,
puesto que a inicios de esa legislatura
ya había electo a los magistrados de la
Corte para el periodo 2009-2018.

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  • 1. Boletín No. 138 - Junio 2012 Comentarios a las Sentencias de Inconstitucionalidad sobre la elección de Magistrados de la Corte Suprema de Justicia ANTECEDENTES de otras elecciones realizadas por la Asamblea Legislativa1, incluyendo El 24 de abril de 2012, seis días antes una idéntica actuación realizada por de concluir su periodo de funciones, la legislatura 2003-2006, que eligió la Asamblea Legislativa (AL) llevó a a los magistrados de la CSJ para el cabo la elección de los magistrados período 2003-2012 y nuevamente a de la Corte Suprema de Justicia (CSJ) los magistrados para el período 2006- para el periodo 2012-2021, en exceso 2015. de sus facultades constitucionales, puesto que a inicios de esa legislatura El 4 de mayo del presente año, la Sala ya había electo a los magistrados de la de lo Constitucional de la CSJ admitió Corte para el periodo 2009-2018. la primera demanda recibida en contra de la elección de los magistrados para Dado que en un Estado democrático el período 2012-2021 y la demanda en de derecho, ante las violaciones contra de la elección de los magistrados constitucionales y los abusos de para el período 2006-2015, las cuales poder, debe existir un remedio, la -luego de resolver algunos incidentes población activó los mecanismos de procesales que detallaremos más defensa que establece la Constitución y a los pocos días de la elección, se 1. En el mes de mayo, también fue sucedieron 4 demandas para impugnar presentada una demanda en contra de la la constitucionalidad de dicha elección de magistrados CSJ 2009-2018 y dos demandas en contra de la elección actuación. Este control ciudadano, del Fiscal General de la República para el provocó también la impugnación período 2012-2015, por haber sido electo con cinco meses de anticipación.
  • 2. adelante- fueron resueltas el pasado A) Admisión de la demanda contra 5 de junio, en sendas sentencias, decretos no publicados en el pronunciadas en los procesos de Diario Oficial inconstitucionalidad 19-2012 y 23- 2012, cuyos aspectos más relevantes El primer tema que ha generado analizamos en el presente boletín. controversia, se refiere a la posibilidad de que la Sala de lo Constitucional I- ASPECTOS PROCESALES pueda controlar la constitucionalidad COMUNES DE LAS de actos de la Asamblea Legislativa, SENTENCIAS 19-2012 Y 23- aun antes de la publicación en el Diario 2012 Oficial del decreto que los formaliza. Antes de entrar a consideraciones Como punto de partida de nuestra sobre lo principal de las sentencias, exposición, se hace necesario citar las se debe señalar que la Sala de lo normas que regulan esta situación: Constitucional sentó importantes criterios jurisprudenciales sobre tres Artículo 135 Constitución (Cn) temas relativos a la tramitación del “Todo proyecto de ley, después de proceso de inconstitucionalidad que discutido y aprobado, se trasladará vale la pena analizar a profundidad: a más tardar dentro de diez días a) se pronunció a favor de admitir la hábiles al Presidente de la República, demanda de inconstitucionalidad en y si éste no tuviere objeciones, le dará contra de actos de aplicación directa de su sanción y lo hará publicar como la Constitución, como el nombramiento Ley”. de magistrados, incluso antes de su publicación en el Diario Oficial; b) Artículo 140 Cn. estableció que el plazo para que la “Ninguna ley obliga sino en virtud de Asamblea Legislativa rinda su informe su promulgación y publicación. Para se cuenta a partir de la notificación que una ley de carácter permanente de la admisión hecha en la recepción sea obligatoria deberán transcurrir, de correspondencia de la Asamblea por lo menos, ocho días después de Legislativa y no desde que aquella es su publicación. Este plazo podrá ingresada al pleno de la Asamblea; ampliarse, pero no restringirse”. y c) reiteró la línea jurisprudencial que señala que el conocimiento de Artículo 6 Ley de Procedimientos las abstenciones y recusaciones de Constitucionales los magistrados de la Sala de lo “La demanda de inconstitucionalidad Constitucional corresponden a la deberá presentarse por escrito ante la misma Sala y no a la Corte Plena. Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia, y contendrá: […]Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 138 / Junio 2012 e.legal@fusades.org 2
  • 3. 2) La ley, el decreto o reglamento probar la existencia del objeto de que se estime inconstitucional, control de constitucionalidad, no citando el número y fecha del Diario necesariamente aplicable a la totalidad Oficial en que se hubiere publicado, de las actuaciones emitidas por los o acompañando el ejemplar de otro poderes públicos que pueden ser objeto periódico, si no se hubiese usado aquél de tal control, ya que en la actualidad, para su publicación.” a su masiva difusión contribuyen los medios de comunicación. El “Manual de Derecho Constitucional” de Francisco Bertrand Galindo y otros La Sala interpretó que en el caso de Dos cuestiones expresa que la publicación de los los actos de aplicación directa de la tienen incidencia decretos constituye un acto material Constitución, a los cuales pertenecen en el acto que que no tiene que ver con la existencia los nombramientos de segundo grado, controló la Sala: de la ley, sino con su obligatoriedad, el acto legislativo se perfecciona con la primera, que ya que la finalidad de su divulgación la votación y aprobación del decreto no se trata de a través del Diario Oficial es hacerla por los legisladores. A partir de ese una normativa del conocimiento de los ciudadanos momento, la Sala ha considerado, que genere para que queden obligados a su existe un acto válido, aunque no sea obligaciones cumplimiento2. aplicable hasta su divulgación a toda para la población la población, lo cual por regla general en general, y la Dos cuestiones tienen incidencia en el ocurre cuando los decretos respectivos segunda, que no acto que controló la Sala: la primera, son publicados en el Diario Oficial. se trata de un acto que no se trata de una normativa que Sin embargo, tratándose de normas normativo en el que genere obligaciones para la población que no son generales, impersonales y se necesite de la intervención del en general, y la segunda, que no se abstractas, esa publicación puede ser Presidente de la trata de un acto normativo en el que suplida por otros medios. En el caso República para su se necesite de la intervención del concreto de la elección de magistrados sanción... Presidente de la República para su de la CSJ para el período 2012-2021, sanción, por lo que una interpretación la decisión tomada por los legisladores diferente a la que las normas han en la sesión plenaria del 24 de abril previsto para las leyes resulta del presente año, fue un hecho notorio razonable y jurídicamente viable y es para la sociedad salvadoreña, puesto precisamente lo que hizo la Sala de lo que fue transmitida y divulgada por Constitucional. diversos medios de comunicación, incluido el canal de televisión de la La Sala estableció que el Art. 6 de la Ley Asamblea Legislativa. Siendo así, de Procedimientos Constitucionales resultó viable proceder al control arriba citado, tiene por finalidad de constitucionalidad de estas actuaciones. 2. Bertrand Galindo, Francisco José Albino Tinetti, Silvia Lizette Kuri de Mendoza y María Elena Orellana Paniagua: Manual La argumentación de la Sala de de Derecho Constitucional, Tomo I, lo Constitucional atiende a una Centro de Investigación y Capacitación, perspectiva finalista de la ley. Si la Proyecto de Reforma Judicial, San Salvador, 1992, Pág. 63. finalidad pretendida a través de laDepartamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 138 / Junio 2012 e.legal@fusades.org 3
  • 4. publicación en el Diario Oficial se suple de inconstitucionalidad4. Existen dos por otra vía, para efectos de analizar disposiciones que se refieren a este la constitucionalidad de la norma, se tema. En la Ley de Procedimientos puede tener por establecido el objeto Constitucionales, el Art. 7 establece de control, puesto que el acto es que: “Presentada la demanda con válido y de conocimiento generalizado los requisitos mencionados se pedirá y público. Tal análisis es además informe detallado a la autoridad que consecuente con la consideración de haya emitido la disposición considerada que no existen obligaciones derivadas inconstitucional, la que deberá del acto que se impugna dirigidas a los rendirlo en el término de diez días…”. ...se trataba de ciudadanos. En sentido distinto, el inciso segundo un proceso que del Art. 13 del Reglamento Interior debía ser resuelto Existieron además dos situaciones que de la Asamblea Legislativa establece: con toda prontitud, también influyeron en la admisión: “Son atribuciones de la Presidencia: para que si el se trataba de un proceso que debía 2) Ejercer la representación judicial acto impugnado ser resuelto con toda prontitud, para y extrajudicial de la Asamblea; podrá resultaba que si el acto impugnado resultaba otorgar poderes, previo acuerdo de la inconstitucional, inconstitucional, la Asamblea pudiera Junta Directiva. No obstante, cuando se la Asamblea subsanarlo mediante un nuevo decreto trate de notificaciones a la Asamblea, pudiera