EL DAÑO POR EL ABUSO DE LA POSICIÓN DOMINANTE DEL ESTADO, EN EL ERROR ELECTRÓNICO INDUCIDO
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Es una pequeña reseña de lo que ocurre actualmente con el uso masivo de las TIC´S por parte del Estado, como política pública en todos sus programas las aplicaciones electrónicas, para masificar ...

Es una pequeña reseña de lo que ocurre actualmente con el uso masivo de las TIC´S por parte del Estado, como política pública en todos sus programas las aplicaciones electrónicas, para masificar el uso del documento electrónico a todos los sectores de la población. Explicamos como el error en la selección del usuario tomada en forma errada e ilógica, el sistema le permite continuar con el trámite, pese al error. Hablamos de la carga de la prueba por parte del Estado y no del ciudadano, pues éste no tiene control sobre la aplicación, el que si lo tiene es el Majordomo contratado por el Estado.

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    EL DAÑO POR EL ABUSO DE LA POSICIÓN DOMINANTE DEL ESTADO, EN EL ERROR ELECTRÓNICO INDUCIDO EL DAÑO POR EL ABUSO DE LA POSICIÓN DOMINANTE DEL ESTADO, EN EL ERROR ELECTRÓNICO INDUCIDO Document Transcript

    • EL DAÑO POR EL ABUSO DE LA POSICIÓN DOMINANTE DEL ESTADO, EN EL ERROR ELECTRÓNICO INDUCIDOPor Alexander Díaz GarcíaMe he referido en la academia con algunas reflexiones sobre el tema y lo queescribo será parte del contenido del Capítulo que le dedicaré al ERRORELECTRÓNICO EN EL DERECHO ADMINSTRATIVO, que pronto terminaré.Hoy en día la Administración Pública y las empresas privadas, hanincrementado el uso e implementación de las Tecnologías de la Información yComunicaciones, también llamadas con el acrónimo de las TIC´S, conaplicaciones electrónicas para sus clientes y/o usuarios, más exactamente conformularios para ser llenados en tiempo real cuando visitan el web site, pararegistrarse según sus necesidades, vg. convocatorias a concursos públicos,para el ejercicio del derecho de petición, para el llenado de facturas de compra,el requerimiento o compra de algún servicio, alguna queja o reclamo etc., peroel Ingeniero de Sistemas (o cliente) que le ha ordenado la creación de laaplicación (si no es el mismo) o del software, sigue los parámetros de laarquitectura que el interesado le ha establecido y diseñado en el contrato deescrow, por ello pensamos que éstos (los desarrolladores) no son responsablesen la mayoría de las veces de las fallas y conflictos en que puedan incurrir,como cuando el interesado (contratante) no pensó en un gran volumen deusuarios vg. en horas o períodos determinados (llamados también picos), o noprevió contratar un buen hosting para su manejo, son contingencias que nopueden ser endosadas al simple usuario, puesto que éste, es un indefensovisitante en la mayoría de las veces (recordemos que pueden haber hackersambién) con algunos atributos pero no de control, en el llenado de la plantillainteractiva, dejándolo en un completo desamparo administrativo y agregaríaconstitucional también..A medida que aumenta el uso de estos formularios o aplicaciones electrónicas,especialmente por parte del Estado, he escuchado y me han consultadoreiteradamente en mis clases, cantidades de inconvenientes, especialmente ensituaciones que no ha contemplado los web site oficiales y por ende susMajordomos, la ausencia de cultura informática. Algunos sectores de lapoblación Colombiana y no creo que sea extraño en otras latitudes, están
    • 2completamente nulos con el uso de las nuevas tecnologías y sus herramientas,población que no se le ha puesto mucha atención, los que son finalmente losusuarios de dichas aplicaciones por alguna u otras circunstancias.Efectivamente lo hemos comprobado en ocasiones, nosotros con algunaexperiencia informática y con el manejo de dispositivos electrónicos, incurrimosen errores, no descarto en los que puedan estar o hacer los simplesciudadanos, en donde algunos no han usado por primera vez una computadoray pienso en las dificultades de ellos, al ponerlos a llenar dichos formularios,pinchando muchas veces la opción incorrecta, sin que la aplicación les adviertaque se hizo una selección errónea o inadecuada. No descartemos lo erroresdirigidos que existen en algunos procesos licitatorios, pocos transparentes endonde el contrato tiene nombre propio.Estos formularios, si bien es cierto, algunos exigen la lectura previa demanuales de manejo, no es menos verdad que la mayoría presumenerróneamente, que todos sus futuros usuarios de la aplicación, conocenprincipios básicos del manejo de la computadora, cuando esto no es cierto.El resultado de todo lo anterior es poner en juego las verdaderas oportunidades(tal vez únicas) que tienen algunas personas, como son, aquellas queparticipan en concursos convocados por Entidades del Estado para vincular alos ciudadanos a cargos públicos. Pensamos que estos errores pueden generardaño en el ciudadano aspirante, pues no existe forma expedita para solucionarel problema, amén que usualmente en la mayoría de las oportunidades eloferente y/o el Majordomo de la Red oficial responde que: “….su oportunidadya superó el término legal y no acreditó tales circunstancias se le excluyedel proceso o no se tomará como presentada su documentación etc…..”sin