Disolución de la Sociedad Conyugal

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Derecho Civil III: FAMILIA - Hernan Osorio Opazo http://derechocivil-siglo21.blogspot.com - Universidad Arturo Prat Victoria 2010

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    Saludos cordiales.
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  • 1. Disolución de la Sociedad Conyugal
    • La sociedad conyugal se disuelve por las causales indicadas en al art. 1764, aquí se contiene 5 causales, pero son en realidad 7, estas son taxativas por lo que no pueden establecer otras son:
    • 1.- Por muerte natural de uno de los cónyuges.
    • 2.- Por decreto que concede la posesión provisoria o definitiva de los bienes del cónyuge desaparecido.
    • 3.- Por la sentencia de separación judicial, art. 34 Ley de matrimonio Civil.
    • 4.- Por la sentencia de separación de bienes.
    • 5.- Por la declaración de nulidad del matrimonio.
    • 6.- Por la sentencia que declara el divorcio.
    • 7.- Por el pacto de participación en los gananciales y separación total de bienes art. 1723.
  • 2. Clasificación de las causales
    • Se clasifican en dos grupos:
    • a.- Aquellos en que la sociedad conyugal se disuelve por vía de consecuencia, por haberse extinguido el matrimonio.
    • b.- Aquellas otras en que la sociedad conyugal se extingue por vía principal lo que significa que termina no obstante continuar el matrimonio.
    • Esta distinción es importante porque cuando se extingue por vía principal, los cónyuges continúan casados en régimen de separación total de bienes.
    • a.- Muerte natural de uno de los cónyuges; Debiese ser la forma normal de disolver el matrimonio y por vía consecuencial la sociedad conyugal.
    • b.- Decreto que concede la posesión provisoria o definitiva de los bienes del cónyuge desaparecido, Como se estudió la muerte presunta tiene tres etapas, pues bien el decreto de posesión definitiva.
  • 3. Disuelve normalmente la sociedad conyugal art. 84 primera parte, esta es la situación adecuada porque por excepción en algunos caos no se concede la posesión provisoria sino directamente la posesión definitiva; ocurre cuando cumplido 5 años desde las
    • últimas noticias se probare que han transcurrido 70 años desde el nacimiento del desaparecido o cualquiera que sea la edad del desaparecido si viviere, si han transcurrido más de 10 años desde la fecha de las últimas noticias art. 82. Lo mismo acontece en el caso de los números 7,8 y 9 del art. 81.
    • Si bien la sociedad conyugal se disuelve con el decreto que concede la posesión provisoria de los bienes del desparecido, la sociedad se reputa disuelta el día fijado por el juez como día presutivo de la muerte art. 81 Nº 6.
  • 4. c.- Sentencia de Separación total de bienes, el art. 158 del C, civil señala que una vez decretad la separación se procederá a la división de los gananciales y al pago de las recompensas.
    • Los autores están de acuerdo en que la disolución de la sociedad conyugal se produce de pleno derecho sin retroactividad ( respecto de los cónyuges y de terceros) desde el momento en que la sentencia de separación quede ejecutoriada y se subinscriba al margen de la inscripción de matrimonio y ello aunque los cónyuges no procedan a la liquidación y se mantengan en la indivisión.
    • d.- Sentencia que declara la nulidad del matrimonio , Esta situación se produce cuando el matrimonio que s anula sea putativo, dado que en caso contrario las partes vuelven al estado anterior al matrimonio con lo que resulta que como no hubo matrimonio no hubo sociedad conyugal art. 1687.
  • 5. e.- Sentencia de divorcio; La sentencia de divorcio al poner término al matrimonio art. 42 Nº 4 Ley d matrimonio civil es causal de disolución de la sociedad conyugal.
    • f.- Pacto de Participación en los gananciales ; agregado por la ley Nº 19.335, según el art. 1792 -1 inc. 1º los cónyuges pueden con sujeción a lo dispuesto en el art. 1723 sustituir el régimen de sociedad conyugal por el régimen de participación en los gananciales que debe hacerse en la forma y con los requisitos que señala el art. 1723, en la misma escritura los cónyuges pueden proceder a determinar el crédito de participación o celebra pactos lícitos art. 1723 inc. 3º.
  • 6. g.- Pacto de separación Total de Bienes, en conformidad al art. 1723, contemplada en el art. 1764 Nº 5. Inc. 1º del art. 1723 expresa que durante el matrimonio..
    • El objeto del pacto del art. 1723 ha sido ampliado y desde la última modificación se puede hoy en virtud de este pacto:
    • a.- pasar de sociedad conyugal a separación total de bienes.
    • b.- De sociedad conyugal a participación en los gananciales.
    • c.- de participación en los gananciales a separación de bienes.
    • Debemos señalar que sólo puede celebrar el pacto del art. 1723 los cónyuges mayores de edad, evitar la influencia del marido sobre la mujer menor de edad, sanción en caso de contravención es la nulidad absoluta porque es una norma prohibitiva art. 1723, 1466 y 1682.
    • Características del Pacto.
    • 1.- Es solemne y son las siguientes: a) debe otorgarse por escritura pública; b) La escritura debe subinscribirse al margen de la inscripción matrimonial; c) la suninscripción debe practicarse dentro del plazo fatal de 30 días contados desde la fecha de la escritura.
  • 7. Este Pacto no puede perjudicar el interés de terceros art. 1723 inc. 2º, parte final, creemos ver en él un caso de Inoponibilidad frente a los terceros, no obstante la materia se discute.
    • El pacto es irrevocable, art. 1723 inc. 2º parte final, ha traído alguna interpretación con la redacción de la ley 19.335 sobre régimen de participación en los gananciales.
    • El Pacto no es susceptible de Condición , Plazo o Modo alguno inc. Final art. 1723.
    • Ahora bien en la misma escritura en ques e celebra el Pacto se puede proceder a liquidar la sociedad conyugal y acordar otros actos jurídicos lícitos art. 1723 in. 3º.
    • En este caso de efectúan dos actos jurídicos diferentes, el pacto de separación y el acto de liquidación.
  • 8. Efectos de la disolución de la sociedad conyugal
    • Disuelta la sociedad conyugal se producen los siguientes efectos:
    • 1.- se genera entre los cónyuges o en su caso entre el cónyuge sobreviviente y los herederos del fallecido un estado de indivisión.
    • 2.- Esta comunidad no lo administra el marido sino todos los comuneros.
    • 3.- Queda fijado irrevocablemente el activo y el pasivo social.
    • 4.- Cesa el derecho de goce que la sociedad tenía sobre los bines de los cónyuges.
    • 5.- Deberá procederse a la liquidación de la sociedad conyugal.
    • 6.- la mujer que no hubiere renunciado a los gananciales en las capitulaciones matrimoniales puede hacerlos ahora.
  • 9. Liquidación de la sociedad conyugal
    • “ Es el conjunto de operaciones que tiene por objeto establecer si existen o no gananciales y en caso afirmativo partirlos por mitad entre los cónyuges, reintegrar las recompensas que la sociedad adeude a los cónyuges o que estos adeuden a la sociedad y reglamentar el pasivo de la sociedad conyugal”
    • (Somarriva).
    • Esta liquidación comprende las siguientes operaciones:
    • 1.- Facción de inventario de los bienes.
    • 2.- Tasación de los bienes
    • 3.- Formación del acervo común y retiro de los bienes propios de cada cónyuge.
    • 4.- Liquidación de las recompensas que mutuamente se deban la sociedad y los cónyuges.
    • 5.- Partición de los gananciales.
    • 6.- División del pasivo.
  • 10. Facción de inventario de los bienes art. 1765 no hay plazo pero se debe tener presente lo señalado en el art. 1765, deben inventariarse los bienes que señala dicha disposición
    • La forma de efectuar el inventario no la da el art. 1765 que se remite al art. 1253 y debe ser solemne o privado y será solemne en los casos del art. 1766 y la sanción que señala la misma disposición.
    • En caso de distracción u ocultación dolosa de un bien social art. 1768, existe un problema doctrinario al respecto.
    • Formación del Acervo común o bruto; del retiro de los bienes propios y pago de los saldos y recompensas, Sobre la base del inventario se debe formar el acervo bruto o común, lo integran todos los bienes sociales, los reservados y los propios de cada cónyuge.
    • Hecho esto se deben realizar las siguientes operaciones para llegar al acervo líquido partible:
    • 1.- Acumular imaginariamente al haber social todo aquello de que los cónyuges sean respectivamente deudores o la sociedad por vía de recompensa o indemnización art. 1769.
  • 11. 2.- Cada cónyuge o sus herederos tiene derecho a deducir del acervo bruto: a.- Las especies o cuerpos ciertos que le pertenezcan. B.- Los precios, saldos y recompensas que constituyan el resto de su haber, art. 1770 inc. 1°
    • Reparto de los Gananciales; Una vez que se hacen al acervo bruto las acumulaciones y deducciones, lo que resta es el acervo líquido o partible o gananciales que se edbe dividir por mitades entre los cónyuges art. 1774, con las siguientes excepciones:
    • 1.- cuando hubiere habido ocultación o distracción dolosa de un bien de la sociedad, caso en que el cónyuge o heredero responsable pierde su porción en la misma cosa y debe restituirla doblada art. 1768.