subsanarlo antes del 1° de julio del año en curso, provenientes de la Corte Suprema de mediante un nuevo decreto antes del pero también porque la Junta Directiva Justicia o de algunas de sus salas, 1° de julio del año de la Asamblea, injustificadamente, éstas tendrán que ser recibidas por la en curso, pero demoró la publicación del decreto por Asamblea en pleno.” también porque casi dos meses3. la Junta Directiva El punto en discusión es el momento de la Asamblea, a partir del cual deben contabilizarse injustificadamente, B) Notificaciones a la Asamblea los diez días hábiles de los que dispone demoró la Legislativa en los procesos de la Asamblea Legislativa para rendir el publicación del inconstitucionalidad informe, es decir, si es desde el día decreto por casi siguiente a aquel en el que se notifica dos meses. Otra crítica realizada por la Asamblea la resolución respectiva en la recepción Legislativa al proceder de la Sala de correspondencia en la Asamblea de lo Constitucional, fue que no le Legislativa, como se hace con fue contabilizado adecuadamente el plazo para brindar el informe que 4. Comunicado Oficial de la Asamblea se le debe solicitar en su calidad de Legislativa del 29 de mayo de 2012, por medio del cual informan que han autoridad demandada en el proceso interpuesto recurso de revocatoria de la resolución de la Sala que da por no evacuado el informe en el plazo establecido en http://www.observatoriolegislativo.org. 3. Los Decretos Legislativos del No. 1070 al sv/index.php?option=com_content&view No. 1074, de fecha 24 de abril de 2012, =article&id=1955:la-asamblea-interpone- fueron publicados casi dos meses después recurso-de-revocatoria-en-proceso- en el Diario Oficial No. 107, tomo 395 de-inconstitucionalidad-relativa-a-la- del 12 de junio de 2012, el cual circuló eleccion-de-magistrados-de-la-csj-por- efectivamente hasta el 30 de junio de manifiestas-irregularidades-en-el-proceso 2012. &catid=12:noticias&Itemid=3Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 138 / Junio 2012 e.legal@fusades.org 4
  • 5. cualquier otra autoridad demandada, Asamblea Legislativa en los procesos o desde el día posterior a aquel en de inconstitucionalidad bajo análisis. el que se conoce este documento en Resulta absurdo pensar que esto sea sesión plenaria y el pleno se da por así, especialmente cuando no hay una notificado. norma que obligue a la Asamblea a introducir la pieza de correspondencia La Asamblea Legislativa en este sentido en la sesión plenaria inmediata siguiente sostuvo que, como cuerpo colegiado, a la notificación, por lo que bien podría no está notificada ni toma decisiones, no llevarse al pleno y suspender el sino cuando se reúne y conforma el proceso de inconstitucionalidad por el Pleno, ni puede convocarse a plenaria tiempo que deseara, mientras el acto o cada vez que se presente en recepción la norma impugnada sigue afectando de correspondencia una notificación derechos ciudadanos o atribuciones de la CSJ5. institucionales. ...es evidente La posición de la Sala es que los plazos También es necesario resaltar que que los plazos procesales están determinados por ley para el caso de los procesos de procesales no pueden depender y no pueden depender del arbitrio de la inconstitucionalidad de que tratamos, de las partes, parte a quien se está juzgando. La Sala la Asamblea programó su primera posición que manifiesta que no es aceptable que la sesión plenaria de trabajo hasta el 17 ocupó la Asamblea Asamblea Legislativa, ni cualquiera de de mayo, no obstante que su periodo Legislativa en las autoridades demandadas, decida la inició desde el 1° de mayo. A pesar los procesos de fecha en que incluya la notificación en de ello, la Asamblea tuvo el tiempo inconstitucionalidad la agenda de la sesión plenaria y se dé necesario para responder, aun luego bajo análisis. por notificada. Por otra parte, estima de notificar al pleno, puesto que el la Sala, la disposición del Reglamento plazo es de 10 días hábiles, el cual Interior de la Asamblea Legislativa no inició el lunes 7 de mayo y terminó el es de carácter procesal constitucional. viernes 18, un día después de la sesión plenaria. Con relación al primer argumento dado por la Sala, es evidente que los Además del anterior argumento, hay plazos procesales no pueden depender que tener en cuenta que el Reglamento de las partes, posición que ocupó la Interior de la Asamblea Legislativa, si bien tiene rango de ley por cuanto no se dicta en desarrollo de otra ley, sino 5. Observatorio Legislativo. (29 de en desarrollo de la Constitución, su mayo de 2012). Comunicado oficial. Asamblea Legislativa. Consultado función es regular el funcionamiento el 27 de mayo de 2012 en: http:// interno de la Asamblea Legislativa. El w w w. o b s e r v a t o r i o l e g i s l a t i v o . org.sv/index.php?option=com_ “pleno” de la Asamblea perfectamente content&view=article&id=1955:la- puede ser notificado al hacer llegar asamblea-interpone-recurso- de-revocatoria-en-proceso-de- copia de la notificación a los despachos inconstitucionalidad-relativa-a-la- de los 84 diputados. Sobre este tipo de eleccion-de-magistrados-de-la-csj-por- reglamentos, el “Manual de Derecho manifiestas-irregularidades-en-el-proceso &catid=12:noticias&Itemid=3 Constitucional” antes citado expresaDepartamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 138 / Junio 2012 e.legal@fusades.org 5
  • 6. que nuestra Constitución admite Orgánica Judicial (LOJ), a partir de algunos reglamentos autónomos y que una reforma hecha en 1990, dispone “se trata más que todo de reglamentos que a la Corte Plena compete: “llamar administrativos o de organización, a los Magistrados Suplentes que deban ya que se encuentran destinados a entrar a subrogar a los Propietarios” organizar y regular el funcionamiento y en el No. 9° del mismo artículo le de los órganos que lo dictan…”6. atribuye la facultad de: “Conocer de las recusaciones, impedimentos y excusas Debe entenderse entonces que el de los Magistrados Propietarios y alcance de este reglamento no llega a Suplentes de la Corte y de los Conjueces, modificar el contenido de las normas en su caso; y de las propuestas por los procesales creadas expresamente para Conjueces de las Cámaras de Segunda el proceso de inconstitucionalidad. Es Instancia para no aceptar el cargo”. A el Reglamento Interior de la Asamblea pesar de la aparente claridad de estas Legislativa el que debe adecuar los disposiciones, existen otras que por su procesos internos de la institución, carácter especial y posterior se aplican de modo que a esta le sea factible de forma preferente. cumplir con las obligaciones que el ordenamiento jurídico le impone, tal A partir de la entrada en vigencia como rendir un informe en el proceso del Código Procesal Civil y de inconstitucionalidad dentro de los 10 Mercantil, el 1° de julio de 2010, se días hábiles que desde la notificación desarrolla análogamente un criterio le otorga la ley. FUSADES considera jurisprudencial distinto al de la que los argumentos dados por la Sala regla anterior, por medio del cual se de lo Constitucional son razonables y habilita a la Sala de lo Constitucional garantistas. a decidir sobre los impedimentos de sus magistrados en la misma forma C) Tramitación de excusas y que el código nuevo habilita a la Sala recusaciones de magistrados de de lo Civil para tramitar las excusas la Sala de lo Constitucional y recusaciones de sus magistrados, cuando no se trate de su totalidad o Otro aspecto que se discutió en mayoría. El artículo 54 inc. 2° del ambos procesos es si la Sala de lo Código Procesal Civil y Mercantil Constitucional es competente para establece: “Cuando se trate de resolver las excusas y recusaciones la recusación de los magistrados de sus miembros, como lo hizo en de la Sala de lo Civil, el tribunal los juicios 19-2012 y 23-2012, o si, competente para conocer y resolver por el contrario, el conocimiento de sobre ella será dicha Sala; y si fuere estos incidentes compete a la Corte la mayoría de magistrados o todos Plena. La diferencia de interpretación ellos los recusados, el conocimiento y surge porque el Art. 51 No. 8 de la Ley decisión corresponderá a la Corte en Pleno”. El Art. 53 inc. 2° se refiere a las abstenciones o excusas en similares 6 Bertrand Galindo, Francisco y otros: op. cit., Pág. 69. términos: “Cuando se trate de unDepartamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 138 / Junio 2012 e.legal@fusades.org 6
