Modernización de la Política de Competencia en México
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    Modernización de la Política de Competencia en México Modernización de la Política de Competencia en México Presentation Transcript

    • Modernización  de  la  Polí0ca  de   Competencia  en  México   Paseo  de  los  Tamarindos  150  –  PB,   Bosques  de  las  Lomas,       05120  México  D.F.     (55)  5091  0000                                                                            Av.  Ricardo  Margáin  444      Torre  Norte  Mezzanine  “A”    Valle  del  Campestre    66265  San  Pedro  Garza  García,  N.L.  
    • ¿Por  qué  un  proyecto  de  Ley?   •  •  E s   l a   i m p l m e n t a c i ó n   d e   l a   r e f o r m a   Cons7tucional   de   junio   de   2013   que   creó   un   nuevo   marco   legal   para   la   competencia,   y   en   par0cular,   respecto   de   las   telecomunicaciones   y   la  radiodifusión   La   reforma   cons0tucional   creó   dos   autoridades   reguladoras   Comisión   Federal   de   Competencia   Económica   (“Cofece”)   y   el   Ins7tuto   Federal   de   Telecomunicaciones   (“IFT”),   con   facultades   para:   –  (i)   eliminar   barreras;     (ii)   determinar   insumos   esenciales   y   (iii)   ordenar   la   desincorporación  de  ac7vos     –  Imponer  sanciones  severas     –  Sancionar  nuevas  prác0cas  monopólicas   •    Se  crean  tribunales  especializados   con   sede   en   la   Ciudad   de   México   (Primer  Circuito):  
    • 15  Cambios  Principales   1.  Empoderamiento  de  Cofece/IFT   8.  Desincorporación  de  ac7vos     2.  Control   de   Precios:   Precios   Máximos   9.  Redefiniendo  Prác7cas  Absolutas   3.  Control   Judicial:   Tribunales   Especializados   4.  B a l a n c e   e n   l a   E s t r u c t u r a   Orgánica   5.  Procuración  e  Inves7gación   10.  Nuevas  Prác7cas  Rela7vas   11.  Reformas   en   el   Procedimiento   de   Concentraciones   12.  Endurecimiento  de  Multas  y   Sanciones  (incluidas  penales)   6.  Acceso  a  Insumos  Esenciales   13.  Acciones   por   Daños   y   Perjuicios;   Acciones  Colec7vas   7.  Determinación   y   Eliminación   de   Barreras  a  la  Entrada   14.  Vigilando   al   Regulador:   Audiencias   y  Contraloría  Interna   15.  Transparencia  y  Digitalización    
    • 1.  Empoderamiento  de  Cofece/IFT   •  Cofece   es   un   órgano   cons0tucional   autónomo,   integrado   por   7   Comisionados,   facultado  para  conocer  cualquier  tema  de  competencia  económica,  a  excepción   de  las  telecomunicaciones  y  la  radiodifusión   •  IFT   es   un   órgano   cons0tucional   autónomo,   integrado   por   7   Comisionados,   facultado  para  conocer  temas  de  competencia  económica  en  los  mercados  de  las   telecomunicaciones  y  la  radiodifusión   •  La  inicia0va  faculta  a  la  Cofece  y  al  IFT  para:   •  Eliminar  barreras  a  la  entrada   •  Determinar  insumos  esenciales   •  Ordenar  la  desincorporación  de  ac7vos   •  Ordenar  medidas  cautelares   •  Designar  a  la  Autoridad  Inves7gadora   •  Emi0r  regulación  secundaria  y   lineamientos     Comentario:     El   Proyecto   de   la   LFCE   otorga   mucha   discrecionalidad   a   la   Cofece   para   determinar,   en   disposiciones   regulatorias   y   lineamientos,   aspectos  que  debieran  estar  contenidos  en  la  Ley  