darle oportunidades de demostrar que quien cometió la falla fue el sistemaelectrónico y no el usuario, excluyéndolo del proceso y de las oportunidades departicipar legítimamente en franca lid, pero por conflictos del sistema, de losque él no tiene ningún control para accesar, se ven destruidas susoportunidades.Lo anterior en tratándose de concursos públicos u ofertas laborales deempresas, pero no descartamos que también ocurre en otros escenariosvirtuales, como los pasos que se deben satisfacer en la contrataciónelectrónica pública como ocurre en las licitaciones, cuando aparece en la webtérmino abierto y vigente hasta las seis de la tarde y en tiempo realaparentemente ya se cerró la etapa y se entenderá como no aprobada o noacreditada por el aspirante.Encontramos que la mayoría de las veces, los errores de llenado de formularioso aplicaciones electrónicas, ocurre casi siempre por inadecuado uso o falta decapacitación del usuario, pero no descartamos que esto se podría prevenir si eldesarrollador de la aplicación, claro siguiendo los parámetros de los deseos del
    • 3cliente, estableciera alertas tempranas en donde le avisara al usuario que laselección pinchada es incorrecta, como por ejemplo, no permitir llenar lasiguiente casilla, hasta cuando no se satisfaga el requisito previo, vg. Eldiploma de profesional no podrá aceptarse sino se subió previamente eldiploma de bachiller. O no se podrá acreditar el pago de agosto cuandoestamos en un mes anterior. O si se aspira a un cargo en donde se exige sermédico cirujano con especialización en oftalmología y el que llena el formularioes un médico veterinario, o sin ir tan lejos, que es médico, pero conespecialización en ortopedia, a todas luces de la razón esto no puede aplicar yello debería advertirlo la aplicación electrónica por defecto, sin esperar que elciudadano tenga que formular un derecho de petición en soporte papelhaciendo las aclaraciones del caso y esperar largos trámites para quefinalmente le digan que no le aceptan sus explicaciones.Pero lamentablemente el Estado abusando de su posición dominante, no leordena a sus ingenieros o contratistas, que al diseñar el programa debenvincular estas alertas, de esta manera les endosa el problema al usuario (unaverdadera falla en el servicio) exigiéndole acreditaciones en soporte papel oracertificaciones leoninas y tal vez para futuros reclamos sin solucionesinmediatas y favorables; esto le podría ocasionar al Estado grandesinconvenientes, especialmente económicos, si se le piensa demandar por eldaño que podría generar la exclusión de un ciudadano a un concurso público oa una oferta en una licitación pública, en una circunstancia de esta naturaleza,en donde para la víctima hoy le sería muy fácil con los servicios de uninformático forense (extrayendo el log de seguridad) demostrar que el error ofalta acusada, se debió a un conflicto electrónico de la aplicación y no delusuario, así haya sido usado en forma incorrecta la aplicación, pero como nohay tal constancias, la carga de la prueba no le debe corresponder alciudadano, sino al Estado, pues el ciudadano no tiene ningún control, salvollenar los campos de la aplicación, pues quien lo tiene es el Majordomo, que enla mayoría de las veces son prestigiosas universidades del país.No perdamos de vista también que se desarrollan aplicaciones ora homepages, sin advertir el número de usuarios probables que irán a visitarlo, de ahíel por qué escuchamos o leemos en la prensa, que una página se cayó,ocurriendo por saturación de visitantes o usuarios, también puede ocurrirle auna aplicación o formulario electrónico. Recordemos como algunos web sitepor alguna razón especial, Vg. Una noticia de alguna trascendencia nacional ointernacional en un periódico electrónico, atraiga muchísimas visitas noproyectadas o esperadas y puedan bloquearlo.El diseño del programa, llamado igualmente software, debe contemplar laposibilidad del número de usuarios que pueden llenar los espacios en blancosdel formulario simultáneamente para la apertura de una convocatoria porejemplo. Esto es proyectar con una capacidad real o aproximada para poder
    • 4atender un gran número de usuarios (que es directamente proporcional a lacapacidad del hosting en donde está alojado el home page oficial, si éste no lotiene no servirá mucho que el formulario sí la contemple) y así evitar que aninguno de ellos se le rechace la subida del o los documentos por dicha causal,y si eso ocurre, se expida constancia en tiempo real de dicho evento, porejemplo un registro para imprimir localmente, para continuar más tarde en elejercicio sin que se salga del término legal u otras por circunstancias similares.Lo anterior evitará a futuro que los usuarios de la aplicación no sean excluidosdel proceso de selección de la oferta pública que el Estado ha realizado através de medios electrónicos, permitiendo violarle sus derechosfundamentales, por conflictos generados por el inadecuado diseño de laherramienta y a su vez el Estado blindará sus finanzas para que no seanmermadas por acciones administrativas legítimas, para reparación del daño enlos bienes de los ciudadanos.Alexander Díaz GarcíaEspecialista en Nuevas Tecnologías y Protección de DatosAutor de la Ley 1273 de 2009, de Delitos Informáticos en Colombia.