  • 7. magistrado de la Sala de lo Civil, hará para llenar los vacíos en la misma saber la concurrencia del motivo de llamando a sus suplentes y se eliminó abstención a la Sala mediante escrito la posibilidad de que magistrados motivado, a los efectos señalados en el de otras salas de la CSJ integraran la inciso anterior. Cuando se abstenga la Sala de lo Constitucional cuando no se mayoría o todos los magistrados que pudiera llamar a sus suplentes. conforman la sala, el conocimiento y decisión corresponderá a la Corte El mencionado artículo, en lo Suprema de Justicia en Pleno”. pertinente, quedó en los siguientes términos: “Tratándose de la Sala En un incidente de excusa en el de lo Constitucional, en los casos proceso de amparo 288-2008, la Sala de licencia, vacancia, discordia, aplicó la lógica de estos artículos al recusación, impedimento o excusa o considerar que el Art. 20 del Código al darse cualquiera otra circunstancia Procesal Civil y Mercantil establece en que un Magistrado Propietario Con la reforma de que sus disposiciones se aplicarán de ella estuviere inhabilitado para 2011 al artículo 12 supletoriamente cuando haya vacíos integrarla, podrá la misma Sala llamar LOJ, se dio facultad en otros procesos distintos a los civiles a cualquiera de sus propios suplentes. a la Sala para llenar los vacíos en y mercantiles. En esa ocasión, la Sala Sólo en defecto de éstos, se llamará a la misma llamando de lo Constitucional consideró que el un Conjuez o Conjueces. En las otras a sus suplentes Art. 51 LOJ había sido reformado por Salas de la Corte Suprema de Justicia, y se eliminó la la ley posterior, es decir, por el Art. 53 en los casos y circunstancias a que se posibilidad de que del Código Procesal Civil y Mercantil. refiere el inciso anterior, para hacer magistrados de Además, dijo que al no haber en la Ley la integración correspondiente podrá otras salas de la de Procedimientos Constitucionales llamarse indistintamente a cualquiera CSJ integraran regulación para la tramitación de las de los Magistrados Suplentes.  En la Sala de lo excusas, existía un vacío. El vacío defecto de éstos, se llamará a un Constitucional debía por lo tanto colmarse mediante Conjuez o Conjueces”. cuando no se la integración del derecho, dado que la pudiera llamar a Sala de lo Constitucional, al igual que la Esta reforma admite dos sus suplentes. Sala de lo Civil son órganos colegiados interpretaciones. Por un lado, al decirse con más de dos juzgadores. que la Sala hará los llamamientos, está implícitamente incorporada la Más recientemente y luego de una facultad de conocer de las excusas y reforma expresa al Art. 12 de la Ley recusaciones. Por otro lado, se podría Orgánica Judicial, mediante D.L. No. entender también que a la Sala le 798, del 27 de julio de 2011 (D.O. No. corresponde hacer los llamamientos, 152, Tomo No. 392, del 18 de agosto pero no conocer sobre los incidentes de 2011) se derogó el Decreto 743 por que las motiven. medio del cual se trató de imponer unanimidad para que la Sala resolviera Ambas interpretaciones son válidas; los procesos de inconstitucionalidad. la segunda desde un punto de vista Con la reforma de 2011 al artículo restrictivo y literal, basándose en la 12 LOJ, se dio facultad a la Sala existencia de la facultad otorgadaDepartamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 138 / Junio 2012 e.legal@fusades.org 7
  • 8. a la Corte Plena de conocer las Antes de examinar el razonamiento excusas y recusaciones. La primera expresado por la Sala sobre los actos interpretación es aceptable desde impugnados en ambos casos, los una concepción finalista de la norma, que han sido objeto de vehemente porque la reforma del artículo tiende oposición por algunos diputados y a reducir la injerencia de sujetos abogados, quienes alegan que los ajenos a la Sala de lo Constitucional, fallos son arbitrarios porque la Sala lo cual se ilustra, por ejemplo, con no tiene competencias para controlar la supresión de la posibilidad de que actos de contenido concreto a través magistrados de otra Sala la integren y del proceso de inconstitucionalidad, con el otorgamiento de la facultad de es necesario aclarar que sobre este hacer los llamamientos por la misma tema existe un criterio jurisprudencial En forma complementaria, Sala, de modo que se entiende que la bastante estable desde hace muchos FUSADES facultad de hacer los llamamientos años, por lo que desde un inicio se considera que descarta que se trate de una innovación también implica que conocerá de debe buscarse un de la actual Sala de lo Constitucional7. los incidentes que los motiven; mecanismo que esta interpretación es jurídicamente permita integrar En jurisprudencia del año 1969, se sostenible y razonable. En todo la Sala de lo encuentran sentencias de la Corte caso, siendo las dos interpretaciones Constitucional Suprema de Justicia8 en las que se posibles, la que surtirá efectos es la que cuando sus admite el control de constitucionalidad haga el tribunal facultado para conocer magistrados y sus de los decretos que no son propiamente de las inconstitucionalidades, es decir, suplentes sean decretos-ley9, por cuanto formalizan demandados en su la Sala de lo Constitucional. otro tipo de actividad parlamentaria. En totalidad, a efecto la parte medular de la sentencia 4-69 del de reducir las En forma complementaria, FUSADES 18 de diciembre de 1969, se estableció zonas exentas de considera que debe buscarse un que “sería inconcebible que no se control al mínimo mecanismo que permita integrar la tratara de corregir la irregularidad posible, ya que Sala de lo Constitucional cuando en un Estado sus magistrados y sus suplentes sean de derecho la demandados en su totalidad, a efecto 7. Vg.: la sentencia de la Corte Suprema aplicación de esta de reducir las zonas exentas de control de Justicia 3-51 del 16 de enero de 1952, regla debe ser aborda la distinción entre decretos-ley y al mínimo posible, ya que en un otros decretos. igual para todas Estado de derecho la aplicación de 8. Debe recordarse que la Sala de lo las instituciones y Constitucional de la Corte Suprema de esta regla debe ser igual para todas las Justicia fue creada en la Constitución funcionarios. instituciones y funcionarios. de 1983. Desde 1950 hasta esa fecha, el conocimiento de los recursos de inconstitucionalidad correspondía a la II- ASPECTOS DE FONDO Corte Plena. COMUNES A AMBAS 9. Adviértase que en este apartado se usa el término “decreto-ley”, siguiendo la SENTENCIAS terminología usada por la Corte Suprema de Justicia, como decreto emitido por una autoridad con facultades legislativas, es A- Objeto de control en el proceso decir, decreto que contiene una ley, y no de inconstitucionalidad como decreto emitido por un gobierno de facto haciendo uso de las facultades legislativas que ha asumido, que es el uso más frecuente del término.Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 138 / Junio 2012 e.legal@fusades.org 8
  • 9. existente; y es preciso admitir En jurisprudencia de la última década, entonces la procedencia del recurso de encontramos el caso del control de inconstitucionalidad como único medio constitucionalidad del nombramiento jurídicamente eficaz para restablecer de un magistrado del Tribunal Supremo la ‘pureza de constitucionalidad’…En Electoral y el auto de admisión consecuencia, es admisible el control proveído en los procesos en contra de jurisdiccional de toda clase de decretos, la elección del Ministro de Seguridad inclusive los que solamente lo son en Pública y Justicia y del Director de la la forma, respetando los principios PNC, por lo que, ante el control de que sustenta la independencia de los las elecciones de magistrados de la tres poderes del Estado y el ejercicio CSJ 2006 y 2012, no puede afirmarse de las facultades y atribuciones que la Sala ha invadido competencias que les son privativas de acuerdo que no son propias, al admitir el “...es admisible con las respectivas disposiciones el control control de constitucionalidad de actos constitucionales”. jurisdiccional de concretos, ya que tal competencia le toda clase de ha sido reconocida desde hace más En precedentes jurisprudenciales de la decretos, inclusive de 50 años, sin que en la historia de Sala de lo Constitucional de 1997, se los que solamente nuestro país se haya presenciado hace referencia a la sentencia de 1969 lo son en la este tipo de oposición a aceptar la forma, respetando y en las consideraciones propias de la necesidad de controlar prácticamente los principios Sala, se agrega textualmente que: “… todas las esferas de actuación de los que sustenta la excluir sin las debidas precisiones poderes constituidos, para garantizar independencia de o aclaraciones, actos de contenido la existencia de un Estados de derecho los tres poderes concreto, permitiría la existencia de real y no meramente formal. del Estado y actuaciones de los gobernantes que, el ejercicio de al imposibilitar su examen, generaría en el ordenamiento jurídico, zonas Por otra parte, también es las facultades y atribuciones que exentas de control, desnaturalizándose imprescindible agregar que los autores les son privativas el sentido de la Constitución, pues del prestigioso “Manual de Derecho de acuerdo con tal como afirma Tinetti en Los Constitucional Salvadoreño” antes las respectivas fundamentos del valor normativo citado también han estudiado este tema disposiciones de la Constitución, el control es un y sostienen un criterio bastante similar constitucionales”. elemento inseparable del concepto de al que la Sala adopta en las sentencias Constitución, pues precisamente la examinadas en este boletín. A partir finalidad del control es hacer efectivo de un estudio histórico, los autores el principio de limitación del poder. informan que desde la exposición En tal sentido, el objeto de control en de motivos de la Ley de Garantías el proceso de inconstitucionalidad no Constitucionales, base de la actual Ley debe restringirse a reglas de carácter de Procedimientos Constitucionales, general y abstracto producidas por se estableció que el control en el órganos legisferantes, sino que… proceso de inconstitucionalidad debía debe ampliarse y hacerse extensivo abarcar tanto “violaciones de tipo a actos concretos que se realizan en general y abstracto, como ocurre aplicación directa e inmediata de la con las leyes y reglamentos que normativa constitucional…”. contengan disposiciones contrariasDepartamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 138 / Junio 2012 e.legal@fusades.org 9