    • 2.- cuando en las capitulaciones matrimoniales se hubiere convenido que los gananciales se reparten en otra proporción.
    • 3.- cuando la mujer renunció a los gananciales, si uno de los herederos de la mujer renunció a sus cuota en los gananciales, la porción del renunciante acrece a la porción del marido art. 1785.
  • 12. BIENES RESERVADOS DE LA MUJER CASADA
    • Son los que la mujer adquiere con su trabajo separado de su marido, lo que adquiere con ellos y los frutos de unos y otros, están reglados en el art. 150 del C. civil.
    • También s ele llama peculio profesional o industrial de la mujer; esta institución no existió en el código civil originario sino que fue introducida por el D. L. N° 328 en 1925, pero fue la Ley N° 5.521 de 1934 quien en definitiva lo consolidó.
    • Características de estos bienes
    • a.- Forman un patrimonio especial con activo y pasivo propio.
    • b.- Constituyen un régimen especial de administra un conjunto de bienes sociales.
    • c.- Constituyen una protección que la ley otorga a la mujer que trabaja ( son privativos de la mujer).
    • d.- La institución opera de pleno derecho por la sola circunstancia de que los cónyuges se casen en régimen de sociedad conyugal y que la mujer tenga un trabajo separado del marido.
  • 13. e.- Es una institución de orden público, las partes no pueden modificarla, la mujer en las capitulaciones matrimoniales no puede renunciar atener un patrimonio reservado. Art. 1717.
    • Requisitos de los bienes reservados, el art. 150 inc. 2° señala: “La mujer……………….”, de este inciso se desprenden los requisitos necesarios para que nos encontremos frente a esta institución:
    • a.- Trabajo de la mujer.
    • b.- Trabajo remunerado.
    • c.- Que se desarrolle durante la vigencia de la sociedad conyugal.
    • d.- Que se trate de un trabajo separado del marido.
  • 14. Activo de los bienes reservados
    • Como los bienes reservados constituyen un patrimonio especial, encontramos un activo y un pasivo.
    • Activo:
    • a.- Los bienes que la mujer obtenga con su trabajo.
    • b.- Los bienes que la mujer adquiera con el producto de su trabajo.
    • c.- Los frutos tanto del producto del trabajo como los bienes que haya adquirido con ese producto.
    • Pasivo, es señalar que deudas se pueden hacer efectivas en el patrimonio reservado durante la vigencia de la sociedad conyugal:
    • a.- Las provenientes de los actos y contratos celebrados por la mujer dentro de su patrimonio.
    • b.- Las provenientes de actos y contratos celebrados por la mujer aunque actúe fuera de los bines reservados.
    • c.- Obligaciones provenientes de actos y contratos celebrados por la mujer respecto de un bien propio autorizada por la justicia por negativa del marido.
    • d.- Obligaciones contraídas por el marido cuando se pruebe que el contrato celebrado por él cedió en utilidad de la mujer o de la familia común.
  • 15. Pasivo de Los Bienes reservados
    • 1.- Las provenientes de los actos y contratos celebrados por la mujer dentro de este patrimonio art. 150 inc. 5º.
    • 2.- Las provenientes de actos y contratos celebrados por la mujer aunque actúe fuera de los bienes reservados. (compra un automóvil y su acreedor le cobra en su patrimonio reservado).
    • 3.- Obligaciones provenientes de actos y contratos celebrados por la mujer respecto de un bien propio, autorizada por la justicia por negativa del marido.
    • 4.- Obligaciones contraídas por el marido cuando se pruebe que el contrato celebrado por él cedió en utilidad de la mujer o de la familia común.
    • Las obligaciones personales de la mujer no pueden hacerse efectivas sobre el patrimonio reservado, salvo el caso del art. 137 inc. 1º .
  • 16. Casos en que responden bienes ajenos al patrimonio reservado de deudas provenientes de ese patrimonio:
    • Ocurre en dos situaciones:
    • a.- Cuando los bienes del marido responden de una deuda contraída por la mujer en su patrimonio reservado. Inc. 5ª art. 150 ( relacionarlo con el art. 161.
    • b.- Cuando la mujer administra bienes de acuerdo a los arts. 166 y 167.
    • Lo claro es que el marido no puede oponerse a que la mujer trabaje, no siempre fue así.
    • La administración de los bienes reservados la ejerce la mujer con amplias facultades, se considera como separada de bienes art. 150 inc. 2º.
    • La limitación es si fuere menor de 18 años, necesita autorización judicial con conocimiento de causa para gravar y enajenar los bienes raíces.
  • 17. Administración de los Bienes reservados por el marido
    • Hay casos en que el marido los administra y son:
    • 1.- Cuando la mujer haya conferido mandato a su marido para que lo administre, se siguen las reglas del mandato, art. 162.
    • 2.- En caso de incapacidad de la mujer por demencia o sordumudez, el marido puede ser designado su curador y en ese carácter administra su patrimonio reservado sujetándose a las reglas de los curadores; si la mujer es menor de edad según el art. 150 inc. 1º puede administra su patrimonio y en e caso que fue declarada interdicta por disipación el marido no puede ser su curador.
  • 18. Prueba de los Bienes Reservados
    • Aquí debe distinguirse dos situaciones:
    • a.- Prueba de la existencia del patrimonio reservado y de que se actúo dentro del mismo, incumbe probarlo a la mujer el que actúo dentro del patrimonio reservado.
    • Es un tema que interesa a la mujer, al marido y a terceros.
    • Presunción de Derecho del art. 150 inc. 4º; Esto en de vital importancia pues en cosa contrario nadie contrataría con la mujer o en último término exigirían la comparecencia del marido con lo que la institución se desnaturalizaría:
    • Características de la presunción:
    • a.- Se trata de un presunción de derecho, no admite prueba en contrario.
    • b.- Es una presunción establecida a favor de los terceros.
    • c.- Esta destinada únicamente destinada a probar la existencia del patrimonio reservado de la mujer y que actúo dentro de él.
  • 19. Requisitos para que rija la presunción del art. 150.
    • 1.- Que el acto o contrato no se refiere a los bienes propios de la mujer, alcance de la referencia a los arts. 1754 y 1755.
    • 2.- Que la mujer acredite mediante instrumentos públicos o privados que ejerce o ha ejercido un empleo, oficio, profesión o industria separados de su marido ( patente profesional, contrato de trabajo, etc.)
    • 3.- Que el contrato de que se tarta conste por escrito.
    • 4.- Que en el acto o contrato se haga referencia al instrumento público o privado que demuestre que la mujer ejerce o ha ejercido un empleo, profesión u oficio separada de su marido.
    • Incumbe probar a la mujer tanto respecto del marido como de terceros el origen y dominio de los bienes adquiridos en conformidad a este art. Inc. 3º art. 150.
  • 20. Suerte de los Bienes Reservados a la disolución de la sociedad conyugal
    • Aquí se debe distinguir:
    • a.- Si la mujer o sus herederos aceptaron los gananciales, en tal caso los bienes reservados entran a formar parte de dichos gananciales y se repartirán de acuerdo a las reglas dadas para la liquidación de la sociedad conyugal.
    • Beneficio de emolumento del marido, art. 150 dispone que el marido sólo responderá hasta concurrencia del valor de la mitad de esos bienes que existan al disolverse la sociedad, debiendo probar que el exceso de contribución que se le exige con arreglo al art. 1777.
    • Lo puede oponer tanto a terceros como a la mujer.
  • 21. b.- La mujer a sus herederos renuncian a los gananciales, produce las siguientes consecuencias:
    • 1.- Los bienes reservados no entran a los gananciales, por lo tanto la mujer a sus herederos se hacen definitivamente dueños de ellos.
    • 2.- El marido no responde por las obligaciones contraídas por la mujer en su administración separada art. 150 inc. 7º.
    • 3.- Los acreedores del marido o de la sociedad no pueden perseguir los bienes sociales, salvo que prueben que la obligación contraída por el marido cedió en utilidad de la mujer o de su familia común.
  • 22. REGIMEN DE PARTICIPACIÓN EN LOS GANACIALES
    • A.- Momento en que puede convenirse:
    • 1.- En las capitulaciones matrimoniales que celebren los esposos antes del matrimonio.
    • 2.- En las capitulaciones que se celebren al momento del matrimonio.
    • 3.- Durante la vigencia del matrimonio mediante el pacto del art. 1723
    • Cabe hacer presente además que los cónyuges casados en el extranjero puede adoptar este régimen art. 135 inc. 2º del C. civil.
    • Variantes del régimen:
    • En doctrina existen dos variantes:
    • a.- sistema de comunidad diferida.
    • b.- Sistema crediticio o de participación con compensación de beneficios.