    • 2.  Control  de  Precios:  Precios  Máximos   •  El   Proyecto   de   la   LFCE   establece   que   el   Presidente   de   la   República   podrá   determinar   los   “productos   necesarios   para   la   economía   nacional”   o   de   “consumo   popular”,   así   como   “imponer   modalidades   en   la   distribución   a   efecto   de   evitar   intermediaciones  innecesarias  que  provoquen  el  alza  de  precios  e  insuficiencia  en  el   abasto”   •  La  Secretaría  de  Economía  establecerá  los  precios  máximos   •  Los   precios   máximos   están   sujetos   a   la   previa   declaratoria   de   la   Cofece   sobre   competencia  efec0va  en  el  mercado   •  El  procedimiento  será  expedito  a  pe0ción  del  Ejecu0vo   Comentario:   No   existe   definición   del   término   “productos   necesarios   para   la   economía   nacional”   ni   “consumo   popular”.   Luego,   existe   amplia   discreción  para  el  ejecu0vo  
    • 3.  Control  Judicial:  Tribunales  Especializados   •  Las   resoluciones   defini0vas   de   la   Cofece/IFT   sólo   serán   impugnables   mediante   juicio  de  amparo  indirecto   •  En  contra  de  las  sentencias  del  Juez  de  Distrito  Especializado  procede  recurso   de  revisión  ante  alguno  de  los  dos  TCC  especializados   •  Los  Juzgados  y  TCC  especializados  0enen  sede  en  México  D.F.,  y  conocerán  de:   •  Amparo  indirecto  y  el  recurso  de   revisión  en  contra  de  las   resoluciones  de  la  Cofece/IFT   •  Competencia  entre  la  Cofece  y  el  IFT   •  Inhabilitación  de  direc0vos   •  Acciones  por  daños  y  perjuicios   Comentario:   La   existencia   de   solamente   dos   juzgados   y   tribunales   especializados  puede  provocar  ausencia  de  diversidad  de  criterios  y  opiniones    
    • 4.  Balance  en  la  Estructura  Orgánica   La   inicia0va   busca   encontrar   el   equilibrio   e   independencia  dentro  de  la  Cofece  y  el  IFT,    a   través  de:   •  La  separación  de  facultades  inves0gadoras,   persecutoras  y  resolutorias   •  La  creación  de  una  Autoridad  Inves7gadora   •  El   Pleno   de   la   Cofece   y   del   IFT   tendrán   facultades  jurisdiccionales   Comentario:   La   Autoridad   Inves0gadora   carecerá   de   la   independencia   e   imparcialidad  necesaria  si  es  designada  por  el  Pleno  de  la  Cofece  y  el  IFT  
    • 5.  Procuración  e  Inves7gación   •  El   análisis   de   los   mercados   relacionados   adquiere   mayor  importancia     •  Empleados   y   representantes   de   agentes   económicos   podrán   ser   entrevistados   durante   las   visitas   de   verificación   •  Las   visitas   de   verificación   durarán   máximo   dos   meses,   con  posibilidad  de  una  prórroga  igual     •  Cofece/IFT  podrán  solicitar  cualesquiera  documentos  e   información   hasta   aquella   contenida   en   cualquier   aparato  electrónico     •  Uso  de  la  fuerza  pública   •  Objetos,  oficinas  y  documentos  podrán  ser  asegurados   Comentario:   Los   derechos   humanos   y   garaneas   procesales   parecen   quedarse  cortos  en  su  protección.  ¿El  amparo  indirecto  procede  contra  las   visitas  de  verificación?  