  • 10. a los principios constitucionales carácter coercitivo y obligatorio -que o de violaciones concretas de los excluya de dicho control a los actos de derechos que reconoce u otorga la contenido concreto- podría permitir Constitución, mediante actos de poder la existencia de actuaciones de los de las autoridades y de los funcionarios gobernantes que devendrían en zonas públicos”10. exentas de control, con el consecuente desconocimiento de la Constitución”. De forma complementaria, en el apartado relativo al objeto de control, Por lo que cabe concluir que la polémica Por lo que cabe los citados autores literalmente surgida respecto del acto controlado en concluir que la concluyen que, si bien el amparo es la ambos procesos, no tiene fundamento polémica surgida vía para controlar los actos de contenido jurídico en la medida que el criterio respecto del concreto, “el criterio debe ser matizado, adoptado por la Sala encuentra sustento acto controlado en el sentido de que si estos actos en líneas jurisprudenciales mantenidas en ambos violan derechos constitucionales, por en nuestro país a través de los años procesos, no tiene ejemplo cuando la Asamblea destituya y en doctrina nacional de reconocida fundamento jurídico a un Magistrado de la Corte Suprema aceptación. en la medida de Justicia sin que medien causas que el criterio específicas, previamente establecidas B- Parámetro de control: principio adoptado por la por la ley, entonces el medio idóneo de legitimidad democrática Sala encuentra sería el amparo; pero, cuando no indirecta de los magistrados de sustento en líneas exista tal supuesto y se viole la la CSJ jurisprudenciales Constitución, la vía para restablecer el mantenidas en orden constitucional violado debe ser En las sentencias 19-2012 y 23-2012 nuestro país a través de el proceso de inconstitucionalidad”11. se menciona por primera vez como los años y en parámetro de control un principio doctrina nacional En línea con la jurisprudencia existente implícito en la Constitución de 1983: de reconocida desde hace más de cinco décadas y el principio de legitimidad democrática aceptación. con reconocida doctrina nacional en indirecta de los funcionarios de materia de objeto de control, en las segundo grado. De conformidad con sentencias 19-2012 y 23-2012, la Sala las consideraciones de la Sala, este reitera que “El acto que se impugna tiene su asidero en el principio de en el presente proceso, si bien no goza legitimidad democrática directa, que de las características de generalidad a su vez se deriva de los postulados y abstracción, no puede excluirse de la democracia representativa, del concepto de objeto de control expresamente consignada en los constitucional, ya que entender que incisos 1 y 2 del artículo 85 Cn. y sólo puede estar constituido por abundantemente desarrollada por la disposiciones creadoras de situaciones jurisprudencia constitucional: Vg.: jurídicas abstractas y generales, con sentencias de inconstitucionalidad 7-2011; 11-2005 y 11-2004. 10. Bertrand Galindo, F. y otros: op. cit., Pág. En las sentencias analizadas en este 479. 11. Ídem, Pág. 487. boletín, la Sala manifiesta que “laDepartamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 138 / Junio 2012 e.legal@fusades.org 10
  • 11. legitimación de los funcionarios referencia a estudios españoles, públicos de elección se origina en alemanes y norteamericanos que los procesos electorales mediante examinan el vínculo entre el soberano el sufragio”. Es decir, que por y sus representantes, como fundamento tratarse de representantes del pueblo del ejercicio del servicio público. y no de funcionarios que ejercen en nombre propio, la legitimación de sus Entre los postulados básicos y de actuaciones descansa exclusivamente general aceptación, se reconoce que en virtud de atribuciones temporales los órganos estatales y los servidores que se originan en la elección y públicos gozan de legitimidad delegación que el soberano les confiere. democrática por cuanto actúan en Cada vez que la población acude a las representación o nombre del pueblo, urnas, dota de legitimidad democrática de forma que sus decisiones se le “los funcionarios a los funcionarios electos de forma atribuyen, son aceptadas por este de elección de segundo grado directa. Estos a su vez, transfieren esa como legítimas y están dotadas de son también legitimidad a los funcionarios que les obligatoriedad. Este proceso de delegados del corresponde elegir. Al respecto, la atribución, generador de legitimidad, pueblo, aunque el Sala expresa que “los funcionarios tiene fundamento en elecciones y pueblo se exprese de elección de segundo grado son votaciones populares13. en su elección también delegados del pueblo, aunque por medio de sus el pueblo se exprese en su elección por Si bien se trata de conceptos atribuidos representantes”. medio de sus representantes”. Esta es en su mayoría a las ideas de soberanía Esta es la la denominada legitimidad democrática popular surgidas de la revolución fran- denominada indirecta, que el demandante en el cesa, la teoría de la representatividad legitimidad caso 19-2012 invoca como parámetro también ha encontrado temprano democrática de control de las actuaciones de la desarrollo en el modelo anglosajón. indirecta... Asamblea Legislativa y a la que se En la recopilación de estudios adhirieron los demandantes, en el caso constitucionales denominada “El 23-201212. Federalista”, que consiste en una serie de escritos de tres influyentes Si bien el objeto de este boletín no es políticos norteamericanos de la época hacer un estudio extenso sobre la teoría (1778-1791); encontramos un artículo de la representatividad, es necesario de James Madison, cuarto presidente hacer algunas consideraciones al de los Estados Unidos, reconocido respecto a efecto de examinar la por sus aportes a la redacción de la razonabilidad del principio invocado Constitución de 1791, quien señala como parámetro de control. El concepto que, contrario a las mal llamadas de legitimidad democrática encuentra repúblicas monárquicas o autoritarias un extenso desarrollo en disciplinas como el derecho político y la ciencia 13. SCHNEIDER, Hans P.: “Representación y política. En este boletín haremos participación del pueblo como problema de legitimación de la soberanía democrática” en Democracia y Constitución, Centro de 12. Puede consultarse la demanda en www. Estudios Constitucionales, Madrid, 1991, observatoriojudicial.org.sv Págs. 252 y ss.Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 138 / Junio 2012 e.legal@fusades.org 11
  • 12. existentes en esa época, una verdadera temporal (elecciones periódicas) república está caracterizada por el de ese poder15. En sintonía con ejercicio del poder en nombre del los artículos 85 y 86 de nuestra pueblo y en beneficio del pueblo.14 Constitución, la legitimidad de todos los funcionarios públicos descansa en A partir de estas sumarias reflexiones, su calidad de representantes del pueblo se advierte que el concepto de y en el ejercicio de esa representación representatividad es inherente al dentro de los límites que el soberano ...un Estado concepto mismo de democracia. establece.- El texto del Art. 86 Cn. es constitucional En nuestro ordenamiento jurídico- el siguiente: “El poder público emana y democrático constitucional, este principio se del pueblo. Los órganos del Gobierno de derecho se encuentra regulado en los incisos 1° y lo ejercerán independientemente caracteriza por 2° del artículo 85 Cn.: “El Gobierno dentro de las respectivas atribuciones una organización es republicano, democrático y y competencias que establecen estatal que representativo. El sistema político es esta Constitución y las leyes. Las responde a los pluralista y se expresa por medio de atribuciones de los órganos del principios de los partidos políticos, que son el único Gobierno son indelegables, pero éstos legitimación instrumento para el ejercicio de la colaborarán entre sí en el ejercicio de democrática del representación del pueblo dentro del las funciones públicas. Los órganos poder (soberanía Gobierno. Las normas, organización fundamentales del Gobierno son el popular), y funcionamiento se sujetarán a Legislativo, el Ejecutivo y el Judicial. legitimación los principios de la democracia Los funcionarios del Gobierno son democrática de representativa”. delegados del pueblo y no tienen más las decisiones (ley facultades que las que expresamente como expresión En la doctrina moderna se reconoce que les da la ley”. de la voluntad general), y de un Estado constitucional y democrático limitación material de derecho se caracteriza por una Vistas estas breves y sencillas (derechos organización estatal que responde referencias a la teoría de la fundamentales), a los principios de legitimación representatividad, la línea funcional (división democrática del poder (soberanía argumentativa a la que recurre la de poderes), popular), legitimación democrática de Sala en las sentencias 19 y 23 del y temporal las decisiones (ley como expresión de 2012, parece encontrar sustento en (elecciones la voluntad general), y de limitación la doctrina especializada y en el periódicas) de ese material (derechos fundamentales), sentido común. La representatividad poder... funcional (división de poderes), y democrática es inherente al concepto de servicio público y se extiende a 14. MADISON, James: “Conformity of the todos los empleados y funcionarios Plan to the Republican Principles”, en The Federalist, No. 39, 16 de enero de públicos, por cuanto ninguno ejerce 1788, en cuyo texto encontramos que sus potestades públicas en nombre Madison manifiesta que: “…we may y cuenta propia, sino en nombre y a define a republic to be, or at least may bestow that name on, a government which favor del pueblo. derives all its powers directly or indirectly from the great body of the people, and is administered by persons holding their 15. ARAGÓN, Manuel: Constitución y offices during pleasure, for a limited control del poder, Universidad Externado period, or during good behavior…”. de Colombia, Bogotá, 1999, Pág. 23.Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 138 / Junio 2012 e.legal@fusades.org 12