    • En Chile el sistema adoptado es la variante crediticia, que significa que tanto durante la vigencia como a la expiración del régimen los
  • 23. Patrimonios de ambos cónyuges permanecen separados, luego a s extinción sólo se otorga al cónyuge que obtuvo gananciales por menor valor un crédito en contra del que obtuvo más ello con el objeto de que a la postre los dos logren la misma suma art. 1792 -19 inc. 3º
    • Características del sistema Chileno
    • 1.- Es un sistema alternativo a los de sociedad conyugal y separación de bienes.
    • 2.- Es convencional requiere acuerdo de voluntad de los cónyuges.
    • 3.- Se sigue la variante crediticia.
    • El funcionamiento de este sistema estudiarlo por René Ramos Pazos. Derecho de Familia Tomo I págs. 315 a 331, 6ª edición actualizada
  • 24. Régimen de Separación de Bienes
    • “ Es el que se efectúa sin separación judicial en virtud de de decreto de tribunal competente, por disposición de la ley o por convención de las partes” art. 151 del C. civil.
    • Se caracteriza porque cada cónyuge tiene su propio patrimonio que administra con absoluta libertad art. 159.
    • Clases de separación de Bienes
    • a.- Atendida su fuente; legal, judicial y convencional.
    • b.- Atendida su extensión: total y parcial
    • La separación legal puede ser total o parcial, igual si es convencional, en cambio la separación judicial es siempre total.
  • 25. Separación legal de bienes, puede ser total o Parcial
    • Separación legal total; la ley contempla dos casos:
    • a.- Sentencia se separación judicial, aquí los cónyuges han litigado sobre otra cosa no sobre la separación de bienes, si esta se produce es porque la sociedad conyugal se disuelve arts. 1764 Nº 3 y 34 de la Ley de matrimonio civil. Y como el vínculo matrimonial subsiste tiene que existir un régimen matrimonial que no puede ser otro que el de separación de bienes, pues el de participación en los gananciales requiere acuerdo de las partes. Art. 159 del C. civil que señala
    • Debemos señalar que la separación de bienes es irrevocable art. 165.
  • 26. b.- Personas casadas en el extranjero; lo contempla el art. 135 inc. 2º que señala: “los que se hayan ……… en dicha inscripción”
    • Separación legal parcial: dos caos contempla el C. civil:
    • a.- el art. 150 que habla sobre los bienes reservados de la mujer casada.
    • b.- El art. 166 del C. civl, que dice relación con los bines que adquiere la mujer por haber aceptado una donación, herencia o legado que se le hizo con la condición precisa de que no los administre el marido, la mujer se considera separada de bienes, se le aplican las siguientes reglas:
    • 1.- La mujer tiene las mismas facultades que la divorciada perpetuamente, vale decir, los administra con independencia del marido, arts. 159, 166 Nº 1 y 173.
    • 2.- Ambos cónyuges debe proveer a las necesidades de la familia común a proporción de su facultades, haciendo la regulación en juez en caso necesario arts. 160, 166 Nº 1 y 134.
  • 27. 3.- Los actos o contratos que la mujer celebre sólo dan acción sobre los bienes que componen este patrimonio sin que tenga responsabilidad el marido salvo
    • a.- que se haya obligado conjunta, solidaria o subsidiariamente con su mujer.
    • b.- que se haya beneficiado él o la familia común en la parte en que de derecho haya debido él proveer a las necesidades de ésta, caso en que responde hasta el monto del beneficio arts. 161. 166 Nº 1.
    • 4.- Los acreedores del marido no pueden dirigirse en contra de estos bienes a menos que probaren que el contrato cedió en utilidad de la mujer o de la familia común en la parte en que de derecho ella debiera proveer a la satisfacción de dichas necesidades arts. 161 inc. Final, 166 Nº 1y 2.
  • 28. 5.- Estos bines responden en el caso de que la mujer hubiera realizado un acto o celebrado un contrato respecto de un bien propio, autorizada por la justicia por negativa del marido art. 138 bis.
    • 6.- Si la mujer confiere al marido la administración de una parte de estos bines responderá como simple administrador arts. 162 y 166 Nº 1.
    • 7.- Si la mujer es incapaz se le dará un curador para que los administre arts. 163 y 166 nº 1, el marido puede ser curador de la mujer, pues no lo impide el art. 503.
    • 8.- Los frutos producidos por estos bienes y todo lo que con ellos adquiera pertenecen a la mujer, pero disuelta la sociedad conyugal los frutos y lo que adquirió con ellos, ingresan a los gananciales a menos que la mujer los renuncie caso en el cual se hacen definitivamente suyos art. 166 Nº 3 en relación con el art. 150.
    • Si la mujer acepta los gananciales e marido responderá de las obligaciones contraídas por la mujer en esta administración separada sólo hasta el monto de la mitad de lo que le correspondió por los frutos y adquisiciones hechas con esos frutos, beneficio de emolumento.
  • 29. Separación Judicial de Bienes
    • La separación judicial de bienes sólo puede demandarla la mujer por las causales específicamente establecidas por la ley, ello es para defenderla de la administración del marido.
    • Características
    • 1.- Solo puede demandarla la mujer.
    • 2.- la facultad de pedir la separación de bienes es irrenunciable e imprescriptible art. 153.
    • 3.- Sólo opera por las causales taxativamente señaladas en la ley.
    • 4.- La separación judicial es siempre total.
    • 5.- Es irrevocable art. 165.
  • 30. Causales de Separación Judicial
    • 1.- Interdicción o larga ausencia del marido, si la mujer no quisiere tomar sobre sí la administración extraordinaria de la sociedad conyugal ni someterse a un curador art. 1762.
    • 2.- Cónyuge condenado a pagar una pensión alimenticia al otro cónyuge o a los hijos comunes que ha sido apremiado por dos veces art. 19 Nº 1 de la ley Nº 14.908 sobre abandono de Familia y pago de Pensiones Alimenticias.
    • 3.- Insolvencia del marido art. 155 inc. 1º primera parte
    • 4.- administración fraudulenta del marido art. 155 inc 1º segunda parte.
  • 31. 5.- Mal estado de los negocios del marido por consecuencia de especulaciones aventuradas o de una administración errónea o descuidada o riesgo inminente de ello art. 155 inc. final
    • 6.- Incumplimiento culpable del marido de las obligaciones que le imponen los arts. 131 y 134 art. 155 inc. 2º del c. civil.
    • 7.- Incurrir en alguna causal de separación judicial, según los términos de la Ley de Matrimonio civil art. 155 inc. 2º. ( arts. 26 y 27 de la Ley de Matrimonio Civil como son violación grave a los deberes y obligaciones que impone el matrimonio o de los deberes u obligaciones para con los hijos que haga intolerable la vida en común; cese de la convivencia).
    • 8.- Ausencia injustificada del marido por más de un año art. 155 inc. 3º.
    • 9.- Si sin mediar ausencia existe separación de hecho de los cónyuges por más de 1 año art. 155 inc. 3º parte final.
  • 32. Medidas Precautorias a favor de la mujer
    • El art. 156 del C. civil señala que demandada la separación de bienes el juez a petición de la mujer podrá tomar las providencias que estime conducente a la seguridad de los intereses de está, mientras dure el juicio.
    • Un norma de gran amplitud por lo que las medidas serán las que el juez estime prudentes y aconsejables (cuidado ahora en los tribunales de familia.
    • Efectos de la separación judicial de bienes
    • No operan retroactivamente sino hacia el futuro y para que la sentencia afecte a terceros en necesaria que se inscriba al margen de la inscripción matrimonial.
  • 33. En cuanto a los efectos de la sentencia son
    • a.- Produce la disolución de la sociedad conyugal o del régimen de participación de los gananciales.
    • b.- cada cónyuge administra con plena libertad los bienes que tenía antes del matrimonio y los que adquieran durante éste a cualquier título.
    • c.- La mujer debe concurrir a proveer a la necesidades de la familia común en proporción a sus facultades haciendo la regulación el juez a falta de acuerdo, arts. 134 y 160.
    • d.- Los acreedores de la mujer sólo tienen acción sobre sus bienes, no sobre los del marido.
    • e.-Si la mujer confiere poder al marido para administrar parte alguna de sus bienes el marido será obligado como simple mandatario. Art. 162
  • 34. f.- Si la mujer es incapaz se le debe dar un curador para la administración de sus bienes, que no puede ser el marido arts. 163.
    • g.- Decretada la separación judicial de bienes ésta es irrevocable art. 165 inc. 1°.
    • Esta materia hoy en día es conocida por los Tribunales de Familia y el procedimiento es el establecido por la ley N° 19.968.
    • Separación Convencional de Bienes; puede ser acordada en tres momentos:
    • a.- En las capitulaciones Matrimoniales que se celebre antes del matrimonio, pudiendo ser total o parcial art. 1720 inc.1°
  • 35. b.- En las capitulaciones matrimoniales que se celebren en el acto del matrimonio en que sólo puede establecerse la separación total art. 1715 inc. 2°
    • c.- Durante el matrimonio los cónyuges mayores de edad, pueden convenir separación total de bienes, art. 1723.
    • La única diferencia con los efectos de la separación judicial es que el marido puede ser designado curador de su mujer incapaz el art. 503 inc. 2° lo permite en forma expresa.