    • 6.  Determinación  de  Insumos  Esenciales   •  Cofece/IFT   podrán   determinar,   mediante   un   procedimiento,   la   existencia   de   insumos   esenciales  (“essen7al  facili7es”)   •  Dicha  determinación  analizará  3  elementos:   •  Insumo   esencial   en   manos   de   uno   o   pocos   agenetes  económicos   •  Imposibilidad   de   replicar   el   insumo   esencial,   y     •  El   insumo   esencial   debe   ser   indispensable   y   no  tener  sus0tutos   •  La   determinación   de   insumos   esenciales   podrá  ser  revocada,  previo  procedimiento   Comentario:  ¿La  determinación  de  insumos  esenciales  aplicará  para  todos   los   mercados   o   únicamente   a   mercados   regulados?   La   redacción   del   proyecto  de  LFCE  debe  ser  mejorado  para  eliminar  su  amplitud  
    • 7.  Determinación  y  Eliminación  de  Barreras  a  la  Entrada   •  Cofece/IFT   podrán   señalar   cuándo   existen   barreras  a  la  entrada     •  El   procedimiento   de   determinación   de   barreras  a  la  entrada  deberá  establecerse  en   la  regulación  secundaria  que  al  efecto  emita   la  Cofece   •  La  Cofece  podrá  eliminar  dichas  barreras     •  Las   barreras   pordrán   ser   eliminadas   ex   post   y/o  ex  ante   Comentario:  ausencia  de  reglas  claras  para  determinar  y  eliminar  barreras   a  la  entrada  
    • 8.  Desincorporación  de  Ac7vos   •  Cofece  podrá  ordenar  la  desincorporación  de   ac0vos,   acciones,   negocios,   etc.,   de   cualesquiera  agentes  económicos   •  La  desincorporación  deriva  de:   i)   reincidencia   en   prác0cas   rela0vas   y   concentraciones  prohibidas    ii)  cualquier  otra  inves7gación   •  Agentes  económicos  podrán  ofrecer  opciones   alterna7vas  para  dicha  desincorporación   •  La   desincorporación   está   limitada   a   que   se   eliminen   los   efectos   an0compe00vos   del   mercado   Comentario:  Inexistencia  de  reglas  detalladas,  así  como  un  procedimiento   claro  para  determinar  la  desincorporación  de  ac0vos  
    • 9.  Redefiniendo  Prác7cas  Absolutas   •  La   inicia0va   reincorpora   las   siguientes   prác0cas  absolutas:   •  Fijación   de   precios   (o   intercambio   de   información  con  ese  objeto  o  efecto)   •  Asignación  de  mercados   •  Restricción  de  la  producción,  y   •  Acordar  posturas  en  licitaciones  públicas   •  Se  incluye  una  nueva  prác0ca:  intercambio  de   información  entre  compe0dores  con  el  objeto   o  efecto  de  restringir  la  competencia     •  El  intercambio  de  información  aplica  a  las  4   prác7cas  absolutas  enunciadas  anteriormente   Comentario:   El   proyecto   de   LFCE   es   omisa   respecto   a   posibles   “seilements”   que   los   agentes   económicos   puedan   negociar   con   la   autoridad  en  caso  de  la  comisión  de  prác0cas  monopólicas  absolutas  
    • 10.  Nuevas  Prác7cas  Rela7vas   •  Las  prác0cas  rela0vas  estarán  sujetas  al  poder   sustancial,   individual   o   conjunto   de   los   agentes  económicos     •  Se   redefine   el   cálculo   de   costos   de   depredación  por  precios     •  Se  incluyen  dos  nuevas  conductas  prohibidas:     •  Estrechamiento   de   márgenes:   reducción   del   margen  entre  el  precio  de  acceso  a  un  insumo   esencial  y  el  precio  final  de  venta   •  Negar   o   restringir   el   acceso   a   un   insumo   esencial   Comentario:   A)   Las   nuevas   prác0cas   pueden   inhibir   conductas   procompe00vas;     B)   Inexistencia   de   una   clara   definición   y   elementos   del   concepto  “poder  sustancial  conjunto”  