  • 13. Los funcionarios electos en la elección de controladores actuales y procedimientos de segundo grado o recíprocos. a través de un órgano o funcionario intermediario, como el caso de los En las sentencias bajo examen, ministros y funcionarios nombrados se concluye textualmente que la por el Presidente o los Magistrados renovación de un tercio de los de la Corte Suprema de Justicia, magistrados de la Corte Suprema Fiscalía General de la República y de Justicia cada vez que se elige una otros funcionarios nombrados por nueva legislatura pretende “asegurar la Asamblea Legislativa, gozan de la incidencia del cuerpo electoral en FUSADES se legitimidad democrática indirecta, la elección de los citados funcionarios; pronunció en conferida por los funcionarios electos y por el otro, que tal incidencia de similar sentido, directamente por el pueblo, en cuyo los ciudadanos permita que en la cuando junto con nombre y representación también renovación de la CSJ se exprese otros principios, deberán desempeñarse. Por lo tanto, la evolución de las más relevantes argumentábamos puede llegarse a la misma conclusión corrientes del pensamiento jurídico, que “puede a la que llegó la Sala al afirmar que el de manera que la interpretación y inferirse que la principio de legitimidad democrática aplicación del ordenamiento jurídico intención del indirecta de los funcionarios electos en por los magistrados esté en sintonía Constituyente y de la posterior reforma procesos de segundo grado, constituye con lo requerido por el Soberano en de 1991, fue un principio implícito en el texto de la cada periodo en que corresponda crear un sistema Constitución de 1983. renovación de la CSJ”. equilibrado que permita que cada Además de algunas consideraciones En el Boletín de Estudios Legales nueva legislatura sobre la sincronía temporal que existe No. 133, correspondiente al mes de entrante, envestida entre las elecciones de diputados y las enero de este año, “Una legislatura, de la legitimidad de magistrados de la Corte Suprema una magistratura”, FUSADES del pueblo que la de Justicia, en virtud del artículo 186 se pronunció en similar sentido, acaba de elegir, de la Constitución, en el caso de estos cuando junto con otros principios, cumpla con la últimos, la Sala concluye en ambas argumentábamos que “puede inferirse función de renovar sentencias, que si los mismos “se que la intención del Constituyente y de un tercio de la legitiman indirectamente por medio la posterior reforma de 1991, fue crear CSJ... del parlamento, y que éste, a su vez, un sistema equilibrado que permita recibe legitimidad del cuerpo electoral, que cada nueva legislatura entrante, ante cada cambio de la composición envestida de la legitimidad del pueblo del órgano legislativo, debe realizarse que la acaba de elegir, cumpla con una renovación parcial de la CSJ”, por la función de renovar un tercio de la cuanto la legitimidad popular indirecta CSJ, no como un privilegio, ni como de los magistrados de la Corte depende ejercicio de un poder irrestricto, sino de una línea de transferencia que se como un acto de delegación popular”, renueva en cada elección con el voto lo que complementamos con algunas popular, es decir de legitimidad popular consideraciones sobre el pluralismo actualizada que debe ser reflejo de la ideológico al que también hace voluntad soberana y que debe llevar a referencia la Sala, cuando agregamosDepartamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 138 / Junio 2012 e.legal@fusades.org 13
  • 14. que “la renovación efectuada por composiciones legislativas totalmente distintas Asambleas garantiza la diferentes al momento de reponer esas diversidad ideológica jurídica, terceras partes y por lo tanto podrán que la Constitución denomina irse ajustando, a las nuevas realidades diversas corrientes del pensamiento políticas y a los nuevos consensos jurídico”16. políticos…”17. Por lo que para concluir este punto, podemos afirmar que el Finalmente, en nota aparecida en un principio de legitimidad democrática periódico de circulación nacional, indirecta se infiere del articulado de la el 24 de este mes, el ex diputado Constitución de 1983 y que la limitante Constituyente, Guillermo Antonio a la Asamblea Legislativa se desprende Guevara Lacayo, reconoció que de la reforma de 1991, puesto que la al momento de discutir la reforma intención del Constituyente derivado al artículo 186 de la Constitución, fue que una legislatura solo pueda expresamente se había establecido elegir a una magistratura. que la coincidencia temporal entre la renovación cada tres años de laAsamblea Legislativa con la renovación de un III- INAMOVIBILIDAD DE LOS tercio de los magistrados de la CSJ, MAGISTRADOS DE LASALA había sido diseñada para que, tal como DE LO CONSTITUCIONAL: argumentamos, tanto el demandante en SENTENCIA 19-2012 el proceso 19-2012, como FUSADES y luego la Sala de lo Constitucional, Antes de examinar las consideraciones cada legislatura nueva eligiera un de la Sala sobre este punto en nuevo grupo de 5 magistrados para la particular, cabe señalar que FUSADES CSJ. ha expresado su postura al respecto antes de la sentencias en comento. En En la transcripción literal de los el mes de abril del presente año, en debates de la reforma al artículo la Posición Institucional No. 5318,el 186 Cn. consta la intervención del Departamento de Estudios Legales diputado constituyente Guillermo formuló algunas consideraciones Antonio Guevara Lacayo, quien sobre la inamovilidad de la que gozan textualmente manifestó que: “para los magistrados de la Sala de lo darle continuidad y precisamente, para evitar la dependencia política, ahora se está eligiendo por terceras partes, 17. EDH: “Espíritu era que distintas asambleas eligieran a magistrados”, San Salvador, qué implica que se va a elegir por 24 de junio 2012, páginas 2 y 3, en el que terceras partes? Que por mas que se se muestran fotografías del expediente en el que constan las transcripciones quiera decir que va ser politizado, van textuales de los debates de la sesión del a ser por terceras partes electos por 31 de octubre durante la cual se discutió la reforma de 1991 al artículo 186 Cn. 18. FUSADES: “Inamovibilidad de 16. FUSADES: “Una legislatura, una los magistrados de la Sala de lo magistratura”, Boletín de Estudios Constitucional”, Posición Institucional Legales No. 133, Antiguo Cuscatlán, No. 53, Departamento de Estudios enero 2012, Págs. 8 y 9. Legales, Antiguo Cuscatlán, abril 2012.Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 138 / Junio 2012 e.legal@fusades.org 14
  • 15. Constitucional, que coinciden con los tribunal independiente, al que le fundamentos expuestos en la sentencia corresponde la defensa concentrada de 19-2012. la Constitución. Dicho documento comenzó señalando Por mandato expreso del Poder que en el ordenamiento jurídico- Constituyente, la Sala de lo constitucional salvadoreño, la Sala Constitucional es la única cuyos de lo Constitucional goza de un magistrados propietarios y suplentes estatuto especial. Es la única sala de deben ser nombrados nominativa la Corte cuya creación, estructura, y directamente por la Asamblea regulación y competencias aparecen Legislativa por todo el periodo de su configuradas directamente desde la nombramiento (Art. 174 y 186 Cn.). En Por mandato Constitución: Arts. 11, 173, 174, 183 y virtud de esta particularidad, dentro del expreso del Poder 247 Cn. Su naturaleza es la de un ente proceso de elección de los magistrados Constituyente, constitucionalmente configurado en de la CSJ, como parte de los mecanismos la Sala de lo virtud de la importancia que el Poder de defensa de la Constitución, se Constitucional es Constituyente ha querido otorgarle, diseñó un procedimiento de elección la única cuyos mientras que si bien igualmente especializado para los magistrados de magistrados independientes y relevantes en su esta Sala, que contribuyera a fortalecer propietarios y función jurisdiccional, las otras 3 la estabilidad y la independencia suplentes deben ser nombrados salas de la CSJ tienen un estatuto infra del tribunal y de sus integrantes. nominativa y constitucional, tal como establece el Esta característica no es exclusiva directamente artículo 173 Cn: ”La ley determinará de los miembros de la Sala de lo por la Asamblea la organización interna