    • Otra diferencia con la judicial es que en la separación convencional los cónyuges podrán pactar por una sola separación vez el régimen de participación en los gananciales, situación que no puede hacerse en la separación judicial.
  • 36. DE LOS BIENES FAMILIARES
    • Esta institución fue incorporada por la ley N° 19.335 compuesto de 9 arts. Del 141 al 149 inclusive
    • Su fuente esta en el C. civil Español y el Código de Quebec
    • Fundamento
    • Con esta institución se persigue asegurar a la familia un hogar físico estable donde sus integrantes puedan desarrollar la vida con normalidad aún después de disuelto el matrimonio.
    • Esta institución está tratando de evitar que las disputas patrimoniales entre los cónyuges o entre el sobreviviente y los herederos del otro cónyuge concluyan con el arraigo de la residencia habitual de la familia y es una garantía mínima de estabilidad para el cónyuge patrimonialmente más débil.
    • Supone la existencia de un matrimonio cualquiera sea el régimen así lo ha entendido la jurisprudencia. Art. 141 inc. 1° del C. civil.
    • El análisis in extenso de esta materia se vio en Derecho de Bienes.
    • Ojo con lo peligroso de la institución hoy en día habría que reobservarlo.
  • 37. Separación de los cónyuges
    • El capítulo III de la Ley de Matrimonio Civil trata de la separación de los cónyuges distinguiendo entre:
    • a.- Separación de Hecho; Aquí se trata de regular las consecuencias que se derivan de dicha separación, vale decir; relación de los cónyuges entre sí y con los hijos, cuidado de los hijos, alimentos etc. Los señla en art. 21 y siguientes de la ley.
    • Formas de Regular las consecuencias derivadas de la separación
    • Existen dos formas:
    • a.- De común acuerdo.
    • b.- Judicialmente.
  • 38. a.- Regulación de común acuerdo; Se refiere a ella el art. 21 de la ley de Matrimonio Civil que señala: “ Si los cónyuges…….. Irrenunciables”
    • Es importante este acuerdo porque si cumple los requisitos da fecha cierta al cese de la convivencia entre los cónyuges lo que es importante cuando se demanda el divorcio.
    • Requisitos que debe cumplir
    • Esta señalado en el art. 22 de la Ley de Matrimonio Civil. (Saberlo)
    • b.- Regulación Judicial; Si los cónyuges no logran acuerdo sobre las materias a que se refiere el art. 21 cualquiera de ellos podrá solicitar la regulación judicial art. 23, cualquiera de las materias señaladas en el art 21, así lo dice el art. 23.
    • El tribunal competente es el de Familia y el Procedimiento a aplicar es el que señala La ley art. 55 y siguiente.
  • 39. ¿ Cuando hay fecha cierta sobre el cese de la convivencia?
    • a.- Cuando el acuerdo de los cónyuges conste por escrito en alguno de los instrumentos contemplados en el art. 22 de La Ley.
    • b.- Cuando a falta de acuerdo se demande judicialmente caso en que la fecha cierta será la de la notificación de la demanda art. 25 inc. 1°.
    • c.- Cuando de no mediar acuerdo entre los cónyuges y habiendo expresado uno de ellos su voluntad de poner fin a la convivencia a través de cualquiera de los instrumentos señalados en la letra a) y b) del art. 22 o dejando cosntnacia de dicha intención ante el Juez se notifique al otro cónyuge art. 25 inc. 2° de la ley.
  • 40. CASO PRACTICO
    • DOÑA JUANA DEL CARMEN PEREZ ARRIAGADA, SE HA SEPARADO DE SU MARIDO Y LE SEÑALA QUE HA OIDO HABLAR DEL CESE DE LA CONVIVENCIA, ELLA DESEA QUE UD LE ACLARE TODAS LAS MATERIAS, LE SEÑALA QUE TIENE DOS HIJOS MENORES DE EDAD DE 7 Y 4 AÑOS Y QUE EN EL FUTURO DESEA DIVORCIARSE.
    • ¡ Que le diría Ud. Y como lo reglamentaría a la luz de la ley de Matrimonio Civil.
  • 41. SEPARACION JUDICIAL
    • El párrafo 2º del capitulo III de la ley de Matrimonio Civil en los arts. 26 a 41 trata la separación judicial
    • Causales de separación
    • Se puede demandar:
    • a.- Por uno de los cónyuges si mediare falta imputable al otro, cuando constituya una violación grave de los deberes y obligaciones que le imponen el matrimonio o de los deberes y obligaciones para con los hijos que tornen intolerable la vida en común.
    • b.- Por cualquiera de los cónyuges cuando hubiere cesado la convivencia, si la solicitud fuere conjunta, los cónyuges deberán acompañar un acuerdo que regula en forma completa y suficiente sus relaciones mutuas y de los hijos.
  • 42. Aspectos a considerar:
    • a.- La acción para demandar la separación judicial es irrenunciable art. 28.
    • b.- El tribunal competente para conocer de esta materia son los de familia y el procedimiento está dado en la ley Nº 19.968.
    • c.- Según el art. 30 de la Ley si los cónyuges se encuentren casado en régimen de sociedad conyugal, cualquiera de ellos podrá solicitar al tribunal la adopción de las medidas provisorias que estime conducente a la protección del patrimonio familiar y el bienestar de cada uno de los miembros que la integran ( sin perjuicio de demandar el derecho de alimentos o pedir la declaración de bienes familiares).
  • 43. Contenido de la sentencia que declara la separación judicial
    • Según el art. 31 de La ley debe:
    • 1.- Pronunciarse sobre cada una de las materias que indica el art. 21 a menos que se encuentren reguladas o no procediere la regulación de alguna de ellas, lo que se indicará expresamente; si las partes hubiesen establecidos la regulación, el tribunal debe revisar tal acuerdo, procediendo de oficio a subsanar las deficiencias o a modificarlo si fuese incompleto o insuficiente.
    • 2.- Debe liquidar el régimen matrimonial que hubiese existido entre los cónyuges si así se hubiere solicitado u se hubiese rendido la prueba necesaria ( caso de la sociedad conyugal o régimen de participación en los gananciales).
  • 44. Efectos de la separación Judicial
    • Producirá sus efectos desde que quede ejecutoriada y debe subinscribirse al margen de la respectiva inscripción matrimonial, los cónyuges adquieren la calidad de separados que no los habilita para volver a contraer matrimonio ( estado civil nuevo).
    • a.- Crea un estado civil nuevo según algunos el de separados judicialmente.
    • b.- Deja subsistentes los derechos y obligaciones personales de los cónyuges con excepción de aquéllos cuyo ejercicio sea incompatible con la vida separada como el de cohabitación y de fidelidad.
    • c.- Se disuelve la sociedad conyugal o el régimen de participación en los gananciales que hubiese existido entre los cónyuges.
    • d.- No se altera en principio el derecho de suceder por causa de muerte al otro cónyuge, salvo que se hubiere dado lugar a la separación por culpa de un cónuge.
  • 45. e.- El cónyuge que dio lugar a la separación judicial pierde el beneficio de competencia a que podría tener derecho.
    • f.- En materia de alimentos rigen las reglas especiales contempladas en el párrafo V del título VI de Libro I del c. civil.
    • g.- Ambos cónyuges separados deben proveer a las necesidades de la familia común en proporción a sus facultades debiendo el juez hacer la regulación en caso necesario.
    • h.- El hijo concebido durante el estado de separación no goza de la presunción del art. 184 del c. civil de tener por padre al marido.
    • i.- la sentencia firme de separación judicial autoriza para revocar todas las donaciones que por acusa del matrimonio se hubieren hecho al cónyuge que dio motivo a la separación judicial.
    • j.- Los cónyuges separados judicialmente pueden celebrar contratos de compraventa entre sí.
    • k.- No se suspende la prescripción a favor de la mujer separada judicialmente. De su marido.
    • l.- No podrá concederse la adopción a los cónyuges respecto de los cuales se haya declarado la separación judicial mientras ésta subsista.
  • 46. Reconciliación o Reanudación de la vida en común
    • El párrafo 4 del capítulo III de la nueva Ley de matrimonio Civil arts. 38 a 41 regula esta materia.
    • Puede producirse en dos momentos:
    • 1.- Mientras se tramita el juicio de separación caso en que bastará dejar constancia de este hecho en el expediente solicitando al tribunal el archivo de los antecedentes ( pone término al procedimiento).
    • 2.- Cuando ya hay sentencia, en el cual será necesario una nueva sentencia que a petición de ambos cónyuges revoque la sentencia de separación, y para que esta sentencia se a oponible a terecros se debe sunbinscribir al margen de la inscripción matrimonial.
  • 47. La reanudación de la vida en común no revive la sociedad conyugal ni el régimen de participación e os gananciales pero los cónyuges pueden pactar por una sola vez este último conforme al art. 1723
    • Finalmente el art. 41 señala que la reanudación de la vida en común no impide que los cónyuges puedan volver a solicitar la separación si esta se funda en hechos posteriores a la reconciliación.
    • El matrimonio Termina según la Nueva Le de Matrimonio Civil por:
    • a.- Muerte de unos de los cónyuges art. 42 Nº 1.