    • 11.  Reformando  el  Procedimiento  de  Concentraciones   •  El  análisis  sustancial  se  man0ene  igual:  análisis  ex  ante   •  El   Proyecto   de   Ley   elimina   la   orden   de   no   ejecutar   y   establece   la   necesidad   de   una   autorización  (y  no  una  mera  no0ficación)  para  llevar  a  cabo  la  transacción   •  Se   modifican   los   límites   en   operaciones   internacionales,   lo   que   disminuirá   las   solicitudes  de  autorización  que  se  presenten   •  El   proyecto   de   LFCE   prevé   la   publicación,   en   un   plazo   de   15   días,   de   las   condiciones   ofrecidas  por  los  agentes  económicos  para  el  escru0nio  público   •  Las  autorizaciones  serán  válidas  por  seis  meses,  con  una  prórroga  igual   Comentario:   No   hay   posibilidad   de   recibir   retroalimentación   informal   o   resolución  preliminar,  por  parte  de  la  Cofece,  previo  a  la  resolución  defini0va.   Ello  elimina  la  posibilidad  de  poder  ofrecer  oportunamente  condiciones    
    • 12.  Endurecimiento  de  Multas  Administra7vas  y   Sanciones   •  Incremento  en  el  plazo  mínimo  de  prisión:  pasa  de  3-­‐5  años.  Así,  las  prác0cas   absolutas  serán  cas0gadas  penalmente  con  prisión  de  5  a  10  años     •  Multa   del   10%   sobre   ingresos   a   quienes   abusen   de   su   poder   sustancial   para   controlar  un  insumo  esencial  o  evitar  la  eliminación  de  una  barrera  a  la  entrada     •  Serán  responsables  solidarios  quienes  ejerzan  influencia,  poder  de  decisión  o   control  sobre  una  conducta  an0compe00va     •  Abogados   y   fedatarios   públicos   serán   solidariamente   responsables   por   la   comisión  de  prác0cas  monopólicas  y  concentraciones   Comentario:   Desproporcionalidad   en   el   plazo   mínimo   de   prisión   y   la   consecuente  pérdida  de  beneficios  procesales  penales  
    • 12.  Endurecimiento  de  Multas  Administra7vas  y   Sanciones   •  El   alcance   de   la   reincidencia   incorpora   la   comisión   de   cualquier   otra   conducta  an0compe00va  sin  importar  su  0po  o  naturaleza   •  Cofece/IFT   podrán   inhabilitar   profesionalmente   a   cualquier   empleado   por   un  plazo  máximo  de  5  años   •  Aumento  en  la  multa  rela0va  a  las  medidas  de  apremio   •  Desincorporación  de  ac7vos  de  agentes  económicos   •  Responsabilidad   individual   y   solidaria   de   agentes   económicos   que   par0cipen  en  la  conducta   •  La  preescripción  para  perseguir  conductas  an7compe77vas  aumenta  de  5   a  10  años   Comentario:   El   concepto   de   reincidencia   es   inconsistente   con   otras   leyes   y   es   desproporcionado.   Posible   incons0tucionalidad   de   la   inhabilitación   profesional  
    • 13.  Acciones  por  Daños  y  Perjuicios;  Acciones  Colec7vas     •  Acciones  colec7vas  serán  procedentes  en   contra   de   los   agentes   económicos   que   cometan  conductas  an0compe00vas   •  Acciones   por   daños   y   perjuicios   serán   procedentes   independientemente   de   las   responsabilidades   administra0vas   y/o   penales   •  Para  efecto  de  lo  anterior  se  requiere  de   una  resolución  defini7va  de  la  Cofece/IFT   •  Serán   los   tribunales   especializados   quienes   conozcan   respecto   de   las   acciones  por  daños  y  perjuicios   Comentario:   Existe   una   inconsistencia   respecto   de   la   procedencia   de   las   acciones   de   daños   y   perjuicios,   ya   que   no   es   claro   si   se   requiere   de   resolución  defini0va  de  la  Cofece  o  resolución  firme  