de la Corte Constitucional. La estabilidad en el Legislativa por todo Suprema de Justicia, de modo que las cargo de todos los jueces de la República el periodo de su atribuciones que le corresponden se es una condición indispensable nombramiento (Art. distribuyan entre diferentes Salas“. para fortalecer su independencia, 174 y 186 Cn.). fundamento legitimante de la delicada Esta diferenciación de trato obedece a atribución que la sociedad les ha la importancia que se otorga a la justicia confiado. constitucional en prácticamente todos los Estados democráticos de derecho En la práctica, el mecanismo de y a la necesidad de garantizarla desde nombramiento de todos los jueces la Ley Primaria, para evitar que del país, equivale a un nombramiento sus elementos fundamentales sean vitalicio, ya que una vez ingresan a la modificados vía reforma legal19. En el carrera judicial, tienen derecho a ser ejercicio de su función jurisdiccional, al trasladados y promovidos, pero no margen de su ubicación o denominación, pueden ser removidos o destituidos la Sala de lo Constitucional es un de su cargo o de la carrera judicial, sin causa legal20. Los magistrados 19. Ver Actas de la Asamblea Constituyente del de la Corte Suprema de Justicia son 15 de noviembre de 1983, durante la cual se discutieron los elementos esenciales del Órgano Judicial y en especial de la Sala de 20. Ver artículos 17 y siguientes de la Ley de lo Constitucional. la Carrera Judicial.Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 138 / Junio 2012 e.legal@fusades.org 15
  • 16. nombrados por 9 años y la estabilidad a estos traslados o movimientos. La en el cargo de los integrantes de la Sala LOJ los dejó fuera de las potestades de radica en que sus magistrados gozan Corte Plena, porque su nombramiento de inamovibilidad durante todo su y pertenencia al tribunal constitucional periodo de nombramiento. solo puede determinarlo la Asamblea Legislativa, por todo el periodo de Es por ello que, aun cuando la letra su elección. Cualquier interpretación de las disposiciones constitucionales en contrario anularía la intención no lo dice expresamente, en virtud del Constituyente y vaciaría de de la naturaleza constitucional de la contenido el artículo 174 Cn., ya que Sala, de su carácter especialísimo, sin inamovilidad en dicho tribunal, de su autonomía jurisdiccional, la los magistrados de la Sala carecerían independencia de este particular de la necesaria estabilidad para ejercer tribunal tiene como indisociable de forma independiente su cargo. La amenaza de la condición, el nombramiento de sus La amenaza de la posibilidad de un posibilidad de un magistrados por todo el periodo de traslado al término de tres años o en traslado al término su elección de forma inamovible. cualquiera otro momento, concedería de tres años o Si bien su elección es concomitante a la Asamblea Legislativa la facultad en cualquiera al nombramiento del resto de para limitar la independencia de otro momento, magistrados y si bien de conformidad los miembros de la Sala de lo concedería a con los artículos 4 y 50 de la Ley Constitucional. la Asamblea Legislativa la Orgánica Judicial, los magistrados de facultad para limitar la Sala de lo Constitucional integran En el numeral VII de la sentencia la independencia funcionalmente la Corte en Pleno, 19-2012, la Sala formula algunas de los miembros su mecanismo de nombramiento consideraciones sobre las garantías de de la Sala de lo reviste un carácter distinto al resto de la independencia judicial y específica- Constitucional. integrantes de la CSJ. mente sobre la inamovibilidad de los funcionarios electos en dicho tribunal, En la parte final del artículo 4 LOJ se aunque como punto de partida, cabe establece que los magistrados de las recordar que al momento de la elección Salas de lo Civil, de lo Penal y de lo realizada el pasado 24 de abril, la Contencioso Administrativo pueden Asamblea Legislativa no hizo ninguna ser ubicados o movidos por la Corte mención a la situación jurídica de los en Pleno el primer día hábil de enero, 4 magistrados nombrados en 2009 en y que dichas Salas además podrán la Sala y cuyo periodo expira hasta el ser reorganizadas “cuando se juzgue año 2018. Sin embargo, la Asamblea necesario y conveniente a fin de prestar nombró a 2 magistrados en dicho un mejor servicio en la administración tribunal, cuando a partir del 1° de julio de justicia”. Sin embargo, la Sala del presente año, la conclusión del de lo Constitucional no puede ser periodo de un magistrado nombrado modificada por la normativa secundaria en 2003, solo producirá una vacante, o por decisión de Corte Plena, por lo situación que ha producido una que sus magistrados no están sujetos inconstitucionalidad en la medidaDepartamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 138 / Junio 2012 e.legal@fusades.org 16
  • 17. que los magistrados de dicha Sala no la carrera judicial. Los Magistrados pueden trasladarse ni tampoco puede de la Corte Suprema de Justicia serán ampliarse su número a 6. elegidos por la Asamblea Legislativa para un período de nueve años, podrán A través de posteriores declaraciones ser reelegidos y se renovarán por de diputados publicadas en los medios terceras partes cada tres años. Podrán de prensa, se tuvo conocimiento que la ser destituidos por la Asamblea intención del silencio de la Asamblea Legislativa por causas específicas, era para que la Corte en Pleno ubicara previamente establecidas por la ley. al Magistrado Presidente de dicha Sala Tanto para la elección como para la en otra de las 3 que integran la CSJ, destitución deberá tomarse con el voto por lo que los razonamientos de la Sala favorable de por lo menos los dos en la sentencia examinada han debido tercios de los Diputados electos”. extenderse a este aspecto21. De forma especializada, el artículo 174 A partir del Considerando VII de la Cn. regula la creación y configuración sentencia, los razonamientos de la de la Sala de lo Constitucional de Sala se fundamentan en las siguientes la siguiente manera: “La Corte razones: especialidad de la Sala en Suprema de Justicia tendrá una razón de su creación y configuración Sala de lo Constitucional, a la cual constitucional, garantía temporal en corresponderá conocer y resolver las el ejercicio del cargo, especialidad demandas de inconstitucionalidad de del nombramiento de sus magistrados las leyes, decretos y reglamentos, los en la medida que sus integrantes procesos de amparo, el hábeas corpus, son designados directamente por la las controversias entre el Órgano Asamblea Legislativa y no por la Legislativo y el Órgano Ejecutivo a Corte en Pleno y duración del cargo que se refiere el Art. 138 y las causas por 9 años. mencionadas en la atribución 7 del Art. 182 de esta Constitución. La Sala En esencia, la Sala manifiesta que el de lo Constitucional estará integrada proceso de elección de los magistrados por cinco Magistrados designados por de la CSJ se encuentra regulado en la Asamblea Legislativa. Su Presidente el artículo 186 Cn, en cuyo inciso 2º será elegido por la misma en cada textualmente expresa: “Se establece ocasión en que le corresponda elegir Magistrados de la Corte Suprema de Justicia; el cual será Presidente de 21. La Prensa Gráfica: “Asamblea Elige la Corte Suprema de Justicia y del Fiscal y Magistrados”, 25 de abril de 2012, Págs. 2 y 3; El Diario de Hoy: Órgano Judicial”. “Remezón en la Asamblea eligen Fiscal y Magistrados”, 25 de abril de 2012, Págs. 2 a 5; Diario El Mundo: “Eligen en combo Con fundamento en una interpretación Fiscal y Magistrados de CSJ”, 25 de abril unitaria de la Constitución basada de 2012, Págs. 3 y 4; y, Diario Colatino: “Desintegración de Sala Constitucional en consideraciones similares a las generará enfrentamiento de poderes”, 25 expuestas por FUSADES en la de abril de 2012, Pág. 3.Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 138 / Junio 2012 e.legal@fusades.org 17
  • 18. Posición Institucional citada adelante, Ni siquiera la deficiente redacción del en la Sentencia de Inconstitucionalidad Decreto Legislativo No. 71, del 16 19-2012, la Sala concluye que si de julio de 2009 puede servir como sus magistrados tienen un carácter base legal para considerar que el especial en virtud del artículo 174 Presidente de la CSJ y de la Sala de Cn. y si el tribunal mismo tiene un lo Constitucional puede ser trasladado carácter especial con base en la misma por la Asamblea o por la Corte en Pleno disposición, es lógico concluir que a una sala distinta de la Constitucional, los mismos son inamovibles durante ya que su estabilidad en el cargo tiene Ni siquiera la deficiente todos los 9 años de su cargo, ya asidero en la Constitución misma y un redacción del que si su permanencia en la Sala decreto legislativo no puede anularla. Decreto Legislativo quedara a discreción de la Asamblea No. 71, del 16 Legislativa, no gozarían de la necesaria de julio de 2009 independencia para resolver: “si se IV- EFECTOS DIFERIDOS puede servir como permitiera la destitución o traslado DE LAS SENTENCIAS DE base legal para antojadizo o arbitrario de al menos uno INCONSTITUCIONALIDAD: considerar que el de sus miembros en cada renovación SENTENCIA 23-2012 Presidente de la de la Corte Suprema de Justicia- CSJ y de la Sala cada tres años, según lo dispone el Aunque la Sala ha determinado que de lo Constitucional Art. 186 inc. 2º Cn.