    • b.- Muerte presunta de uno de los cónyuges cumplidos los requisitos de rigor art. 42 Nº 2.
    • c.- La sentencia que declara la nulidad del matrimonio.
    • d.- la sentencia que declara el divorcio.
  • 48. De la Nulidad del Matrimonio
    • Las Causales de Nulidad, están contempladas en los arts. 44 y 45 de la Ley y son:
    • a.- Cuando uno de los contrayentes estuviese afectado por alguno de los impedimentos dirimentes absolutos o relativos o incapacidades señalado en los arts. 5,6 y 7 de La Ley.
    • b.- Cuando el consentimiento no hubiere sido libre y espontánea en los términos expresados en el art. 8 de la ley.
    • c.- Cuando el matrimonio no se hubiere celebrado ante el número de testigos hábiles determinado en el art. 17.
  • 49. Titulares de la acción de nulidad de matrimonio
    • Están señalados en el art. 46 de la ley que señala:
    • 1.- A cualquiera de los cónyuges.
    • 2.- a cualquiera de los cónyuges o alguno de sus ascendientes cuando la nulidad esta fundada en el Nº 2 del art. 5º ( vale decir cuando alguno o mabos contrayentes eran menores de 16 años(; sin embargo alcanzados los 16 años por parte de mabos contrayentes la acción se radicará únicamente en el o los que contrajeron el matrimonio sin tener esa edad.
    • 3.- Exclusivamente al cónyuge que hubiere sufrido el error o la fuerza.
    • 4.- A los demás herederos del cónyuge difunto, en los casos de matrimonio celebrado en artículo de muerte.
    • 5.- Al cónyuge anterior o a sus herederos cuando la acción de nulidad se funda en la existencia de un vínculo matrimonial no disuelto.
    • 6.- A cualquiera persona en interés de la moral o de la ley cuando la declaración de nulidad se funda en alguna de las causales de los arts. 6 y 7 de la ley, o sea, se hubiese infringido al contraer matrimonio alguno de los impedimentos dirimentes relativos ( por ej. Parentesco, homicidio), se trata de una acción popular.
  • 50. El art. 46 señala que el cónyuge menor de edad y el cónyuge interdicto por disipación son hábiles para ejercer por sí mismos la acción de nulidad
    • Excepción a la regla general, pero nada impide que las mencionadas personas actúen por medio de su representantes.
    • * La regla general es que sólo pude intentarse mientras vivan ambos cónyuges; salvo los siguientes casos:
    • a.- ando la acción la interponen los demás herederos del cónyuge difunto, en los casos de matrimonio celebrado en art. de muerte.
    • b.- Cuando la acción la interpone el cónyuge anterior o sus herederos, en le caso en que la acción de nulidad se funde en la existencia de un vínculo matrimonial no disuelto.
  • 51. Si la acción es deducida por alguno de los presuntos cónyuges deberá dirigir su demanda contra el otro de los presuntos cónyuges
    • Si la acción de nulidad es interpuesta por un tercero deberá demandar a los dos presuntos cónyuges.
    • Formas de iniciar una demanda de nulidad de Matrimonio
    • El juicio de nulidad del matrimonio puede iniciarse por demanda o por demanda reconvencional; esta última podría deducirse por el cónyuge demandado por divorcio, situación en la cual el juez fallará primero la demanda de nulidad pues el divorcio supone un matrimonio celebrado.
  • 52. Prescripción de la acción de Nulidad
    • La ley distingue entre la regla general y los caos de excepción:
    • La regla general es que la acción de nulidad de matrimonio no prescribe por el tiempo art. 48.
    • Excepciones donde prescribe: ( art. 48)
    • a.- Tratándose de la nulidad fundada en la causal de ser alguno o mabos contrayentes menores de 10 años. La acción prescribe en 1 año contado desde la fecha en que el cónyuge inhábil para contraer matrimonio hubiere adquirido la mayoría de edad.
    • b.- En los caos de error o fuerza, la acción de nulidad prescribe en el término de 3 años contados desde que hubiere desaparecido el hecho que origina el vicio de error o fuerza.
    • c.- Cuando se trate de un matrimonio celebrado en artículo de muerte, la acción de nulidad prescribe en 1 año contado desde la fecha del fallecimiento del cónyuge enfermo.
  • 53. d.- Cuando la causal invocada sea la existencia de un vínculo matrimonial n disuelto la acción podrá intentarse dentro del año siguiente al fallecimiento de uno de los cónyuges.
    • e.- Cuando la acción de nulidad se fundare en la falta de testigos hábiles prescribirá en 1 año contado desde la celebración del matrimonio
    • En verdad puede hoy seguir afirmándose que siendo tantas las excepciones que establecen plazos de prescripción de la acción de nulidad, la regla general acerca de la imprescriptibilidad no sería tal quedando reservada a los siguientes casos:
    • 1.- En vínculo matrimonial no disuelto ( salvo que uno de los cónyuges fallezca pues en tal caso, sí prescribe la acción).
    • 2.- En el caso que se hallaren privados uno a mabos contrayentes del uso de razón y los que por un trastorno o anomalía psíquica fehacientemente diagnosticada sean incapaces de modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio ( canónica).
  • 54. 3.- Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender y comprometerse con los derechos y deberes esenciales del matrimonio ( Canónica)
    • 4.- Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio ya sea en forma oral, escrita o por medio de lenguaje de señas.
    • 5.- Infracción al impedimento dirimente relativo de parentesco.
    • 6.- Infracción al impedimento dirimente relativo de relación criminal art. 7.
    • Situación Relativa a la existencia de un matrimonio anterior no disuelto dispone el art. 49 que deberá resolverse primero si el matrimonio precedente es válido o es nulo si se adujere su nulidad
  • 55. Efectos de la nulidad de Matrimonio
    • Debemos distinguir entre:
    • a.- Los ex presuntos cónyuges ; La nulidad produce sus efectos desde la fecha en que la sentencia quede ejecutoriada, retrotrayendo a las partes al estado en que se encontraban al momento de contraer el vínculo matrimonial art. 50 inc. 1º de la ley, quien obtiene la nulidad nunca estuvo casado, diferencia fundamental con el divorcio pues en este termina el matrimonio reconociendo la ley que nunca hubo contrato
    • b.- Respecto de terceros, la sentencia ejecutoriada en que se declare la nulidad del matrimonio deberá subinscribirse al margen de la respectiva inscripción matrimonial y no será oponible a terceros sino desde que esta subinscripción se verifique art. 50 inc. 2º d la ley.
  • 56. Matrimonio Putativo
    • Existe una importante excepción a los efectos de la sentencia de nulidad del matrimonio que según se dice, suprime todos los efectos del matrimonio anulado; tal excepción es la figura denominado por la doctrina como “matrimonio putativo”, se consagraba en el C. civil art. 122 derogado e incorporada a la Ley de matrimonio Civil en su art. 51 que dispone: “El matrimonio nulo que ha sido celebrado o ratificado ante Oficial del registro Civil produce los mismos efectos civiles que el válido respecto del cónyuge que , de buena fe y con justa causa de error, lo contrajo, pero dejará de producir efectos civiles desde que falte la buena fe por parte de ambos cónyuges”.
  • 57. Requisitos
    • a.- Que se declare la nulidad del matrimonio.
    • b.- Que el matrimonio se hubiere celebrado ante Oficial del Registro Civil o ante un ministro de culto perteneciente a una entidad religiosa con personalidad jurídica de derecho público y ratificado en el plazo legal ante el Oficial del registro Civil.
    • c.- Que al menos uno d los cónyuges lo haya celebrado de buena fe o sea con la convicción de que era válido
    • (el cónyuge ignorante de la situación que el otro cónyuge era casado).
    • d.- Que al menos uno de los cónyuges lo haya celebrado con justa causa de error ( los contrayentes eran hermanos peo ninguno lo sabía).
  • 58. El inc. 2º del art. 51 agrega un derecho opcional al contrayente de buena fe
    • 1.- Podrá optar entre reclamar la disolución y liquidación del régimen de bienes que hubiere tenido hasta ese momento.
    • 2.- Podrá someterse a las reglas generales de comunidad, vale decir a lo dispuesto en los arts. 2304 a 2313 del C. civil que regula el cuasicontrato de comunidad.
    • Tendrá derecho a retener las donaciones que el otro cónyuge le hubiere hecho por causa de matrimonio ( el auto que le regalo, con el departamento y él era ya casado con otra)
  • 59. Debemos indicar que el at. 52 establece que se presume que los cónyuges han contraído matrimonio de buena fe y con justa causa de error, salvo que en el juicio de nulidad se probare lo contrario y así se declarase en la sentencia.
    • Situación de los hijos habidos durante el matrimonio nulo
    • El último inc. Del art. 51 de la Ley establece que la nulidad no afectará la filiación ya determinada de los hijos aunque no haya habido buen fe ni justa causa de error por parte de ninguno de los cónyuges; por ende, los hijos conservan su filiación matrimonial a pesar que el matrimonio jurídicamente se entienda no haber existido jamás; se denomina matrimonio nulo calificado, esto es, el matrimonio que sin cumplir con los requisitos del putativo, produce sin embargo un efecto, confiere filiación matrimonial a los hijos, tiene filiación matrimonial.