    • 14.  Vigilando  al  Regulador:  Audiencias  y  Contraloría   Interna     •  La   reunión   de   agentes   económicos   con   los   comisionados   se   hará   por   medio   de   audiencias,  con  la  presencia  de  cuando  menos  un  comisionado   •  Todas  las  audiencias  serán  grabadas.  El  obje0vo  es  evitar  la  “captura  del  regulador”   y  promover  la  transparencia   •  Se  elaborará  una  bitácora  y  una  lista  de  asistencia  a  las  audiencias,  misma  que  será   pública     •  Se  crea  una  Contraloría  Interna  a  efecto  de  vigilar  las  ac0vidades  y  presupuesto  de   la  Cofece   •  Las  sesiones  del  Pleno  deberán  ser  públicas   •  Falta   aclarar   la   posibilidad   de   acceder   a   la   Cofece/IFT   para   discu0r   los   casos   con   comisionados  u  otros  funcionarios   Comentario:     Faltan   reglas   claras   para   llevar   a   cabo   audiencias.   Las   reuniones   informales   con   funcionarios   de   la   Cofece   parecen   estar   excluidas.  Evitar  paralización  de  la  autoridad  
    • 15.  Transparencia  y  Digitalización   •  La   inicia0va   contempla   reglas   más   estrictas   respecto   de   las   polí0cas   de   transparencia   y   publicidad   de   las   resoluciones,   criterios,   sesiones   del   Pleno,  etc.,  de  la  Cofece   •  La   Cofece   deberá   adoptar   un   gobierno   digital   y   datos   abiertos   para   el   manejo   d e   s u s   c a s o s ,   e x p e d i e n t e s   e   inves0gaciones   •  Los   agentes   económicos   y   la   Cofece/IFT   deberán   sustanciar   los   procedimientos   por  medios  electrónicos   Comentario:  La  Cofece  puede  tomar  la  buena  prác0ca  de  emplazar  a  los  agentes   económicos   de   forma   electrónica   y   con   copia   digital   del   expediente,   lo   cual   asegurará  el  debido  proceso  y  derecho  a  una  defensa  adecuada  
    • Siguientes  Pasos     •  El   Congreso   (Cámara   de   Diputados   y   luego  la  de  Senadores)  discu7rán  y  en   su   caso,     modificarán   y   aprobarán   la   inicia0va  o  proyecto  de  LFCE   •  En   caso   de   que   sea   aprobada,   el   Presidente  de  la  República  (si  no  ejerce   el  derecho  de  veto),  la  publicará  en  el   Diario   Oficial   de   la   Federación   y   entrará  en  vigor  45  días   después  de  su   publicación   •  C o f e c e / I F T   d e b e r á n   e m i 0 r   l a   regulación   secundaria   y   lineamientos   correspondientes   •  El   PRD   presentó   una   inicia0va   de   reforma   a   la   Ley   Federal   de   Competencia   Económica  con  sanciones  penales  severas   Comentario:   El   gran   riesgo   es   que   el   par0do   en   el   poder   quiera   que   la   discusión  sea  mínima  y  se  apruebe  lo  más  pronto  posible  en  los  términos   presentados  por  el  Presidente  de  la  República  
    • Plan  Estratégico  de  la  Cofece   •  La   Cofece   emi0ó   en   enero   de   2014   un   Plan   Estratégico  para   analizar   e   inves0gar   las  siguientes  industrias:   •  Bancaria  e  ins0tuciones  financieras   •  Telecomunicaciones   •  Energía   •  Aerolíneas   •  Ferrocarriles   •  Industria  cervecera   •  Bebidas  y  alimentos,  y   •  Construcción   •  La  Cofece  dará  prioridad  a  los  sectores  con  mayor  incidencia  sobre  la  economía,  los   bienes  de  consumo  generalizado,  el  gasto  de  la  población  de  bajos  ingresos,  los  de   mayor  impacto  transversal  y  los  que  presentan  regulaciones  restric0vas   Comentario:   Sugerimos   presentar   notas/comentarios   de   las   diversas   industrias  ante  dicho  Plan  Estratégico  de  la  Cofece  
    • Luis  Omar  Guerrero  R.     loguerrero@bstl.mx   Bernardo  Ledesma  U.   bledesma@bstl.mx     Compe00on  Team   San0ago  Ferrer  P.    sferrer@bstl.mx       Ricardo  Pons  M.   rpons@bstl.mx   NOTA:  Esta  presentación  es  para  efectos  informa0vos  y  no  una  asesoría.  Los  datos  ver0dos  podrán   variar   dependiendo   de   las   discusiones   que   surjan   en   el   Congreso.   En   caso   de   dudas,   comentarios   o   necesidad  de  asesoría  pueden  contactarnos    en  las  direcciones  electrónicas  referidas