-, se posibilitaría puede ser la causa de la inconstitucionalidad una intromisión inconstitucional en en el proceso 23-2012 es la misma trasladado por la el tribunal, cuando sus decisiones no que en el proceso 19-2012 porque Asamblea o por la sean “complacientes” o del agrado en ambos supuestos la legislatura Corte en Pleno a una sala distinta de del Órgano encargado de la nueva saliente nombró en dos ocasiones la Constitucional, conformación de la Corte Suprema de magistrados y privó a la legislatura ya que su Justicia”. entrante de cumplir con esa atribución, estabilidad en el la Sentencia de Inconstitucionalidad cargo tiene asidero Partiendo de estas consideraciones, 23-2012 que se refiere a la elección de en la Constitución la Sala concluye que sus magistrados magistrados 2006-2015 reviste algunas misma y un decreto gozan de estabilidad en el cargo por particularidades. En el proceso 23-2012 legislativo no puede los 9 años de su nombramiento. Con se declaró inconstitucional la elección anularla. relación al magistrado Presidente de la realizada por la legislatura 2003-2006, Sala de lo Constitucional y de la Corte por lo que había que considerar en Suprema de Justicia, en el Considerando primer lugar que el ente legitimado VIII se agrega que para ser Presidente, para hacer válidamente la elección, la tanto de la Sala como de la Corte, el legislatura 2006-2009, ya no existe y, artículo 174 Cn. establece que tendrá en segundo lugar, que los magistrados que ser magistrado de la Sala por lo electos de forma inconstitucional han que le asiste la misma estabilidad resuelto procesos y autorizado actos que le asiste a los demás magistrados administrativos durante 6 años, siendo de dicha sala y en consecuencia el necesario pronunciarse sobre la forma traslado, implícito o explícito, del Dr. de regularizar ambas situaciones. Belarmino Jaime a otra Sala de la CSJ es inconstitucional.Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 138 / Junio 2012 e.legal@fusades.org 18
  • 19. Para ofrecer una solución a este 2009 había dejado de fungir, de modo problema fáctico, la Sala formuló una que se mantuvieran los magistrados sentencia con efectos modulados y electos. propuso algunas salidas. En primer lugar declaró que las actuaciones El otro tema cuestionado en relación a realizadas por los 5 magistrados los efectos de esta sentencia, es que la electos en 2006 deben considerarse Sala difirió los efectos de la sentencia válidas por razones de seguridad hasta que se nombre nuevamente jurídica. En segundo lugar, propuso a los magistrados. Las sentencias que las mismas personas siguieran en de inconstitucionalidad diferidas o el cargo hasta que la Asamblea nombre inconstitucionalidades temporales se Las sentencias de a los nuevos magistrados. En tercer refieren a las decisiones de los tribunales inconstitucionalidad lugar, y de forma excepcional, propuso constitucionales, que declarando diferidas o que la legislatura 2012-2015 debía inconstitucional una norma, no la inconstituciona- nombrar nuevamente a los magistrados expulsan del ordenamiento jurídico lidades temporales en lugar de los ilegítimamente inmediatamente, sino que otorgan un se refieren a las designados en 2006, con lo que periodo adicional de validez. Tienen decisiones de los tribunales habilitó a esta legislatura para hacer como género próximo a las sentencias constitucionales, excepcionalmente y por esta única vez de inconstitucionalidad temporalmente que declarando dos designaciones, con el propósito de moduladas, las cuales a su vez forman inconstitucional que a futuro ya quedara establecido que parte de una familia más amplia llamada una norma, no cada legislatura nombrara magistrados inconstitucionalidad modulada22. la expulsan del una vez. Finalmente, la Sala también ordenamiento indicó que la Asamblea Legislativa En El Salvador, ni la Constitución jurídico perfectamente podría ratificar a las ni la Ley de Procedimientos inmediatamente, mismas personas cuyos nombramientos Constitucionales han regulado sino que otorgan un fueron declarados inconstitucionales, expresamente la validez temporal de periodo adicional de ya que el problema radicaba en el acto las sentencias, ni siquiera en cuanto validez. y no en las personas. a sus efectos ex tunc o ex nunc, mucho menos han llegado al nivel de Por esa razón, la sentencia fue calificada sofisticación de normar los efectos de contradictoria porque, mientras temporalmente diferidos. A pesar de dice que una legislatura solo puede ello, la jurisprudencia constitucional elegir a una magistratura, habilita a en reiteradas ocasiones ha establecido la actual Asamblea para elegir dos que si bien la naturaleza declarativa veces. Sin profundizar demasiado de las sentencias implicaría efectos en el debate, se concluye que se retroactivos (ex tunc), no siempre es estableció una excepción, ya que de lo posible en aras del respeto a la seguridad contrario no se podría haber reparado la afectación constitucional, aunque 22. Así se deduce de la clasificación hecha por otra opción pudo haber sido declarar Olano García, Alejandro: “Tipología de la inconstitucionalidad y concluir que nuestras sentencias constitucionales”, en dicho acto ya no se podía subsanar Revista Universitas Pontificia Universidad Javeriana de Bogotá, No. 108, diciembre porque la Asamblea Legislativa 2006- de 2004, Págs. 571-602.Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 138 / Junio 2012 e.legal@fusades.org 19
  • 20. jurídica, de modo que la resolución por la afectación menor y permitir, de ninguna manera lleva aparejada la en algunos casos, la validez de nulidad de las situaciones jurídicas la norma inconstitucional, valga consolidadas en base a la norma decir, permitir que los magistrados jurídica que se suprime, rigiendo por inconstitucionalmente nombrados, regla general hacia futuro (ex nunc) y sigan ejerciendo sus funciones para hacia atrás solo en aquellas situaciones que la administración de justicia desde pendientes de consolidarse23. la CSJ no se paralice. Siendo así, lo natural es que nadie Antes de este proceso, la Sala ya ha pueda aplicar una norma luego sentado precedentes en ese sentido. En de que la sentencia que la declara la sentencia de inconstitucionalidad del inconstitucional sea publicada en el 23 de diciembre de 2010, emitida en el Diario Oficial. Sin embargo, el análisis proceso acumulado 5-2001 que trataba de constitucionalidad es meramente sobre materia penal, se determinó que normativo y no factual, de modo que al declarar inconstitucional una pena, al llevar la expulsión normativa a se dejaría un vacío normativo que la realidad, el choque puede ser tan permitiría que graves violaciones a severo, que afecte otros principios derecho constitucionales carecieran jurídicos o deje desprotegidos otros de sanción mientras la Asamblea derechos fundamentales, generándose, Legislativa legislaba para establecer mientras se legisla nuevamente o una nueva pena. Por esa razón, la Sala se sustituye el acto, una afectación concluyó que debía modularse el efecto constitucional peor que la generada de la sentencia y mantener la vigencia por la norma expulsada. Vale decir de la pena inconstitucional, mientras la que el espacio de desprotección puede Asamblea la sustituía. ser indefinido, dado que la mayoría de reformas normativas, rara vez son Con relación a la sentencia 23-2012 expeditas. existen opiniones que consideran que la permanencia de funcionarios Ante esta situación, la Sala de lo cuya elección ha sido declarada Constitucional -a quien más que inconstitucional, resolviendo los interpretar normas fundamentales más altos recursos judiciales resulta aisladas -le corresponde velar por contradictoria ya que prolonga una el respeto de la Constitución como irregularidad en la aplicación de sistema, debe encontrar una solución la ley fundamental del Estado; la óptima, de modo que estando ante decisión de la Sala con respecto a la dos alternativas difíciles, debe optar permanencia, aunque sea temporal de los magistrados electos en el año 2006 es vista no como el ejercicio de 23. Sala de lo Constitucional: sentencia del 22 de noviembre de 2001, proceso de sus facultades constitucionales, sino inconstitucionalidad 23-97, considerando como una intromisión indebida en las VII 2 y resolución del 21 de octubre de del Órgano Legislativo. Conforme 2005, en el proceso de inconstitucionalidad 21-2004. a estas opiniones, la Sala de loDepartamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 138 / Junio 2012 e.legal@fusades.org 20