  • 60. DEL DIVORCIO
    • La ley no define el divorcio limitándose el art. 53 a establecer que el divorcio pone término al matrimonio pero agregando que no afectará en modo alguno la filiación ya determinada ni los derechos y obligaciones que emanan de ella.
    • La instauración en nuestra legislación de un divorcio vincular ( con disolución de vínculo matrimonial) es la más importante novedad de la Ley Nº 19.947 y supuso un arduo debate en la comunidad nacional entre los anti- divorcistas y los pro- divorcistas; finalmente se impuso la tesis de los últimos aceptando como causal de término del matrimonio el divorcio bajo las condiciones que pasamos a estudiar.
    • El diccionario contemporáneo define la voz divorcio como “ Disolución legal de un matrimonio válido cuando se reúnen las condiciones necesarias que establece la ley”.
  • 61. Considerando la regulación establecida en la ley Nº 19.947 y el sentido natural y obvio de la palabra podemos definir al divorcio como la causal de término del matrimonio que
    • Declara el juez a petición de uno o de ambos cónyuges, cumpliendo previamente los requisitos que lo autorizan y en ciertos casos transcurridos que sea el plazo previsto en la ley.
    • Hipótesis de divorcio
    • 1.- Divorcio por falta o por culpa en la que incurre uno de los cónyuges.
    • 2.- Divorcio por cese de la connivencia que comprende dos casos:
    • a.- Divorcio decretada a consecuencia de la demanda unilateral interpuesta por uno solo de los cónyuges por cese efectivo de la convivencia por el menos 3 años.
    • b.- Divorcio decretado a consecuencia de la demanda conjunta de los cónyuges por cese efectivo de la convivencia por al menos 1 año.
  • 62. Causales de divorcio
    • a.- Causal que autoriza demandar el divorcio por uno de los cónyuges por culpa o falta del otro cónyuge art. 54 de la Ley y deben cumplirse los siguientes requisitos:
    • 1.- Que la demanda tenga por fundamento una falta imputable al otro cónyuge.
    • 2.- Que dicha falta constituya:
    • a.- Una violación grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio a los cónyuges.
    • b.- Una violación grave de los deberes y obligaciones para con los hijos.
    • 3.- Que la falta de la gravedad señalada, torne intolerable la vida en común.
  • 63. Se trata de una causal genérica que debe ser ponderada por el juez que conoce del juicio respectivo
    • Es la misma casual que puede invocarse para la separación judicial según el art. 26 de la ley.
    • No hay exigencia en cuanto a que haya transcurrido algún plazo de cese efectivo de la convivencia o desde la celebración del matrimonio.
    • Las causales no son taxativas y son entre otras:
    • a.- Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad física o psíquica del cónyuge o de alguno de los hijos.
    • b.- Trasgresión grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad propios del matrimonio. ( El abandono continuo o reiterado del hogar común es una especie de transgresión).
    • c.- Condena ejecutoriada por la comisión de alguno de los crímenes o simples delitos contra el orden de las familias y contra la moralidad públicas o contra las personas previstos en el Libro II título VII y VIII del C. penal, que involucre una grave ruptura de la armonía conyugal
  • 64. d.- Conducta homosexual
    • e.- Alcoholismo o drogadicción que constituya un impedimento grave para la convivencia armoniosa entre los cónyuges o entre éstos y los hijos.
    • f.- Tentativa para prostituir al otro cónyuge o a os hijos.
    • Estos hechos deben haber ocurrido después de celebrado el contrato de matrimonio, antes de su celebración podrían configurar una causal de nulidad de matrimonio.
    • b.- Causal que autoriza demandar el divorcio por uno de los cónyuges por cese efectivo de la convivencia.
    • Art. 55 inc. 3º cuando se hubiere verificado un cese efectivo de la convivencia conyugal durante le transcurso de a lo menos 3 años.
    • En este caso el cónyuge demandante no fundamenta su acción en una falta o en culpa atribuible al cónyuge demandado, sino que sencillamente en la circunstancia de haber cesado la convivencia por el plazo de 3 años.
  • 65. Sin embargo el mismo art. 55 advierte que la demanda de divorcio deberá rechazarse cuando a solicitud de la parte demandada, el juez verifique que el demandante durante el cese de la convivencia no ha dado cumplimiento reiterado a su obligación de alimentos respecto del
    • cónyuge demandado y de los hijos comunes, pudiendo hacerlo.
    • Los requisitos para acoger la demanda de divorcio serían en este caso:
    • a.- Transcurso del plazo mínimo de 3 años contados desde el cese de la convivencia de los cónyuges.
    • b.- Que durante dicho plazo el cónyuge que demanda el divorcio haya cumplido con su obligación de proporcionar alimentos al otro de los cónyuges y a los hijos comunes pudiendo hacerlo. (se ha señalado que si hubo un periodo de incumplimiento alimenticio y se hubiese subsanado se podrá solicitar o otorgar).
  • 66. c.- Causal que autoriza a los cónyuges para solicitar de común acuerdo el divorcio
    • El inc. 1º del art. 55 establece que el divorcio será decretado por el juez cumpliéndose los siguientes requisitos:
    • 1.- Que ambos cónyuges lo soliciten de común cuerdo.
    • 2.- Que los cónyuges acrediten que ha cesado su convivencia durante un lapso mayor a 1 año.
    • 3.- que se acompañe un acuerdo que ajustándose a la ley, regule en forma completa y suficiente sus relaciones mutuas y con respecto a su hijos ( recordar el interés superior de los hijos y el principio de protección del cónyuge más débil).
  • 67. El acuerdo será completo si regula todas y cada una de las materias indicadas en el art. 21, esto es:
    • a.- Respecto a los cónyuges deberá aludir el acuerdo a la regulación de sus relaciones mutuas, especialmente lo concerniente a :
    • 1.- los alimentos que se deban.
    • 2.- las materias vinculadas al régimen de bienes del matrimonio.
    • b.- Si hubiere hijos dicho acuerdo deberá regular también y a lo menos:
    • 1.- el régimen aplicable a los alimentos.
    • b.- el cuidado personal de los hijos.
    • c.- la relación directa y regular que mantendrá con los hijos aquél de los padres que no los tuviere bajo su cuidado.
  • 68. El acuerdo será suficiente:
    • a.- si resguarda el interés superior de los hijos.
    • b.- si procura aminorar el menoscabo económico que pudo causar la ruptura.
    • c.- si establece relaciones equitativas hacia el futuro entre los cónyuges cuyo divorcio se solicita.
    • Se trata del mismo acuerdo previsto en la separación de los cónyuges tanto de hecho como judicial.
    • Cómputo del plazo del cese de la convivencia
    • Se debe distinguir entre:
    • a.- Cómputo del plazo del cese de la convivencia entre los cónyuges tratándose de los matrimonios celebrados a partir del 18 de noviembre del año 2004.
    • Así se contará el plazo:
    • 1.- Si hay acuerdo escrito entre los cónyuges acerca de la fecha en que cesó la convivencia expresando en alguno de los siguientes documentos:
  • 69. a.- escritura pública o acta extendida y protocolizada ante notario público.
    • b.- acta extendida ante un Oficial del registro civil.
    • c.- Transacción aprobada judicialmente.
    • Si no hay acuerdo entre los cónyuges acerca de la fecha en que cesó la convivencia esta de deducirá de los siguientes actos realizados por uno solo de los cónyuges:
    • a.- A partir de la notificación de la demanda en el caso del art. 23.
    • b.- Si no mediando acuerdo ni demanda entre los cónyuges uno de ellos ha expresado su voluntad de poner fin a la convivencia a través de cualquiera de los instrumentos señalados en las letras a y b del art. 22. o dejando constancia de dicha intención ante el juzgado correspondiente y se notifique al otro cónyuge ( gestión voluntaria).
  • 70. Cómputo del plazo del cese de la convivencia entre los cónyuges tratándose de los matrimonios celebrados ates del 18 de noviembre del año 2004.
    • Rige lo dispuesto en el inc. 3º del art. 2º transitorio de la ley, que señala que no regirán las limitaciones señaladas en los arts. 22 y 25 de la ley de matrimonio civil para comprobar la fecha de cese de la convivencia entre los cónyuges, por ende tal hecho podría acreditarse por otro medios de prueba, distintos a los consignados en ambas disposiciones ( instrumentos privados, testigos, etc); la prueba confesional no será suficiente para acreditar la fecha de cese de la convivencia entre los cónyuges.
    • El último inc. Del art. 55 establece que la reanudación de la vida en común de los cónyuges con ánimo de permanencia, interrumpe el cómputo de los plazos a que se refiere el citado precepto.
  • 71. Titularidad y ejercicio de la acción de divorcio
    • De conformidad al art. 56 de la ley, la acción de divorcio pertenece exclusivamente a los cónyuges, en principio cualquiera de ellos podrá demandarlo, sin embargo en caso de divorcio por culpa sólo corresponderá al cónyuge que no hubiere dado lugar a ella.