  • 21. Constitucional debió haber ordenado determinar, luego de una ponderación el cese inmediato de funciones de los fundamentada, que la expulsión magistrados incorrectamente electos y inmediata de la norma tendrá un efecto proceder a aplicar las disposiciones de en la realidad que generará una más la ley secundaria que prevén la forma grave violación a la Constitución que de suplir los vacíos en el ejercicio de la la que producía la norma expulsada. magistratura. odría haberse integrado Esta valoración resulta acertada para la Corte Plena con los suplentes de los el caso de la elección de magistrados magistrados electos en el año 2009, y 2006, puesto que resultaría muy con los suplentes de los magistrados dañino para el funcionamiento electos en 2006 que han sido institucional y la garantía judicial de nombrados por legislaturas posteriores los derechos fundamentales alterar el en sustitución de magistrados suplentes funcionamiento del máximo tribunal que han fallecido o fueron exonerados de justicia con la expulsión inmediata de su cargos, y llamar conjueces, del decreto de nombramiento de 2006 tal como lo establece el Art. 12 LOJ y la terminación en sus funciones para llenar los vacíos que quedaran de los magistrados allí designados, en las distintas Salas de la Corte hasta antes que se nombren sus sucesores, que fueran nombrados los nuevos considerando además que también magistrados que terminarán el período estaba pendiente la elección de de los electos en el año 200624.Esto magistrados 2012-2021. Debe resultaría en incomodidades aparentes advertirse que la Sala ha señalado que para la administración de justicia, la prolongación de funciones de los pues es obvio, de conformidad al texto magistrados electos en el año 2006 es de la Ley Orgánica Judicial que la solo una medida provisoria, pero que figura del conjuez está prevista para la Asamblea Legislativa debe proceder el juzgamiento de casos individuales a relegirlos o nombrar sus sustitutos en y no para la sustitución en plaza y “un término prudencial”. por un término prolongado de un funcionario judicial; si esto último puede hacerse, corresponde a la Sala V- IMPOSIBILIDAD DE de lo Constitucional determinarlo. RECURRIR DE LAS SENTENCIAS DE LA SALA DE Para concluir, consideramos que LO CONSTITUCIONAL -tal como lo resolvío la Sala en la inconstitucionalidad 23-2012- Para cerrar el análisis de ambas resulta racionalmente coherente y sentencias es indispensable hacer jurídicamente viable mantener por un referencia a la irrecurribilidad de los tiempo hacia el futuro, los efectos de fallos de la Sala de lo Constitucional, una norma de la que ha sido declarada ya que la Constitución establece en su inconstitucional en el caso de artículo 183 que la Sala “será el único tribunal competente para declarar la inconstitucionalidad de leyes, decretos 24. La figura del conjuez tiene una base constitucional: Art.182 No. 10 Cn. y reglamentos… de un modo general yDepartamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 138 / Junio 2012 e.legal@fusades.org 21
  • 22. obligatorio”. Tal como se manifestó tiene competencia para conocer de en la Posición Institucional No. 55 del asuntos internos del país, con base en Departamento de Estudios Legales de lo estipulado en la letra “f” del artículo Fusades, denominada “Improcedencia 22 de su estatuto, que señala que es de Recursos en contra de los Fallos competencia del tribunal: Conocer y de la Sala de lo Constitucional”, en resolver a solicitud del agraviado de nuestro territorio no existe ninguna conflictos que puedan surgir entre los instancia nacional o internacional Poderes u Órganos, fundamentales de cuyos pronunciamientos puedan los Estados, y cuando de hecho no se superponerse, revertir o modificar los respeten los fallos judiciales”, tienen de la Sala25. En materia constitucional un débil argumento para sustentar la dicho tribunal tiene la última palabra. revisión de las decisiones de la Sala de lo Constitucional por el tribunal En jurisprudencia de la misma Sala internacional. En primer lugar, debe consta que ni siquiera ante ella misma señalarse que el conflicto entre poderes pueden impugnarse las sentencias del Estado no surge porque haya una definitivas pronuncias por el tribunal: sentencia de la Sala de lo Constitucional No existe amparo contra sentencia de o de cualquier otro tribunal con el que amparo, ni amparo contra sentencia de el pleno de la Asamblea Legislativa ...en nuestro inconstitucionalidad26. Los fallos de la o algunos de sus diputados no estén territorio no Sala son la última instancia en materia de acuerdo; siempre que se emite existe ninguna constitucional y en ese sentido adquieren una sentencia judicial hay una parte instancia nacional o todos los atributos de la cosa juzgada: que pierde y queda disconforme con internacional cuyos firmeza e irrecurribilidad. El único la resolución, esto no es más que el pronunciamientos camino respetuoso de la Constitución normal resultado de una cualquier puedan superponerse, que existe es el cumplimiento resolución judicial que resuelve una revertir o modificar inmediato de los fallos de la Sala de lo controversia; el conflicto se creó desde los de la Sala. Constitucional y no la interposición de que la Asamblea Legislativa se niega recursos ante un tribunal incompetente a reconocer lo resuelto por la Sala para estos asuntos, como la Corte de lo Constitucional en pleno uso de Centroamericana de Justicia, tal como sus facultades conferidas por la ley ha sucedido con la interposición de la primaria. Este el primer punto que demanda de la Asamblea Legislativa hace irregular “el recurso” interpuesto en contra del Órgano Judicial por actos ante la Corte Centroamericana de de la Sala de lo Constitucional. Justicia y sobre todo su admisión por el tribunal internacional: la agraviada Aun para quienes admiten que la es la Sala de lo Constitucional y no la Corte Centroamericana de Justicia Asamblea Legislativa, por lo que ésta no está legitimada para recurrir ante 25. FUSADES: Posición Institucional No. 55, Corte Centroamericana en reclamo “Improcedencia de Recursos en contra de los Fallos de la Sala de lo Constitucional”, de una reparación. En segundo lugar, Departamento de Estudios Legales, debe señalarse que la resolución de Antiguo Cuscatlán, Junio, 2012. un conflicto de poderes internos por 26. Ver improcedencia en el amparo 269-2011 del 26 de marzo de 2012. la Corte Centroamericana no puedeDepartamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 138 / Junio 2012 e.legal@fusades.org 22
  • 23. basarse sino en el respeto al derecho los funcionarios públicos son interno de los Estados miembros de representantes del pueblo, de su Estatuto, por lo que no sólo debe conformidad con el artículo 86 Cn. acatar el Art. 183 de la Constitución De este modo, resulta natural que salvadoreña, sino las facultades de cada vez que el pueblo elige una resolver conflictos que tiene el Órgano nueva Asamblea Legislativa esta a Judicial; la Corte Centroamericana su vez elija a los funcionarios de no podría examinar ni siquiera el segundo grado que le corresponde contenido de las sentencias emitidas nombrar en sus tres años. por los tribunales de los Estados miembros, ni aun los de jerarquía ! La estabilidad en el cargo inferior. de los magistrados de la Sala de lo Constitucional es condición indispensable para su VI- CONCLUSIONES independencia. De conformidad con el artículo 174 Cn, el ! Si bien en ambos procesos se Presidente de la CSJ, del Órgano resolvieron aspectos procesales que Judicial y de la misma Sala, debe dieron lugar a cuestionamientos, ser ante todo magistrado de la Sala como la falta de publicación del de lo Constitucional, por lo que su acto impugnado, el conteo del plazo nombramiento debe ser, al igual de las notificaciones a la Asamblea que los demás magistrados, hecho Legislativa y la tramitación de por la Asamblea Legislativa, por las excusas y recusaciones, las 9 años y exclusivamente para posturas de la Sala cuentan con esa Sala. Un nombramiento o asidero jurídico, base doctrinaria y interpretación diferente sería adecuada motivación. inconstitucional. ! En el constitucionalismo moderno, ! La competencia de la Sala de lo el control de constitucionalidad de Constitucional de emitir sentencias las normas y actos de los poderes incluye la facultad para modular públicos debe entenderse en su sus efectos. Hay casos en los que sentido más amplio, por lo que el el vacío que deja la expulsión objeto de control no debe depender de una norma puede causar una de la naturaleza del acto en sí, sino afectación a la Constitución mayor que de la afectación que este puede a la que causaría la vigencia de la producir en la Constitución. norma inconstitucional hasta que sea sustituida, como en el caso de ! El principio de legitimidad la expulsión del nombramiento de democrática indirecta adoptado magistrados que dejaría un vacío como parámetro de control por en la Corte Suprema de Justicia la Sala tiene asidero doctrinario mientras la Asamblea no nombre y normativo, por cuanto todos de nuevo.Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 138 / Junio 2012 e.legal@fusades.org 23
  • 24. ! En El Salvador la Sala de lo de Justicia, debió ser declarada Constitucional es el máximo improcedente por carecer de tribunal en materia constitucional competencia. por lo que sus fallos son definitivos y no pueden impugnarse ante ! Finalmente, se recomienda que se ningún tribunal nacional ni estudien propuestas para integrar internacional. La única actuación la Sala de lo Constitucional jurídicamente válida ante una cuando sus magistrados y sus sentencia de la Sala es cumplirla, suplentes sean demandados a por lo que la demanda presentada efecto de habilitar el control de sus ante la Corte Centroamericana nombramientos y/o actuaciones. Coordinador Analistas Luis Nelson Segovia Roberto Vidales Marjorie Chorro Director René Abrego Labbé Javier Castro De León Carlos A. Guzmán Gerente Carmina de Villamariona Lilliam Arrieta de Carsana Óscar PinedaDepartamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 138 / Junio 2012 e.legal@fusades.org 24

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