    • Esta acción es irrenunciable art 57 y no se extingue por el mero transcurso del tiempo.
    • Así podemos decir que:
    • a.- Es una acción personalísima que sólo los cónyuges pueden deducir, por ello la pueden deducir incluso los cónyuges incapaces como lo son el menor adulto y el disipador interdicto.
    • b.- En ciertos casos, sólo puede deducirla el cónyuge que no haya incurrido en la causal que justifica la declaración del divorcio.
  • 72. c.- Es una acción irrenunciable.
    • d.- Es una acción imprescriptible.
    • Efectos del divorcio
    • Distinguimos entre:
    • a.- Efectos de la sentencia de divorcio entre los cónyuges:
    • 1.- Entre lo cónyuges el divorcio producirá efectos desde que quede ejecutoriada la sentencia que lo declare art. 50 inc. 1º.
    • b.- Respecto de terceros, la sentencia ejecutoriada deberá subinscribirse al margen de la respectiva inscripción matrimonial, efectuada dicha subinscripción será oponible a terceros y los cónyuges adquirirán el
  • 73. El estado civil de divorciados con lo que podrán volver a contraer matrimonio.
    • El divorcio pone fin a las obligaciones y derechos de carácter patrimonial cuya titularidad y ejercicio se funda en la existencia del matrimonio como los derechos sucesorios recíprocos y el derecho de alimentos sin perjuicio de la compensación económica.
    • Se disuelve finalmente el régimen matrimonial que se hubiese estipulad entre los cónyuges.
  • 74. Reglas Comunes a Ciertos Casos de Separación Nulidad y Divorcio
    • Aquí se analizará; La Compensación económica; La Conciliación y La Mediación.
    • 1.- La Compensación económica:
    • La ley introdujo una compensación económica a favor del cónyuge económicamente más débil ( es una consecuencia del principio consagrado en el art. 3º inc. 1º de la ley).
    • La compensación económica podrá decretarse por el Juez cualquiera sea el régimen patrimonial del matrimonio.
    • ¿ Cual es la naturaleza jurídica de la compensación económica?.
    • Algunos sostienen que tiene un carácter alimenticio.
    • Otros estiman que su carácter es indemnizatorio.
    • Otros que su fundamento sería la reparación del enriquecimiento injusto o sin causa.
    • Finalmente algunos sostiene que tiene una naturaleza jurídica propia.
  • 75. Cuando Procede
    • Se aplica solamente a los casos de nulidad y al divorcio, ello dado que en la separación sea judicial o de hecho subsiste el deber recíproco de socorro entre los cónyuges.
    • De acuerdo al art. 61 de la Ley si como consecuencia de haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar común, uno de los cónyuges no pudo desarrollar una actividad remunerada o lucrativa durante el matrimonio, o lo hizo en menor medida de lo que podía y quería, tendrá derecho a que, cuando se produzca el divorcio o se declare la nulidad del matrimonio, se le compense el menoscabo económico sufrido por esta causa
  • 76. Dos son por ende las causas que justifican establecer esta compensación económica:
    • a.- Haberse dedicado uno de los cónyuges al cuidado de los hijos.
    • b.- Haberse dedicado uno de los cónyuges a las labores propias del hogar común.
    • Estos hechos deben a su vez haber producido las siguientes consecuencias:
    • 1.- que el cónyuge dedicado a las labores descritas no haya podido desarrollar una actividad remunerada o lucrativa durante el matrimonio.
    • 2.- que el cónyuge dedicado a las labores descritas, si bien desarrolló una actividad remunerada o lucrativa durante el matrimonio lo hizo en menor medida de lo que podía y quería.
  • 77. Podemos observar que no es imprescindible para que opere esta compensación económica la existencia de hijos comunes de los cónyuges, dándose las consecuencias enunciadas tendrá derecho a exigir la
    • compensación económica.
    • Aspectos que deben considerarse para determinar la existencia del menoscabo y la cuantía de la compensación.
    • El art. 62 inc. 1º ordena considerar especialmente:
    • a.- la duración del matrimonio y de la vida en común de los cónyuges ( de ello deriva que la conceda o la deniegue).
    • b.- la situación patrimonial de ambos.
    • c.- la buena o mala fe.
    • d.- La edad y el estado de salud del cónyuge beneficiario.
  • 78. e.- Su situación en materia de beneficios provisionales y de salud
    • f.- Su calificación profesional y posibilidad de acceso al mercado laboral.
    • g.- la colaboración que hubiere prestado a las actividades lucrativas del otro cónyuge.
    • Estos factores no son taxativos pues la ley sólo indica que ellos deben considerarse “especialmente” lo que excluye que el juez pueda ponderar otros aspectos que estime pertinentes.
    • Caso en la cual el juez puede denegar la compensación económica o ésta puede rebajarse
    • El inc. 2º del art. 62 de la ley dispone que si se decretare el divorcio en virtud del art. 54 esto es, cuando se estableció a consecuencia de una falta imputable a uno de los cónyuges, el juez podrá denegar la compensación económica que habría correspondido al cónyuge que dio lugar a la causal o disminuir prudencialmente su valor.
  • 79. Se estima que la jurisprudencia se uniformará en base a criterios objetivos que por lo demás se consideran en el art. 62
    • Procedencia, monto y forma de pago de la compensación económica
    • Hay que distinguir:
    • a.- Determinación de la compensación por acuerdo de los cónyuges art. 63 de la ley
    • 1.- Deben ser mayores de edad.
    • 2.- el acuerdo deberá constar en escritura pública o acta de avenimiento, las cuales se someterán a la aprobación del tribunal ( homologación judicial o revisión a posteriori de la legalidad del acto).
  • 80. b.- Determinación de la compensación a falta de acuerdo de los cónyuges art. 64 de la ley, corresponde al juez determinar la procedencia de la compensación económica y fijar su monto.
    • Caben dos posibilidades:
    • 1.- Que la compensación económica haya sido pedida en la demanda de nulidad o de divorcio lo que usualmente ocurrirá.
    • 2.- Si la compensación económica no se solicitare en la demanda el juez informará a los cónyuges la existencia de este derecho durante la audiencia de conciliación.
    • Pedida la compensación en la demanda, en el escrito complementario de la demanda o en la reconvención el juez se pronunciará sobre la procedencia de la compensación económica y su monto en la sentencia de divorcio o nulidad art. 64 inc. 3º.
    • En su sentencia además el juez determinará la forma de pago de la compensación, para lo cual podrá establecer las siguientes modalidades:
  • 81. a.- Ordenar la entrega de una suma de dinero, acciones o otros bienes; tratándose de dinero podrá ser enterado en una o varias cuotas reajustables respecto de las cuales el juez fijará seguridades para su pago. Por ende el juez podrá ordenar la constitución de una caución por parte del
    • cónyuge deudor o disponer que el empleador del cónyuge deudor retenga el monto a pagar deduciéndolo de la remuneración del obligado.
    • b.- Disponer la constitución de derechos de usufructo uso o habitación respecto de bines que sena de propiedad del cónyuge deudor; la constitución de estos derechos no perjudicará a los acreedores que el cónyuge propietario hubiere tenido a la fecha se sus constitución ni aprovechará a las acreedores que el cónyuge beneficiario tuviere en cualquier tiempo.
    • c.- El cónyuge que no tenga bienes suficientes para solucionar el monto de la compensación mediante alguna de las dos modalidades señaladas podrá solicitar al juez que divida el pago en cuantas cuotas fuere necesario ( capacidad económica del cónyuge y la expresará cada cuota en alguna unidad reajustable) art. 66 inc. 1º.
  • 82. Dispone el inc. 2º del art. 66 que la cuota respectiva se considerará alimentos para el efecto de su cumplimiento a menos que se hubieren ofrecido otras garantías para su efectivo y oportuno pago, que será declarado en la sentencia.
    • Se pueden presentar dos situaciones:
    • a.- Si el cónyuge no hubiere ofrecido garantías del efectivo y oportuno pago de la deuda, ésta se considerará alimentos y en consecuencia el acreedor podrá recurrir a los apremios previstos en la ley Nº 14.908 sobre Abandono de familia y pago de Pensiones Alimenticias.
    • b.- Si el cónyuge deudor hubiere ofrecido garantías del efectivo y oportuno pago de la deuda y éstas se hubieren constituido la deuda se regirá en cuanto a su cumplimiento por las normas generales aplicables a toda obligación. El acreedor dispondrá de un título ejecutivo, la sentencia.
  • 83. Posibilidad de ceder o transmitir el crédito
    • Cabe preguntarse si el cónyuge más débil puede ceder o transmitir su rédito nacido de la determinación de la compensación económica.
    • La doctrina no está conteste algunos creen que si porque es patrimonial y otros no porque es personalísimo.
    • En cuanto a la prescripción de la acción para exigir el pago de la compensación económica; La ley nada dijo de manera que debiéramos concluir que la acción prescribirá conforme a las reglas generales vale decir, de 3 o 5 años contados desde que la obligación se hizo exigible.
    • Y la obligación se hizo exigible desde:
    • a.- Si la compensación se determinó por los cónyuges de común acuerdo se hace exigible la obligación al aprobarse el acuerdo de los cónyuges por el tribunal ( no es de conformidad del profesor).
  • 84. b.- Si la compensación se determinó por el juez a falta de acuerdo de los cónyuges se hace exigible la obligación al quedar ejecutoriada la respectiva sentencia.
    • La compensación económica es renunciable y así ha ocurrido en casi todos los actuales juicios sobre divorcio por mutuo acuerdo.
    • LA CONCILIACION
    • El art. 67 establece que una vez solicitada la separación, sea que la demanda se presente directamente o de conformidad al art. 29, vale decir, en el procedimiento a que dé lugar alguna de las acciones a que se refiere el art. 23 o cuando se hubiere interpuesto una denuncia por violencia intrafamiliar producida entre los cónyuges o entre alguno de éstos y los hijos o una vez solicitado el divorcio el juez deberá llamar a las partes a una audiencia de conciliación especial.
  • 85. Objetivo de la Conciliación
    • La conciliación busca impedir en primer lugar la ruptura matrimonial; si ello no fuere posible tiene por objetivo aminorar las consecuencias negativas de la ruptura.
    • Así el art. 67 señala que se llamará a la audiencia de conciliación:
    • a.- Con el propósito de examinar las condiciones que contribuirían a superar el conflicto de la convivencia conyugal y verificar la disposición de las partes para hacer posible la conservación del vínculo matrimonial, para materializar lo anterior, el juez, en la audiencia instará a las partes a conciliación y les propondrá personalmente bases de arreglo procurando ajustar las expectativas de cada una de las partes art. 69 inc. 1º.
    • b.- Cuando proceda para acordar las medidas que regularán lo concerniente:
    • 1.- a los alimentos entre los cónyuges y para los hijos.
    • 2.- al cuidado personal de los hijos.
    • 3.- a la relación directa y regular con los hijos que mantendrá con ellos el padre que no los tenga bajo su cuidado
    • 4.- al ejercicio de la patria potestad.
  • 86. Comparecencia de los cónyuges a la audiencia de conciliación
    • El art. 68 de la ley establece que deducida la demanda de separación de divorcio o de divorcio, el juez citará a las partes a una audiencia especial de conciliación a la cual deberán comparecer personalmente “vengan las partes a la audiencia de conciliación”.
    • El juez podrá disponer medidas de apremio de conformidad al art. 543 del C.P.C. ( arresto hasta por 15 días o multa proporcional, sanciones que pueden repetirse) para logar la asistencia del cónyuge que no compareciere personalmente, sin causa justificada.
    • Si las partes no alcanzaren acuerdo a si éste no fuere completo y suficiente conforme al art. 27 el juez exhortará a los cónyuges a perseverar en la búsqueda de consenso art. 70 inc. 1º
  • 87. Para tal efecto les hará saber la posibilidad de someterse voluntariamente al procedimiento de mediación que contempla la ley art. 70 inc. 2º
    • En todo caso el juez deberá pronunciarse sobre las medidas que se adoptará en forma provisoria respecto de las materias indicadas en el inc. 2º del art. 67 mientras dure el juicio art. 70 inc. 3º
    • LA MEDIACION
    • Se define la mediación como “El proceso de resolución de conflictos de carácter auto-compositivo en que un tercero imparcial, que actúa como mediador o facilitador ayuda a las partes que están en un problema a buscar una solución que sea satisfactoria para ellos y en base a sus intereses y necesidades”.
  • 88. La profesora Vargas indica las siguientes características de la mediación en general:
    • Se trata de un procedimiento alternativo judicial, pero no excluyente sino complementario a éste.
    • Los propios afectados resuelven el conflicto con apoyo del mediador.
    • Es un proceso confidencial.
    • Es un proceso flexible.
    • Cuando Procede
    • La mediación procede en las causas de separación y de divorcio pero no de nulidad
    • Establece la ley que no procederá mediación en relación a las causales de nulidad art. 71 inc. 1º; con todo no excluye completamente la mediación de la nulidad matrimonial, pues si bien no puede operar respecto de las causales que configuran el vicio de nulidad si puede haber mediación respecto a los aspectos que deben regularse entre los ex presuntos cónyuges y los hijos comunes una vez decretada la nulidad de matrimonio.
  • 89. El juez dispondrá la mediación al término de la audiencia de conciliación dejando citados a los cónyuges para que concurran al tribunal en un día y hora determinados a fin de proceder a la designación de mediador art. 71 inc. 3º.
    • La oportunidad en que puede operar la mediación ha sido objeto de críticas, se señala que ella debiese ser antes de presentada la demanda, dado que cuando ella se presenta lo más probable es que ya no se quiera mediación (opinión compartida).
    • Elección del Mediador
    • Cuando el juez cite a lo cónyuges para la designación del mediador, ordenará que se les informe sobre la nómina de mediadores que de acuerdo al registro de Mediadores, se encuentren habilitados para actuar en el territorio jurisdiccional del tribunal con indicación del carácter gratuito o remunerado de sus servicios art. 71 inc. 3º.
    • Los cónyuges elegirán al mediador de común acuerdo; si no se alcanzare acuerdo el juez procederá a designarlo de la nómina.
  • 90. El mediador designado por el tribunal no será susceptible de recurso alguno art. 72 inc. 2º, las partes no están obligados a designar a un mediador inscrito en el Registro de Mediadores art. 77 inc. 1º.
    • Inhabilidad para ser mediador:
    • Cuando fuere curador de cualquiera de los cónyuges.
    • Fuere pariente por consaguinidad o afinidad en toda la línea recta y hasta el cuarto grado en la línea colateral.
    • Hubiese prestado servicios a cualquiera de los cónyuges con anterioridad.
    • Pero se mantendrá igual si las partes lo acuerdan conjuntamente art. 72 inc. 2º
    • El mediador fijará una sesión inicial de la mediación y citará a los cónyuges por cata certificada para que concurran personalmente; en dicha sesión el mediador informará acerca de:
  • 91. a.- de la naturaleza y los objetivos de la mediación.
    • b.- de su duración y etapas.
    • c.- del carácter voluntario de los acuerdos que de ella deriven.
    • d.- y los ilustrará acerca del valor jurídico de dichos acuerdos.
    • Si alguna de las partes citad por dos veces no concurriere a la sesión inicial ni justificare causa se tendrá por frustrada la mediación; el juez tomará seta situación para efectos de regular las costas.
    • El mediador deberá además cerciorarse de que los cónyuges se encuentran en igualdad de condiciones para adoptar acuerdos, si no fuese así `propondrá o adoptará en su caso las medidas necesarias para que se obtenga ese equilibrio, de no ser posible declarará terminada la mediación.
    • La Mediación es confidencial art. 74 inc. 4º.
  • 92. El proceso de mediación no podrá durar más de 60 días contados desde que el mediador haya recibido la comunicación por parte del tribunal que le informe su designación. Art. 75 inc. 1º
    • Con todo los cónyuges de común acuerdo podrán solicitar ampliación de este plazo hasta por 60 días art. 75 inc. 2º; durante ese plazo podrán celebrarse todas las sesiones que el mediador y las partes estimen necesarias en las fechas que de común acuerdo se determine; podrá citarse a los participantes por separados. Art. 75 inc. 3º.
    • En caso de llegarse a un acuerdo sobre todos o algunos de los puntos sometidos a mediación se dejará constancia de ello en un acta de mediación la que luego de ser leída por los participantes será firmada por ellos y por el mediador quedando una opia en poder de cada una de las partes art. 76 inc. 1º.
    • El acta deberá ser remitida por el mediador al tribunal para su aprobación e todo aquello que no fuere contrario a derecho, aprobada por el juez tendrá valor se transacción judicial art. 76 inc.2º.
  • 93. Formalización del término de la mediación son tener resultados positivos
    • Cuando alguna de las partes citada por 2 veces no concurriere a la sesión inicial ni justificare causa.
    • Cuando el mediador se cerciorare de que los cónyuges no se encuentran en igualdad de condiciones para adoptar acuerdos ni es posible adoptar las medidas necesarias para que se obtenga ese equilibrio.
    • En cualquier momento en que el mediador adquiera la convicción de no alcanzará acuerdos.
    • En lo posible esta acta será firmada por los participantes se entregará copia de la misma a aquél de ellos que lo solicite y se remitirá al tribunal correspondiente art. 76 inc. 3º.
    • La mediación sólo podrá ser conducida por las personas inscritas en el registro de Mediadores que mantendrá permanentemente actualizado el ministerio de Justicia art. 77 inc. 1º.
  • 94. Los servicios de mediación podrán prestarse en forma gratuita art. 79 inc. 1º.
    • Si los servicios de mediación se prestaren remuneradamente serán de costa de las partes y tendrán como valores máximos los que contemple el arancel que periódicamente se determinará mediante decreto del ministerio de Justicia, art. 79 inc. 2º.
    • En todo caso quienes gocen de privilegio de pobreza o sena patrocinados por las Corporaciones de asistencia Judicial recibirán la atención en forma gratuita art. 79 inc. 3º.